国际私法(历史).ppt

1、国际司法讲义(历史)，南开大学法学院真书正，第4章国际私法的历史，1，国际私法的出现，(1)欧洲大陆1。罗马法时期(公元前6世纪至公元6世纪)，满民法本身是罗马的国内实体法，不同于现代的冲突法，但不同于现代的统一实体法2。法兰克时代(公元500900年) (印法时代，种族法时代)3。俗套法时代：(10世纪后)俗套法主义被极端的俗套法原则所取代。4 .定律是指国际私法的发生。历史背景经济条件、政治条件、法律条件、学术基础、II。法则在意大利、巴托鲁斯(Bartolus，1314-1357)、巴托鲁斯(Bartolus de Saxoferrato，110一个城邦的法则能在这个城邦之外生效吗？人的

2、法则(Statuta personalia)物的法则(statuta realia)混合法(statuta mixta)，合同形式根据合同制定土地法。合同内容方面：根据合同签订土地法的生效；合同成立后的效力(例如错误或延迟履行)根据履行地法。未执行知法的，按照法院知法；法律行为方式：适用场所支配行为原则；婚姻财产合同根据丈夫的居住地法。物权根据货物的所在地法。程序问题是法院地法，英国问题(quaestio anglica):中世纪英国法规定长子继承权制，长子继承继承人的全部遗产。当时，各欧洲普通法(罗马法)规定多个儿子共同分担遗产。继承人在英国和意大利拥有遗产的话，就应适用继承的法律问题，Ba

3、rtolus认为，如果法律条文是以物品开始，关于事物(例如遗产继承)，则是适用物的所在地法。规则条文从人开始就是关于人的。(例如，长子继承的话)如果继承人是英国人，长子继承了在英国的所有遗产，并且和弟子一样继承了在意大利的遗产，那么继承人不是英国人的话，弟子平均就继承了遗产。巴托斯基定律区分了方法上的缺陷。Bartolus研究定律性质中的适用范围，并决定其理论有很大的局限性。Bartolus在寻找他应适用的法则的同时，已经分析了该法则的性质，并根据该分析结果确定了该法则的适用范围，从而避免了统治欧洲400多年的学说避免了逻辑循环。法则区分说的意义：法则区分说克服了俗地主义的弊端，把握了法域内外

4、效力这一法律冲突的根本点，首次从两者的角度研究了法律适用问题，使国际私法真正具有国际性。法则的不同之处在于，符合历史发展的要求，促进了国际贸易的发展，促进了资本主义要素的萌芽和增长。法则的不同之处在于创立的冲突规则对后世产生了深远的影响，其中一些还在世界上很多国家被采用。因此，Batolus被称为“国际司法援助”。III .根据规则划分，法国传播规律是查尔斯杜穆林(Charles Dumoulin)出身的法家、巴黎律师、教授、杜穆林生活的时代，法国有约150种地方习惯法，因此，统一法国法律的可行方案成为法国法学家面临的一大任务。在国际司法方面的着作中，最重要的是专家感情意见Consilium5

5、3。这位专家鉴定了Consilium53在巴黎夫妇里昂的房地产是否适用于巴黎，是否适用于里昂的婚姻财产法。巴黎习惯法规定了共同财产制，里昂现行的共同罗马法没有规定共同财产制。Dumoulin的当事人是想继承丈夫遗产的寡妇。Dumoulin认为夫妻财产关系是合同关系，可以推断夫妻为了自己的财产关系，隐含地选择了夫妻原来选择共同居住地的法律，即巴黎习惯法。(David aser，Northern Exposure)。随后，Dumoulin认为夫妻财产制方面的法律是人性的，具有域外效力，当事人拥有留在里昂的财产和效力。这种感情意见使杜茂林一举成名。法国夫妻财产冲突法承认海牙夫妻财产法适用公约在法国生

6、效之前(1992年)，明确的法律选择，即与感情意见有关。更重要的是，Dumoulin被很多国家的国际司法学者公认为当事人自治原则的创始人。Bertrand dArgentre，法国北部布列塔尼贵族，布列塔尼习俗法解释(ut vulgo loquntur)consuetudines automent aii in patrias brito num leges seu根据DArgentre观点的规律，原则上属于事物。只有在例外的情况下，成年年龄、不负责任能力、合同或侵权行为的权利、动产物权方面是人。Dumoulin的理论代表了新兴资产阶级的利益，有利于法国法律的统一和工商业的发展。他提出的当事人

7、意思自治理论不仅促进了法国司法的统一，而且被绝大多数国家接受。DArgentre保护封建割据，强调法律属地的原则，阻碍资本主义的发展，阻碍了国际私法的发展。荷兰定律是I .历史背景、政治条件、经济条件、法律条件、理论基础：1576年，法国博丁发表了共和论，首次提出了国家主权概念。1625年，Hugo Grotius。荷兰定律是国际礼让理论的主要代表乌里古斯赫伯(1636-1694)，论及罗马法和现行法一书，这本书的第二部分是“法律冲突”。在这本书中，他提出了著名的国际预科3原则。任何主权者的法律在其境内有效，并约束其臣民，但在国外无效。居住在一个国家领土上的人，不论是居住还是停留的居民，都被视

8、为其主权者的臣民。(莎士比亚，哈姆雷特，绿卡，绿卡，绿卡，绿卡，绿卡，绿卡，绿卡)一个国家的法律已经在该境内有效地实施了，根据国际礼仪，在海外也保持效力，这样做不会损害其他国家的主权和臣民的利益。国际礼长说，通过将国家主权理论作为规律引入的分化，将外国法适用问题作为国家关系和国家利益的基础来考虑，是外国法理论应用的进步。、国际礼让学说一方面强调国家主权，一方面要求根据外国法律产生的权利保持礼仪效力，认为国际礼让是国际习惯法中的义务是矛盾的部分。(2)英国和美国直到19世纪为止，英国在特殊法院处理涉外特殊民事上司纠纷。婚姻继承案件由宗教法院适用宗教法，商业贸易案件由海事法院适用于莱克斯梅格斯。法

9、律适用问题被管辖权问题取代，如果管辖权确定，各法院只适用自己的法律，因此，几个世纪以来，英国人都知道普通法法院将中世纪商法适用于普通法和特殊法院，也不需要国际私法。Lex mercatoria集成在Common law和英国国际私法的出现中。Mansfield正式将law merchant集成到Common law中。Common-law-Court管辖权日益扩大，lex mecatoria停止存在，英国商法开始诞生。随着国际统一商法被国内法取代，法律适用问题开始成为不可避免的问题。在1752年英国教会法院审理的两起英国人婚姻事件中，法国法律宣布婚姻无效(必须根据英国实体法有效)。这是英国法院

10、第一次应用外国法。Mansfield在1760年的Robinson v. Bland事件中引用了Hube和Voet的理论，正式承认了当事人自治原则。Mansfield在判决中说：“当事人希望适用英国法。”如果当事人在设立交易时明确表示想适用其他国家的法律，则行为地法原则不适用。“这标志着这个英国国际私法的正式出现。第二，近代国际司法学腹泻，(1)德国国际司法理论上的旧新工作是由两位德国学者完成的。Carl Georg v. Wchter破坏了基于规则区分论的旧理论体系，Friedrich Carl v. Savigny建立在Wchter的基础上。WA Echter (1979-1880)发表了

11、1841年在AcP杂志上发表的不同国家司法冲突(Ber Die Collision Der Privatrechtsgesetze Verschiedener Staten)。Waechter主张，国内法官应只服从国内法，即使外国法适用，也应根据国内国际私法或国内实体法的精神应用外国法。它摧毁了定律的区分说，但没有创造出新的理论体系。Friedrich Carl v . Savigny(1779-1861)出版了现代罗马法体系第8卷，Neuhaus将这本书的出版称为“；Savigny承认，如果国内法有国际司法规则，国内法官必须遵守。即使规则与法官本人的观点不一致。Savigny还承认，国内法律

12、的某些法规必须作为强制性性质适用，因此，如果这些法规适用，国际司法规则将被排除在外。关于禁止重婚的规定和关于禁止奴隶制的规定属于这种法规。在上述问题上，Savigny和Waechter的区别不大。法律关系本座说是，对于每一种法律关系，根据其性质，必须找到所属或所属地方的法律，即该法律关系本座的法律。法则的区别在于先验地设定了三个固定连接点：人的法则居住的地方；事物规律的所在地；混合法则的行为地，以及依法的性质决定了其适应范围。Savigny对以下类型的法律关系分别找到了相应的本座：因为人的身份能力以人的住处为本位，住处是人的归属。物权以物的所在地为本位。因为东西占据一定的空间，可以感知。债务不

13、占空间。要用债务的发生地、履行地等看得见的外观来表现形态。其中债务的履行地是实现债券的场所，更适合表现债务的外观，因此债券以债务的履行地为本位。行为模式问题以行动为本位。程序问题以法院地为本位，萨比尼对国际司法的第二大贡献是关于各国法院判决一致性的理论(Entscheidungseinklang)。Savigny认为，国际司法的目标是“在法律冲突的情况下，无论哪个国家法院审理，都将受到相同的判决”。Savigny的法律关系本位的意义：按照规律统治欧洲几百年后，实现了国际司法方法上的根本变化，促进了国际司法理论的发展。推动了欧洲国际司法成文法的发展，继荷兰国际义养说之后，在新的基础上恢复了国际司

14、法的普遍主义。Savigny的法律关系本位理论对后世最密切的联系，他说，法律关系中心论也产生了深远的影响。德国，萨维尼(萨维尼，1779-1861)，“现代国际私法之父”，(2)意大利著名政治家、律师和教授帕斯qualestanis lauMancini(1817-1817)3公共治安原则：外国法适用，违反法院地公共秩序的情况下，应适用法院地法。Mancini的国家司法理论意义：Mancini的三个原则反映了意大利资产阶级争取民族独立和国家统一的愿望，符合意大利保护居住在国外的人民的要求，适应了历史的需要，在19世纪成为意大利的支配地位理论。曼奇尼理论对意大利、德国、西班牙等欧洲国家的国际司法

15、立法产生了巨大影响，其国籍原则已被许多国家接受，成为与人法中居住地法原则长期共存的重要原则。Mancini、Savigny和Story被公认为国际司法世界三大巨人。英国(Dicey : Theory of Vested Rights)牛津大学教授Dicey(1835-1922)，1896年在法律冲突法中提出了著名的既得权理论。外国人法律有效取得的所有权利一般应由英国法院承认和执行，无效取得的权利不应由英国法院承认和执行。承认根据外国法律获得的权利违反英国的公共政策、道德，执行时承认并不执行。判定某既得权性质，应根据该权利的外国法。当事人协议选择的法律具有支配其法律关系的效力(当事人自治原则)。(4)美国Story的冲突法检讨，故事(Story，1779-1845)，美国，英美冲突法之父，3，当代国际私法学腹泻，(1)美国冲突法革命，1历史背景传统国际司法与法官拥有的正义感和责任感相悖。第二次世界大战后，实体法中开始出现与特定社会集团相关的公平正义观念，传统的国际司法因法律方法的盲目性和与实体法的脱节而不能及时反映，被指责为“社会价值不足”。2 Cook的当地法出版了Walter Wheeler Cook(1878-1943年)，1942年冲突法的逻辑和法律依据，提出了著名的当地法。Cook对国际让步和既得权说进行了严厉的批评，克服了既得权说的