第二章 合同的订立.ppt

1、第二章合同的成立第一节合同成立的概念与要件,一、合同成立的概念及其意义 二、合同成立的要件 1、订约主体存在双方或多方当事人。 2、订约当事人对主要条款达成合意 3、合同成立具备要约和承诺阶段,合同的成立是指订约当事人就合同的主要条款达成合意。 合同的成立旨在解决合同是否存在的问题。 合同的成立是区分违约责任还是缔约过失责任的根本所在。 合同的成立与生效紧密联系又相互区别。,1、合同成立的根本标志在于（ ） A、当事人就合同的主要条款达成合意 B、经历了要约和承诺阶段 C、履行了一定的缔约方式 D、交付标的物。 2、合同的成立应当具备的一般条件不包括（ ） A、存在双方或多方订约当事人 B、订

2、约当事人对主要条款达成合意 C、合同的成立应具备要约和承诺阶段。 D、当事人具有相应的民事行为能力。 3、合同的订立必须经过（ ）两个法定阶段。A、起草和抄写 B、意思和表示 C、要约和承诺 D、协商和谈判。,第二章 合同的订立 第二节 合同订立的程序要约,一、要约的概念 二、要约的要件 三、要约与要约邀请 四、要约的效力 1、要约开始生效的时间 2、要约的存续期间 3、要约法律效力的内容 4、要约的撤回和撤销 五、要约失效,合同法第14条规定：要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。 要约是要约人

3、向受要约人作出的愿意在法律上受所建议的合约条款约束的意向表示。 美国第二次合同法重述24：要约是对于立即进行交易的一种意愿的表达，这一表达能使一个通情达理的人处于受要约人的地位时相信，其只要对要约表示同意，即可进行这一交易。,一项有效的要约应具备以下构成要件： 1、要约人必须是特定人所为的意思表示。 2、要约具有明确的订立合同的意图。 3、要约应该含有合同成立的基本要素。 4、要约应当向其希望与之订立合同的人发出。 5、表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。,要约邀请、开玩笑、并无设定民事法律关系的意图等。 我在考虑、我准备、我打算、我可能等不确定的意思表示； 当事人在其订约的建议中提

4、出“须以我方最后确认为准”，或表明“仅供参考”等 今天晚上和我一起去吃饭吧、麻烦你到站提醒我下车、,合同法司法解释二第2条：当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。,要件：要约的内容应当具备足以使合同成立的必要条款 目的：希望对方向自己作出承诺。 效力：要约人受生效要约的约束 责任：违反有效要约，要约人应付缔约过失责任。,要约邀请又称为要约引诱，是指希望他人向自

5、己发出要约的意思表示。,要约邀请内容不必如此具体明确。 目的：希望对方向自己发出要约。 效力：，要约邀请没有法律约束力 违反要约邀请不产生任何法律责任。,要约与要约邀请在实际中的区分。 1、依据法律规定作出区分。 2、根据当事人的意愿来作出区分。 3、根据提议的内容是否包含有合同的主要条款来区分。仅以是否包含合同的主要条款来区分要约与要约邀请是不够的。即使表意人提出了未来合同的主要条款，但如果其在提议中声明不受要约的拘束，或提出需要进一步协商，或提出需要最后确认等，都将难以确定其具有明确的订约意图，因此不能认为该提议是要约。4、根据交易习惯,第15条要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。

6、寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。 最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释(法释20037号，以下简称司法解释)第三条 ：“商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任”。,下列属于要约的有（ ） A、寄送的价目表 B、招股说明书 C、我有大批高档衬衫，价格优惠，欲购从速。

7、 D、某某牌真丝袜子每双2元，交款取货，欲购从速。 E、某时装店在橱窗内展示的最新时装样品 F、自选商场货架上摆放的明码标价的商品。 G、拍卖会上竞买者想卖方提出的叫价。 H、我正在考虑要不要把这张邮票卖出去。 I、“面值100、50、30元的电信IC卡九折优惠，如需要请拔打电话8888888. J。自动售货机上表明可口可乐2.5元一杯。 “我公司急需一批货物，请来电函告贵厂生产的此货物的最低价”。 E、我处有一批某某型号钢材，每吨1000元，存货不多，有意者请来电咨询。,我国合同法第16条规定，“要约到达受要约人时生效”， （1）送达并不一定实际送达到受要约人及其代理人手中，只要要约送达到受

8、要约人所能够控制的地方（如受要约人的信箱、收发室、等）即为到达。 （2）在要约人发出要约但未到达受要约人之前，要约人可以撤回或修改要约的内容。 （3）采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接受数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间,要约的期限由要约人决定，如果要约人没有明确规定，则只能以要约的具体情况来确定合理期限。 （1）以口头形式发出的要约，如果要约中没有规定承诺期限，那么只有在受要约人立即作出承诺的时候，才能对要约人产生约束力，如果受要约人没有立即作出承诺，则要约失去效力。 2）以书面形式发

9、出的要约，如果要约人在要约中具体规定了存续期限（如规定本要约有效期限为10天，或规定本要约于某年某月某日前答复有效），则该期限为要约的有效存续期限；如果要约中没有规定存续期限，则应当确定一段合理时间作为要约存续的期限。合理期限包括三项内容：要约到达受要约人的时间；作出承诺所必要的时间；承诺通知到达要约人所必需的时间。,四、要约法律效力的内容 首先，要约对要约人的约束力。是指要约一经生效，要约人即受到要约的拘束，不得随意撤销或对受要约人随意加以限制、变更和扩张。 其次，要约对受要约人的约束力。受要约人在要约生效时即取得依其承诺而成立合同的法律地位。 （1）要约生效以后，只有受要约人才享有对要约人

10、作出承诺的权利。当然，该项权利由于受要约人的特定性而具有人身性质，它不能转让。,2）承诺权是受要约人享有的权利，是否行使这项权利应由受要约人自己决定，也就是说受要约人可以行使也可以放弃该项权利。他在收到要约以后并不负有必须承诺的义务。 （3）一旦受要约人作出承诺的意思表示，合同即告成立，在要约人和承诺人之间形成合同权利义务关系。,1要约的撤回是指要约人在发出要约以后，未达到受要约人之前，宣告取消要约。我国合同法第17条规定：“要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人”。 2.要约的撤销是指要约人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的效

11、力归于消灭。所以合同法第18条规定：“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。” 撤销与撤回都旨在使要约作废或者取消要约，并且都只能在承诺作出前实施。但撤回发生在要约到达受要约人之前或同时，而撤销发生在要约已到达且生效后，承诺人未作出承诺前。,该法第19条规定，如果要约中规定了承诺期限或者以其他形式表明要约是不可撤销的，或者尽管没有明示要约不可撤销，但受要约人有理由信赖要约是不可撤销的，并且已经为履行合同作了准备工作，则不可撤销要约。 （规格水泥,10吨，单价110元，请于15日内与我厂联系，过时不侯。” 本要约为不可撤销的要约。 某运输收到传真：有小麦100吨

12、需运往南京，请贵公司为我安排5吨卡车20辆，切记切记。运输公司取消了部分货运，准备运小麦。）,要约失效,要约失效，是指要约丧失了法律约束力，即不再对要约人和受要约人产生约束力。要约失效以后，受要约人也丧失了其承诺的资格，即使其向要约人表示了承诺，也不能导致合同的成立，而只能视为其发出新的要约,合同法第20条的规定，要约失效的原因主要有以下几种： 1、拒绝要约的通知到达要约人。 2、要约人依法撤销要约。 3、承诺期限届满，受要约人未作出承诺。 4、受要约人对要约的内容作出实质性变更,第三节 合同订立的程序承诺,一、承诺的概念和条件 二、承诺撤回 三、承诺迟延 四、承诺生效与合同成立 1、成立时间

13、 2、成立地点,承诺，是指受要约人同意接受要约的条件以缔结合同的意思表示。 承诺一经作出并到达要约人，合同即告成立。 在法律上，承诺必须具备以下条件，才能产生法律效力： 1、承诺必须由受要约人向要约人作出。 2、承诺必须在规定的期限内到达要约人 3、承诺的内容必须与要约的内容一致 4、承诺必需表明受要约人决定与要约人订立合同（我们愿意考虑、原则上同意，但是。） 5、承诺方式附和要约的要求。. .,承诺的方式是指受要约人通过何种形式将承诺的意思送达给要约人。 合同法第22 条规定，承诺应当以通知的方式作出。但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。 通知的方式可以是积极的、明示的，比

14、如对话语言、信件、电报、传真、电传、电子邮件、电子数据交换等皆可。 可以是行为。意思实现;是指民事主体作出特定的行为以代替相应的意思表示。 缄默或者不行为不能作为承诺的有效方式。 “同意上述条件，即可在9月之前发货。” 比如房屋租赁中一方租期届满继续支付租金，另一方收取租金；长期供货双方当事人继续供货，另一方支付货款。,第二十三条承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：（一）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；（二）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。第二十四条要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明

15、的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。,承诺迟延也称承诺迟到，是指受要约人未在承诺期限内发出承诺。 第28条，“受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约”。 第29条受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。,2007年，6月15日，A公司向B公司发出一份订单，并要求B公司在7月10日之前答复。后因该种

16、货物的国际市场价格大幅度下跌,A公司通知B公司：前次订单中的货物价格作废，如果你公司愿意降价20%，则要约延长至7月20日。B公司收到通知后，立即于7月3日回信表示不同于降价，同时对前一订单表示接受，正常情况下，此信可以在7月8日到达，但由于邮局工人罢工，A公司于7月15日才收到回信，立即答复;第一次订单已经撤销，接受无效。”B公司坚持第一次的订单不能撤销，A公司又于7月20日回复认为B公司的的承诺已经逾期，合同没有成立。.,甲公司为使生产顺利进行，迫切需要一批原材料，便于11月21日书写一封信件，向乙公司提出要约，欲以5万元1吨的价格向乙公司购买10吨原材料。11月22日，甲公司将该信寄出。

17、甲公司的信件于11月25日到达乙公司所在地的邮局，11月26日，邮局将信送至乙公司。如果11月23日甲公司车间发生大火，生产限于停顿，甲公司于11月23日发出第二封信，要求取消要约。该通知11月28日到达乙公司，因为乙公司收件人的疏忽，乙公司的主管人员未看到这两封信。问：要约是否有效，是否被撤销？ 假设11月26日，乙公司收到信件后，经过讨论，决定于甲公司缔结契约。11月28日，乙公司向甲公司发出信件，接受甲公司的要约中的条件。不过由于遭遇山洪，该信件在投递过程中被延误了，最终于12月6日才到达甲公司，甲公司未作进一步表示。问合同是否成立？。,合同法第25 条规定：“承诺生效时合同成立”。 合

18、同成立的时间。 第32条当事人采用合同书面形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 第33条当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。 如果同时有签名或盖章且不在同一时间的，应当以在前的为准。法定负责人或者法人单方的签名或盖章足以使合同成立。,承诺撤回，是指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。根据合同法第27条，“承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人”。因此撤回的通知必须在承诺生效之前到达要约人，或与承诺通知同时到达要约人，撤回才能生效。如果承诺通知已经到达

19、要约人，合同已经成立，则受要约人不能再撤回承诺。,第30条承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。 第31条承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。 但是非实质性变更下列情况下导致承诺无效。 1、要约人明确表示承诺不得对要约的内容作出任何变更的。 2、变更了要约内容的承诺到达要约后，要约人及时对承诺表示反对的，承诺无效。,合同

20、法第25 条规定：“承诺生效时合同成立”。 条当事人采用合同书面形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 司法解释二第五条当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。 第33条当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。,第36条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 第37条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合

21、同成立。 上述两种情况，对方接受的时间为合同成立的时间。,合同成立的地点。 第34条承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。 第35条当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。 如果双方当会使人签字盖章不在同一地点的，合同书和确认书上双方当事人的签字或者和盖章完备时，完成最终的承诺。所以当事人完成最后有效签字或盖章的地点为合同成立地点。 我国合同法第36/37条规定合同成立的情形，合同成立的地点为“对方接受的地点。,甲乙就一批高档

22、西服的买卖合同以电子邮件的形式进行协商。5月8日家公司首先提出该批西服的数量、质量、价格等内容，询问乙公司能否提供，乙公司接受了甲公司的要求，并就履行地点期限等内容提出若干补充意见，且提出采用合同书形式订立合同，并于5月10日将上述内容告知甲公司，甲公司受到后于5月11日发出电子邮件表示完全同意，乙公司遂以双方往来电子邮件之内容为基础草拟了合同书。5月12日，乙公司董事长在位于A地的乙公司大楼内，在合同书上签字，并将合同书寄往甲公司所在的B地，同日，鉴于履行期较紧，乙公司将合同中所约定的西服迅速交丙公司装车运往乙公司。,因甲公司董事长在C地出差，甲公司遂派专人将收到的合同书送往C地，5月15日

23、，乙公司提供的西服由丙公司运抵甲公司所在地B地，甲公司于当日接受货物完毕：问 1、合同何时成立 2、若乙公司之西服于5月16日运到并由乙公司接收，这合同于何时何地成立？ 3、若当事人交付地点未作约定，应如何处理？.,甲公司的仓库中存有4000立方米的优质松木。2000年6月5日，甲公司给乙公司发信询问乙公司是否愿意860元每立方米的价格购买松木，由甲公司代办托运，限3天内答复，过时不侯。乙公司当时正急需松木，在收到信件后的第二天便回电话表示愿意以甲公司提出的价格购买3000立方米。第三天，双方经过协商，将代办托运货物改为乙公司自行提货。6月12日，乙公司租用车辆开到甲公司的仓库。此时甲公司发现

24、仓库里实际只存有1000立方米的松木，并且松木的价格一直在涨。,如果现在如约交货，会少赚很多钱。甲公司提出，其发出的要约是代办托运，并未规定由受要约人派车提货，现在乙派车前来，属于单方面改变要约，应视为一个反要约，此外甲公司认为自己是发信的方式发出承诺，而乙公司这以电话形式作出承诺不具效力。乙公司反复请求无效后，向法院提起诉讼。问：1、本案中的要约、承诺如何认定？ 2、甲乙双方的合同是否成立？ 3甲公司提出的理由合法吗？为什么？,刘某系个体户，经营日常百货。1999年11月，刘某决定改行，想要处理库存存货。商某得知后，前去看货，但当时未与刘某达成协议，而是告诉刘某说其在与妻子商量后再与刘某联系

25、。商某与妻子商议后，在1999年11月15日向刘某发函称：如果所有货物按批发价出售，我们就买，并要求刘某在5日内回话。恰在此时，刘某也在11月15日向商某去信称：“所有货物按批发价处理，你是否购买？请于15日内答复。”11月18日刘某收到了商某的信后，认为已与商某成交，遂拒绝了其他客户。而商某在11月18日收到刘某的信后，听说百货生意现在比较难做，心生悔意，不再想购买刘某的货物，于是商某在11月22日向刘某发出一封电报，表示不买这批货物了。刘某获电，十分气愤，诉诸法院，要求维护双方已达成的交易。,第四节 缔约过失责任,一、缔约过失责任的概念 二、缔约过失责任的构成要件 三、缔约过失责任的主要类

26、型 四、缔约过失责任的承担方式和赔偿范围,缔约过失责任，缔约过失责任是指当事人在合同订立过程中，因过失而违背依诚实信用原则所应尽的义务，致使遭受信赖利益的损失时应承担的民事责任。 缔约过失责任的基础源于诚实信用原则。 1861年德国法学家耶林发表契约缔结之际的过失,1、此种责任发生在合同订立阶段。 2、一方当事人违反了依诚实信用原则所产生的先合同义务。在订约阶段，当事人依据诚实信用原则应负有诚实、忠实、保密、协助、告知等义务。 3、造成了另一方信赖利益的损失。所谓信赖利益的损失主要是指一方实施某种行为后，足以使另一方对其产生信赖（如相信其会订立合同），并因此而支付了一定的费用，后因对方违反诚信

27、原则使该费用不能得到补偿。 4、一方当事人有过错。,第42条当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。 比如违反初步的协议或允诺，要约人违反有效要约第43条当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。”第58条还规定:合同无效或者被撤销后,有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失;双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。,甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，要求立即回复。乙公司当日即回复“收到传真”