合同法课件模板

第一章绪论一、协议与协议法1、协议什么是协议？契约。在我们国家现行法律中不区分协议和契约,二者都叫协议。在学理上我们把协议分为广义、狭义、最狭义协议。广义协议指全部法律部门中确定权利、义务关系协议。比如民法上民事协议、行政法上行政协议、劳动法上劳动协议、国际法上国际合相同;狭义协议指一切民事协议。民事协议包含财产协议和身份协议。（身份协议不归协议法管）《协议法》第2条第1款要求:“平等主体之间设置、变更、终止民事权利义务关系协议。”协议是指平等主体双方或多方当事人相关建立、变更、消亡民事法律关系协议。不过第2款又要求“相关婚姻、收养、监护等相关身份关系协议,适用其她法律要求,”从这我们能够推出我们所讲《协议法》不适用相关身份关系协议。最狭义协议仅仅指民事协议中财产协议中债权协议（民法中财产权分为物权和债权）也就是《中国协议法》分则中要求15种有名协议全部是债权协议。（买卖、供用电水气热力协议、赠与、借款、租赁、融资租赁、承揽、建设工程、运输、技术、保管、仓储、委托、行纪、居间协议）。因为在制订《协议法》时候,中国《物权法》还没有制订,所以对物权协议当初仅仅停留在讨论阶段。物权性质协议包含抵押协议、质押协议、留置协议、土地使用权出让协议、承包合相同有尤其法要求适用尤其法,没有尤其法要求仍然适用协议法总则或类推适用协议法相关分则。2、协议特征1》协议是双方法律行为。即需要两个或两个以受骗事人互为意思表示。2》双方当事人意思表示必需达成一致,即组成协议。3》协议是以双方或多方之间发生、变更、终止民事法律关系为目。4》协议是当事人在符正当律规范条件下而达成协议。协议一经成立刻含有法律效力,在双方之间就发生了权利、义务关系;或使原来权利义务关系发生变更或消亡。当事人一方或双方未根据协议约定去推行自己义务,就要根据协议或法律负担违约责任。3、协议法协议法,即相关协议法律规范总称,是调整平等主体之间交易关系法律。这些法律都包含什么呢？包含界定协议法律规范、签订协议法律规范、协议成立条件法律规范,协议内容法律规范、协议效力法律规范、协议无效、协议推行、协议解除、协议救助等等于与协议各个方面相关系法律规范。也包含《担保法》、《著作权法》等很多单行法中相关协议规范还有最高院相关协议司法解释等等这些都属于中国协议法范围。协议法在英美法系是与财产法、侵权行为法等并列独立法律部门,不过在大陆法系,协议法不是一个独立法律部门,它上位概念是债法,债法上位概念是民法,所以在大陆法系,协议法是民法一个组成部分,只不过中国《协议法》先以单行法形式出台了,而民法典还没有出台。二、协议法历史发展1、古代协议法协议法历史渊源能够追溯到氏族社会晚期,因为在那个时候私有财产出现,所以个人和个人之间产品交换开始盛行,并逐步形成了部分规则。那个时候大家关键追寻她们之间习惯来约束自己行为,所以人类社会最早协议法是由习惯法发展而来。在《汉谟拉比法典》中直接要求相关协议规范就有80多条,通篇才282个条纹。不过它们特征是奉行严格形式主义（不象我们现在愈加重视是签订协议双方合意即意思表示不是尤其注意协议本身形式）,协议种类比较多,适用范围较广,假如违反协议了处罚非常严厉（往往处罚包含刑罚）。公元5世纪,日耳曼各部族联盟大举入侵了罗马帝国,也产了法典——日耳曼法,日耳曼法在具体制度上有所创新,确保和违约金。总来说,古代协议法立法简陋,欠缺很多具体且关键制度,协议主体仅仅限于少数人,别说奴隶没有资格签订协议,一般人妻子儿女也没有些人格不能签订协议。而且它们重形式而轻内容,只要签订形式上符正当律要求,即使内容上违反道德,协议是在欺诈或胁迫情况下签署,也仍然有效。所以这些都不能适应市场经济要求,终将被替换。2、近代近代协议法,是指资本主义自由竞争时期协议法,以18《法国民法典》中协议制度为经典代表。以协议自由标准为显著标志。特征:近代协议法在协议主体方面,认为人人有不可剥夺协议法律人格,唯一有所限制签订协议人本身行为能力（年纪、精神情况等）。在协议内容方面,认为协议是当事人之间自由意思选择或正式意思表示,所以其愈加重视是当事人之间合意,而在协议形式方面则主张当事人自由选择协议形式,严格形式主义被抛弃。最终在协议适用范围上非常广泛,连收养关系、夫妻财产制等都进入了协议领域。3、现代现代协议法是指资本主义垄断时期协议法。在基础标准等很多方面,较近代协议法有所改变。第一,定式协议普遍化（一方采取格式条款签订协议）。第二,“强制缔约”在公用事业中普遍出现。因为在资本主义垄断阶段,邮政、电信、电业、自来水、铁路、公路等公用事业居于垄断独占地位,所以和消费者之间缺乏真正缔约自由基础。为了保障消费者需要得到满足和她们正当权益不受到侵害,法律要求:非有正常理由,不得拒绝消费者和用户缔约请求。这就是所谓强制缔约。第三,协议解释标准发生了重大改变。当社会发展到一定程度时候,国家往往会把社会责任放在自己首位。这时协议标准就从保护当事人意志慢慢过分为维护社会公正。在售出产品有缺点到了消费者损害了,越来越多国家采取是无过失责任,并经过保险机制将损害分散到整个社会,由个人责任发展到社会责任。第四,统一化趋势。现在世界越来越小,国际贸易越来越发达,而每个国家协议法可能都有所不一样,所以在国家贸易中大家在探寻共同法律,这么在贸易过程中以及处理贸易纠纷时就会公平、效率。Eg.1980《联合国国际货物销售协议条约》。4、中国在中国法制史上,一直是“重刑轻民”,西周时期契约有“质剂”（买卖契约,这种契约写在简牍上,一分为二,双方各直持一份,质,是买卖奴隶、牛马所使用,剂,是买卖兵器、珍奇之物所适用。）“傅别”（又叫“称责”借贷协议）。中间有三部与协议相关法律《中国经济协议法》、《中国技术协议法》、《中国涉外经济协议法》。1999年3月第九届人大二次会议经过并公布了《中国协议法》。1999年12月《协议法解释》一4月《协议法解释》二,这部司法解释包含协议签订、效力、推行、权利义务终止及违约责任5大内容,在《协议法》基础上,将相关司法标准深入统一。三、协议法标准1、平等自愿标准（首要关键）平等自愿标准是指当事人民事法律地位平等,包含签订协议、推行协议两个方面,一方不得将自己意志强加给对方。该标准既表现在协议当事人之间,因一方欺诈、胁迫签订协议能够无效或者能够撤销,也表现在协议当事人与其她人之间签订协议时,其她任何个人和单位都不能非法干预。2、公平、老实信用标准《协议法》第5条要求,“当事人应该遵照公平标正确定各方权利和义务。”这里讲公平,既表现在签订协议时公平,显失公平协议能够撤销;也表现在发生协议纠纷时公平处理,既要保护受损失方利益,也要确保违约方不能因为较小过失负担过重责任;还表现在部分情况下,因为客观情势发生了异常改变,推行协议话会使适当事人之间利益重大失衡,公平地调整当事人之间利益。包含三层含义,一、老实,因欺诈能够协议无效,二、守信,不然负担违约责任。三、从签订协议之日起,当事人应该恪守商业道德或推行保密等义务。3、激励交易标准双方签订协议目是为了交易,所以在协议法中即使协议形式或内容有瑕疵,不过协议双方或其她利害关系人在不违反法律或公共利益前提下,仍然愿意继续推行协议,则应该依据激励交易标准使交易完成。这一标准在《协议法》中表现:第51条要求无权处分行为（买卖协议）“无处分权人处分她人财产,经权利人追认或者无处分权人签订协议后取得处分权,该协议有效。”也就是说法律上不是要求只要不正当,该协议都是无效,而是更重视双方交易人意思自治,假如双方仍然愿意交易,即使形式有瑕疵,我们还是激励交易。还表现在中国对无效协议类型严格限制;对于可撤销协议,假如能够经过变更来平衡当事人利益,就激励变更而不是提倡直接撤销等。4、遵遵法律、不得损害社会公共利益标准《协议法》第7条要求,当事人签订、推行协议,应该遵遵法律、行政法规、尊重社会公德、不得扰乱社会经济秩序,损害社会公共利益。一是遵遵法律。二不得损害社会公共利益。5、协议含有法律约束力标准《协议法》第8条要求,依法成立协议,对当事人含有法律约束力。当事人应该根据约定推行自己义务,不得私自变更或解除协议。这一条关键适适用于协议推行。中国国情,协议推行率很低。四、协议法作用1、协议法能够愈加好确保市场运行。在市场经济条件下,假如交易只靠双方友谊、道德去约束,那么并不能确保每笔交易都能如约推行,不过协议法是法律,含有强制力去保障交易,保护交易双方,能够确保整个市场能够正常运行。2、协议法能够保护意思自治标准。协议法能够充足尊重并保障交易进行,在签订协议时候没有强迫情况去签订协议,所以我们都能够认为交易双方是自愿签订这个协议,我们也认为交易是当事人主动、主动、负有发明性,所以假如有些人违反了协议约定,则要受到法律处罚,所以协议法能够愈加好确保了意思自治标准。3、协议法能够确保公平正义在签订协议时候,双方处于公平地位,而且没有任何情况强迫等,一旦签订协议就应该遵守,不然可能会给对方当事人造成一定损失,也可能会造成不公平竞争。协议法能够处理双方因为欺诈胁迫趁人之危而签订协议（一方当事人不是正常真实意思表示）协议法能够保护对方当事人利益等。4、协议法能够提升经济效益。协议法能够在协议签订、推行、变更、解除等各个方面发挥作用,当事人只用遵照协议法就能处理相关协议一系列问题,这么就节省了时间,优化了资源。提升了经济效益。5、协议法能够发挥人民心中道德伦理签订协议时候,双方当事人都想为自己方多谋利,不过有协议法标准在,双方必需在比较公平环境下签订,利己主义思想等得以控制。协议法就是重视道德伦理,把效益与伦理合适地结合起来。6、协议法能够促进社会发展。提倡了平等价值,提升了社会经济效益。第二章协议分类协议分类,是指基于一定标准,将协议划分为不一样类型。经过分类,我们能够将多种协议找到归类,找到相同或相同规律,便于当事人在签订协议时签订与自己真实目相一致协议条款。一、经典协议和非经典协议以法律是否设有规范,并给予一个特定名称为标准,将协议分为经典协议和非经典协议。经典协议,又称有名协议,是指法律设有规范,并给予一定名称协议。《协议法》要求买卖协议、赠与合相同十五种协议属于经典协议。与经典协议相对应概念是非经典协议。非经典协议又称无名协议,是指法律还未尤其要求,亦未给予一定名称协议。（协议法奉行协议自由标准,在不违反社会公德和社会公共利益及强行性规范前提下,许可当事人签订任何内容协议。）经典协议是非经典协议方向。1、纯粹非经典协议。新鲜事务,在协议法上全无要求,而且内容无法归类到15种有名协议中。这时要根据协议要求、交易习惯、老实信用标准等处理,要合适利用《民法通则》和《协议法》总则。2、协议联立。所谓协议协议联立是指数个协议含有相互结合关系。1》纯外观结合,数个独立协议仅仅因为缔约行为而结合,相互之间不含有依存关系。A给b供鸡,b给a供饲料,鸡和饲料钱单独结算,互不相欠。2》依据当事人意思,一份协议效力或存在,依附于另一份协议效力或存在。A借给b4000万元,同时约定,该笔款项倒帐后,b在c企业持有股份股给a,所以股权转让协议依存这借款协议,所以假如借款协议无效或撤销或解除时,股权转让协议也随之无效。二、双务协议和单务协议以给付义务是否由双方当事人互负为标准,协议分为双务协议和单务协议。双务协议时指双方当事人互负给付义务协议,是双方当事人都享受权利和负担义务协议。双方债权债务呈对应状态,即每一方当事人既是债权人又是债务人。经典是买卖协议、租赁、承揽等大多数协议。单务协议,是指仅有一方当事人负给付义务协议,即一方当事人享受权利,而另一方当事人负给付义务协议。经典赠与协议“赠予人是义务人”、借用协议。（一方当事人负有给付义务,对方当事人不负有给付义务和其她种类民事义务,当然为耽搁协议“不附任何负担赠与协议”;一方当事人负担给付义务,对方当事人虽不负对应给付义务,但要负担次要义务,满足这些负担条件,也为单务协议。）区分双务协议和单务协议意义:双务协议和单务协议分类关键意义在于确立并利用对待给付义务规则。所谓对待给付义务,就是基于利益交换而形成双方给付互为依靠义务关系,“你给我则我给你,你不给我则我不给你”。所以说:1、双务协议适用同时推行抗辩权、先推行抗辩权或不安抗辩权。2、在风险负担上是不一样。双务协议中中,假如当事人因不可抗力造成其不能推行协议义务,其协议义务应被免去,其享受协议权利亦应消亡。在此情况下,一方当事人因不再负有协议义务,也无权要求对方作出推行;在单务协议中,不存在双务协议中风险负担问题。三、有偿协议和无偿协议以当事人取得权益是否付出对应代价为标准,分为有偿协议和无偿协议。有偿协议是指当事人双方任何一方在享受权利同时负有以一定对等价值给付义务协议。买卖协议、租赁协议。无偿协议,是指当事人一方享受协议要求权益,无须向对方当事人偿付对应代价协议。赠与、借用协议。区分意义:1、义务内容不一样。在无偿协议中,利益出让人标准上只需负担较低注意义务;而在有偿协议中,当事人所负担注意义务程度要大。如:保管人因其通常过失造成保管物毁损,若是有偿保管,则要全部赔偿;若是无偿保管,若保管人能够证实己没有有意和重大过失,不负担损害赔偿责任。。2、主体要求不一样。有偿协议,当事人双方均必需是完全行为能力人;而无偿协议,无民事行为能力人和限制行为能力人能够成为纯受利益一方。3、可否行使撤销权不一样假如债务人将其财产无偿转让给第三人,严重降低债务人财产,从而有害与债权人债权,债权人能够请求撤销该转让行为。不过假如债务人将财产有偿而且显著不合理低价处分,债权人撤销权只有在第三人恶意时,才能行使。4、有没有返还义务不一样。假如无权处分人经过有偿协议将财物转让给第三人,第三人善意取得该财产,标准上对于原物全部些人不负返还义务;若经过无偿协议将财物转让给第三人,原物存在时,第三人负有返还原物义务。双务协议通常和有偿协议相等,不过单务协议不一定与无偿协议相等。（有息借款,往往我们认为自然人之间有息借款协议,依据习惯,出借人向借款人交付本金不是协议义务,而是借款协议成立要件,所以在她们中间,只有借款人向出借人还本付息义务,出借人只享受接收权利,不负担义务,所以是一个单务协议,不过是一个有偿协议）。四、诺成协议和实践协议以协议成立是否必需交付标物或完成其她给付为标准。诺成协议,是指当事人各方意思表示一致即可成立协议。买卖合相同大多数实践协议又称要物协议,是指除双方当事人意思表示一致以外,还需要交付标物或完成其她给付才能成立协议。自然人之间借贷、保管。1》不过伴随现在社会经济发展,尤其是银行业、运输业发展,若仍坚持双方当事人达成合意之外还须以物交付给协议成立要件,则不利于保障营业者利益,也是处于激励交易标准,信贷协议中银行借款协议和运输协议中铁路、航空等客运、货运协议,中国协议法现在把她们都脱离实践协议,列为诺成协议了。2》仓储和保管协议,仓储商业味重而且物品搬运不方便,所以中国协议法把它归为诺成协议。而保管协议为实践协议。3》赠与协议为诺成有争议。最高院相关落实实施民通若干问题意见中:“赠与关系成立,以赠与财产交付为准。”但在协议法上没有明确定定。在协议法中,往往认为一般赠与协议为诺成。4》定金协议,《担保法》认为是实践协议。5》一个协议到底是实践协议还是诺成协议,影响对该协议是双务协议还是单务协议判定。如:金融机构借贷是诺成协议（双务协议）,自然人民间借贷是实践协议（单务协议）,从协议成立时,再算权利义务。区分意义:1、二者成立条件不一样。喏成协议,双方当事人达成合意,协议即成立。实践协议除了当事人达成合意之外,还要实际交付标物或完成其她给付为成立要件。2、当事人义务确定不一样。在诺成协议中,双方达成一致意见协议就成立了,交付标物或完成其她给付义务时当事人给付义务,违反该义务就是违约责任。在实践协议中,不过人实际交付标物后,协议才成立,所以交付行为是先协议义务,违反它不产生违约责任,可组成缔约过失责任。五、要式与不要式协议以协议成立是否须采使用方法律或当事人要求形式为标准,分为要式和不要式协议。要式协议,是指法律、行政法规要求,或当事人约定应该采取书面形式协议。不要式协议是指法律或当事人不要求必需含有一定形式协议为不要式协议。要式协议:1、不动产协议。相关不动产协议,中国法律要求采取书面形式,并进行登记。房屋买卖协议,城市房屋租赁协议、建设工程协议。2、相关特殊动产协议。特殊动产协议是指法律行政法规要求应该进行特殊管理动产。如:汽车、飞机等。在包含上述财产转让、出租、抵押等协议,法律要求应该采取书面形式。3、涉外协议这种协议相关标额较大,又不能立刻结清涉外协议。依据中国涉外企业法要求,签订涉外企业协议应该以书面形式。另外,中国法人、公民与国外法人、公民签订多种协议,为确保协议顺利推行,通常应该以书面形式签订。4、商业借贷协议、技术转让协议为要式协议六、一时性协议与继续性协议以时间原因在协议推行中所处地位和所起作用为标准。一时性协议,是指一次给付便使协议内容实现协议。买卖协议,赠与协议、承揽合相同。这里给付,既包含纯粹一次性推行完成,还包含分期付款。继续性协议,是指协议内容非一次给付能够完结,而是继续地实现协议。在这种协议中,时间原因在协议推行中居于关键地位,其实就是伴随推行时间推移,在当事人之间不停地产生新权利义务。雇佣协议、租赁协议,保管协议、供用电、水、气、热力协议。伴随用户每一次消费,结算后,新供用关系产生。继续性协议与一次性协议中分期付款协议区分:分期付款协议即使付款方法是分期,不过自始至终都有一个确定总给付,每期给付都是为了那一个标;;不过继续性协议每一个阶段给付都是为了那一个阶段标,不是一个总标。区分意义:1、让与性强弱不一样。基于一时性协议产生债权债务,其转让相对轻易;基于继续星协议产生债权债务标准上由当事人承受,转让障碍较多。如:协议法要求,承租人未经出租人同意转租,出租人能够解除协议。保管人不得将保管物转交给第三人保管,除非当事人另有约定。2、协议消亡是否溯及既往不一样。一时性协议消亡后,含有恢复原状可能性,所以法律要求一时性协议无效、被撤销时一律自始无效。但继续星协议消亡时,通常没有恢复原状可能了。所以通常学理上认为,继续性协议无效货被撤销,解除时未来发生效力,过去协议关系不受影响。3、解除权不一样。一时性协议,要求协议严守标准,协议一旦依法成立就含有法律效力,当事人不得私自解除,除非含有法律上要求能够解除情形。所以,一时性协议解除权产生原因比较少;;不过继续性协议尤其重视信赖基础,要求当事人各尽其力实现协议目,所以一旦信赖基础丧失,或因其她特殊事由难以期望当事人继续维持这种结合关系时,法律许可一方当事人有权解除协议。七、主协议与从协议以协议相互间主从关系为标准。凡不以它种协议存在为前提,即不受其制约而能独立存在协议为主协议。必需以它种协议存在为前提,本身不能独立存在协议,叫从协议。从协议要依靠于主协议存在而存在,所以也叫“隶属协议”。抵押协议、质押协议、确保协议、定金协议与被担保协议之间关系就时主从协议关系。区分意义:明确她们之间制约关系,从协议以主协议存在为前提,主协议消亡或变更,从协议标准上也随之消亡或变更。八、束己协议与涉她协议以是否落实协议相对性标准为标准。束己协议,是指严格遵照协议相对性标准,协议当事人为自己约定并承受权利义务,第三人不能向协议当事人主张权利和追究责任,协议当事人也不得向第三人主张协议权利和违约责任协议。是协议常态。涉她协议,是指协议当事人在协议种为第三人设定了权利或约定了义务协议。为第三人设定权利:1、第三人不是缔约人,不需要在协议上签字或盖章;2、协议只能给第三人设定权利,不能设定义务;3、协议成立后,第三人能够接收该协议权利,也能够拒绝接收协议权利。为第三人约定义务:1、第三人不是缔约人;2、协议不过人约定,并未增加第三人负担,协议实际上是以第三人既负给付为标。3、该约定不约束第三人,假如第三人拒绝推行协议是,协议债务人负责推行。九、实定协议与射幸协议以协议效果在缔约时是否确定为标注。实定协议,是指协议法律效果在缔约时已经确定协议。射幸协议,是指协议法律效果在缔约时不能确定协议。保险协议、有奖抽奖、有奖销售。（就是指协议当事人一方支付代价所取得只是一个机会,对投保人而言,她有可能取得远远大于所支付保险费效益,但也可能没有利益可获;对保险人而言,她所赔付保险金可能远远大于其所收取保险费,但也可能只收保险费而不负担支付保险金。射幸协议事由事情发生含有偶然性特点决定）是双务协议,即使特殊。区分意义:实定协议通常要求等价有偿,若不等价则可能被撤销乃至无效;射幸协议通常不能从等价是否角度来衡量。总结:买卖协议:双务、有偿、诺成、通常为不要式房屋买卖协议为要式赠与协议:单务、无偿、诺成、不要式商业借贷:双务、有偿、诺成、要式民间借贷:单务、有偿或无偿、实践、不要式租赁协议:双务、有偿、诺成、通常不要式城市房屋租赁协议要式承揽协议:双务、有偿、诺成、不要式建设工程:双务、有偿、诺成、要式运输协议:双务、有偿、诺成、格式协议有偿保管协议:双务、有偿、实践、不要式无偿保管协议:单务、无偿、实践、不要式仓储协议:双务、有偿、诺成、不要式有偿委托协议:双务、有偿、诺成、不要式无偿委托协议:单务、无偿、诺成、不要式行纪协议:双务、有偿、诺成、不要式居间协议:双务、有偿、诺成、不要式技术协议:双务、有偿技术开发协议、技术转让协议为要式第三章协议签订第一节协议签订概述一、概念协议签订:是指缔约人为意思表示并达成合意状态。是指两方以受骗事人经过协商而于相互之间建立协议关系行为。（在此要分清协议签订、成立、生效三个概念。）协议签订是协议双方动态行为和静态协议统一,它既包含缔约各方在达成协议之前接触和洽谈包含讨价还价整个动态过程（其中包含邀约邀请、要约、反要约等,包含先协议义务和缔约过失责任）;也包含双方达成合意、确定协议关键条款或者协议全部条款以后所形成协议（其中包含承诺、协议成立和协议条款等内容）。简单说:要约——承诺（讨价还价过程）——双方意见一致,达成协议（或者在实践性协议中,除了双方意思表示一致外,把标物交付了）——协议成立（整个过程叫做协议签订。协议成立是协议签订这个总过程一个组成部分;而协议签订除了包含协议成立这个部分外,还包含缔约双方接触和洽谈全部过程。）二、签订与成立关系:1、协议签订是协议成立基础和前提,没有协议签订,也就不会有具体协议成立;;而协议成立仅仅是缔约当是人达成合意状态,即协议签订有协议成立与不成立两种后果,协议成立是协议签订过程成功结果。（不成立,就意味着协议签订失败,不发生具体协议,也就没有所谓协议推行、变更、解除或终止等问题。）2、协议成立是认定协议效力前提条件。只有成立协议才会发生协议是否有效问题。假如协议没有成立,当然也就谈不上协议效力问题。（协议签订完成,协议即告成立,有直接生效,如在商场里买卖协议,双方协商一致即可生效;;有协议成立后并不生效,如:协议法44条第2款:“法律、行政法规要求应该办理同意、登记等手续生效,依据其要求。（不要了解成不动产那个登记）”中国法律要求,在三资企业成立过程中,中外合作方签署合作协议、合资协议就要经外经贸主管部门同意才生效。另外,双各方也会自行设定部分协议生效额外条件。比如,买卖双方能够约定,协议自双方签署且买方支付了首付款之日起生效。）（协议生效是指已经成立协议含有法律约束力,是依法成立协议在当事人之间产生一定法律约束力,即法律效力。即产生双方权利义务关系。）3、协议成立是区分协议责任和缔约过失责任根本标志。协议签订过程中,因一方当事人过失致使协议不成立刻订约失败,造成她方损失,过失方应该负担赔偿责任,不过因为协议关系尚不存在,这种赔偿责任只能属于缔约过失责任。只有在协议成立后,因当事人之间存在协议关系,一方违反协议,才会发生协议违约责任。三、协议签订意义1、协议签订是交易行为法律运作,没有协议签订就没有交易,没有协议。动态:是协议当事人讨价还价,说服交易对方,争取对自己有利协议条款。静态:洽谈最终结果,双方达成合意,交易主体之间协议成立。（包含一成立就生效;也包含成立了还没有生效。）协议只有成立了,才会产生生效问题。2、协议是个动态过程,始于签订,最终协议合适推行、责任负担及协议解除。中间可能会包含到很多步骤,只有协议签订才能开启这些步骤。3、协议签订也是协议法尚责任得以成立前提。协议签订洽谈阶段产生先协议义务及缔约过失责任。协议成立不过归于无效或被撤销可能产生缔约过失责任。协议成立并有效,当事人违约时能够产生违约责任。四、协议成立要件协议签订过程就是为了一个结果协议成立,成立要件有:1、缔约人。缔约人必需是双方以上2、意思表示一致3、标。第二节要约概念和组成要件要约:是一方当事人以缔结协议为目,向对方当事人提出协议条件,期望对方当事人接收意思表示。（要约就是当事人一方向对方发出期望与对方签订协议意思表示）。在商业活动中,又称作发价、发盘、出盘、报价等。（发出要约一方称为要约人,接收要约一方为受要约人）组成要件:1、要约必需是含有订约能力特定人所为意思表示。要约是要约人向相对人所做含有协议条件意思表示,目在于得到受要约人承诺,然后成立协议。所以只有要约人是特定人,对方才能与之承诺。要约人要是不特定,受要约人该向谁做出承诺？而且要约提出意在与她人签订协议,而且唤起相对人承诺,所以要约人必需是签订协议一方当事人。因为要约人欲以签订某种协议为目而发出某项要约,所以她应该含有签订协议行为能力中国《协议法》第9条要求:“当事人签订协议,应该含有对应民事权利能力和民事行为能力”无民事能力人或依法不能独立实施某种行为限制行为能力人发出欲签订协议要约,不应产生行为人预期效果（自动售货机是要约,因为我们认为自动售货机设置特定人所为）2要约必需向相对人发出。要约必需经过相对人承诺才能成立协议。所以要约须向要约人期望与之缔约协议受约人发出。要约人向谁发出要约也就是期望与谁签订协议。要约标准上是对向特定相对人来说,但也有向不特定人发出,此时应含有以下两个条件:一、必需明确表示其做出提议是一项要约而不是要约邀请;二、必需明确负担向多人发送要约责任,尤其是要约人发出要约后,必需含有向不特定相对人做出承诺以后推行协议能力。（悬赏广告就是向不特定人发出要约。（两种学说:契约说认为。悬赏广告是对不特定人要约,所以,必需与完成指定行为人承诺相结合,其契约才能成立。（也就是说根据悬赏广告上要求事情做完了以后,协议才成立,成立同时生效。）完成广告行为人享受酬劳请求权．悬赏人负有根据悬赏广告约定支付酬劳义务。单独行为说认为,悬赏广告是悬赏人单方意思表示,只要悬赏人发出悬赏广告意思表示。悬赏广告即告成立。行为人根据悬赏广告完成一定行为非是针对广告要约而做出承诺．而是推行悬赏广告确定义务。）3、要约必需含有缔结协议目。必需含有签订协议目。要约人发出要约目在于签订协议,而这种订约意图一定要由要约人经过其发出要约充足表示出来,才能在受要约人承诺情况下产生协议。依据中国《协议法》第14条要求,要约是期望和她人签订协议意思表示,要约中必需表明要约经受要约人承诺,要约人即受该意思表示拘束。4、内容必需具体确定。依据《协议法》第十四条要求,要约内容必需具体。所谓具体是指要约内容必需含有足以使协议成立关键条款。协议关键条款,应该依据协议性质和内容来加以判定。协议性质不一样,它所要求关键条款是不一样。所谓确定,是指要约内容必需明确,而不能含糊不清。要约应该是受要约人了解要约人真实意思,不然无法承诺。5、要约必需送达成受要约人条件。要约人只有在送达受要约人以后才能为受要约人所知悉,才能对受要约人产生实际拘束力,中国《协议法》第16条要求:“要约抵达受要约人时生效。”假如要约在发出以后,因传达要约信件丢失或没有传达,不能认为要约已经送达。二、要约与要约邀请区分:要约邀请,又称要约引诱,是当事人签订协议预备行为,只是引诱她人发出要约（即期望她人向自己发出要约）,它目不是为了签订协议,而是为了得到相对人要约意思表示。要约邀请常见形式:1、寄送价目表,价目表仅仅指明什么商品,什么价格,并没有指明数量,对方不能以“是”、“同意”等回复成立协议,自然不符合作为要约组成要件。不过寄来价目表以后,填上要几样东西寄回去就是要约（吃火锅填单子）2拍卖公告:拍卖是一个特殊买卖方法。通常认为,在拍卖活动中,竞买人出价为要约,拍卖人击锤（或者以其她方法）拍定为承诺。拍卖人在拍卖发表或者以其她形式发出拍卖公告、对拍卖物宣传介绍或者宣告拍卖物价格等,都属于要约邀请。3招标公告4商业广告:商业广告是指商品经营者或者服务提供者负担费用、经过一定媒介和形式直接或间接地介绍自己所推销商品或者所提供服务广告。商业广告目在于宣传商品或者服务优越性,不过其内容不够明确,不够确定,清楚,造成相对人无法知道其确切内容,只是以广告形式引诱用户购置商品或者接收服务。对于商业广告,均认为是要约邀请。不过法律中也要求,假如商业广告在内容清楚、确定,足以使相对人知其对待义务时,可组成要约。如:我企业现有某型号水泥1000吨,每吨价格200元,先来先买,欲购从速。（要约）区分:1,表示目不一样:要约邀请是指一方邀请对方向自己发出要约,而要约是一方向她方发出签订协议意思表示;b.行为性质不一样:要约邀请不是一个意思表示,而是一个事实施为。要约是期望她人和自己签订协议意思表示,是法律行为;c.负担责任不一样:要约邀请只是引诱她人向自己发出要约,在发出邀请后,邀请人撤回其中邀请,只要未给善意相对人造成信赖利益损失,邀请人并不负担法律责任;;要约人不得在事先未申明情况下撤回或变更要约,不然组成违反前协议义务,要负担缔约过失损害赔偿责任。甲企业经过电视公布广告,称其有100辆某型号汽车,每辆15万,广告使用期10天,乙企业于该广告公布后第5天自带汇票去甲企业买车,但此时车已经全部售完,无货可供,下列哪项正确:a甲公布广告行为组成要约,也行为组成承诺,甲应负担违约责任b甲负担缔约过失责任c甲应负担侵权责任d甲不应负担民事责任三、反要约（新要约）反要约就是受要约方对收到要约提出异议或者从本质上改变了原要约,她所发出就不能视作是承诺而是反要约又称新要约。承诺必需与要约内容完全一致。即承诺必需是无条件地接收要约全部条件。据此,通常第三者对要约人所作“承诺”;通常超出要求时间承诺,(有也叫“迟到承诺”);通常内容与要约不相一致承诺,都不是有效承诺,而是一项新要约或反要约,必需经原要约人承诺后才能成立协议。要约是期望和她人签订协议意思表示。反要约是指受要约人将原要约内容加以扩张、限制或变更后而给予接收行为。四、要约法律效力1、要约生效时间《协议法》16:“要约抵达受要约人时生效。”自要约实际送达给特定受要约人时,要约即发生法律效力,需明确一点,抵达是指要约意思表示客观上传输到受要约人处即可,而不管受要约人主观上是否实际了解到要约具体内容。比如,要约以电传方法传输,受要约人收到后因临时有事未来得及看其内容,要约也生效。2、要约对要约人拘束力自要约实际送达给特定受要约人时,要约即发生法律效力,（即要约就生效了）要约人不得随意撤销或对要约加以限制、变更和扩张。不然产生缔约过失责任（先协议义务）。目是为了维护交易安全。3、要约对受约人法律效力要约抵达受约人时,要约生效,受约人就产生了做出承诺权利。能够承诺也能够不予承诺。4要约存续期间是指要约发生法律效力期间（就是生效生多长时间）,即受约人得以承诺期间。1》定有存续期间（请在5日内给予回复）,受约人必需在此期间进行回复,不然视为不承诺,过期视为新要约。2>未定有存续期间。第二十三条承诺应该在要约确定时限内抵达要约人。要约没有确定承诺期限,承诺应该依据下列要求抵达:（一）要约以对话方法作出,应该即时作出承诺,但当事人另有约定除外;（二）要约以非对话方法作出,承诺应该在合理期限内抵达。五、要约撤回和撤销1、要约撤回要约撤回[1],是指要约人在发出要约后,于要约抵达受要约人之前（要约生效前）取消其要约行为（目为了使要约不发生法律效力）。协议法第17条要求:要约能够撤回。撤回要约通知应该在要约抵达受要约人之前或者同时抵达受要约人。在此情形下,被撤回要约实际上是还未生效要约。这时,也不损害受要约人利益。2、要约撤销,是指在要约发生法律效力后,要约人取消要约从而使要约归于消亡行为。协议法第18条要求:要约能够撤销。撤销要约通知应该在受要约人发出承诺通知之前抵达受要约人。第19条要求:有下列情形之一,要约不得撤销:(1)要约人确定了承诺期限(考点)或者以其她方法明示要约不可撤销;(2)受要约人有理由认为要约是不可撤销,而且已经为推行协议做了准备工作。二者区分仅在于时间不一样,在法律效力上是等同。要约撤回是在要约生效之前为之,即撤回要约通知应该在要约抵达受约人之前或者与要约同时抵达受要约人;而要约撤销是在要约生效以后承诺作出之前而为之,即撤销要约通知应该在受要约人发出承诺通知之前抵达受要约人。甲企业于6月10日向乙企业发出要约订购一批红木,要求乙企业与6月15日前回复。6月12日,甲企业想改向丙企业订购红木,于是向乙发出撤销要约信件,于6月14日抵达乙企业。而6月13日,甲收到乙回复,乙表示红木缺货,能不能用杉木替换。甲要约于何时时效？bA6。12b6。13c6。14d6。15六、要约消亡要约消亡就是要约失效,要约人和受约人都不在受其拘束了1、拒绝要约通知抵达要约人。受要约人以口头或书面方法明确通知要约人不接收该要约。2、要约撤回。撤回要约通知应该在要约抵达受要约人之前或者与要约同时抵达受要约人。（这时还没生效）3、要约撤销。要约能够撤销,撤销要约通知应该在受要约人发出承诺通知之前抵达受要约人。4、受要约人对要约内容进行实质性变更。相关协议标、数量、质量、价款或酬劳、推行期限、推行地点和方法、违约责任和处理争议方法等变更,是对要约内容实质性变更。变为反要约5、要约中要求有承诺期限,承诺期限届满,受要约人未作出承诺。对口头要约,在极短时间内不立刻作出接收意思表示,则表明要约失效。6、要约人或受要约人死亡。1》自然人时,假如未来协议需要由要约人或受约人亲自推行,或是要约尤其重视受约人资格、能力情况下,死亡就归于消亡。假如要约人或受约人死亡,不影响协议推行,则能够由继承人继承协议项下权利义务。2》法人时,只要法人终止,要约消失7、受约人丧失行为能力第三节承诺一、概念和组成要件承诺,是受要约人做出同意要约以成立协议意思表示。组成要件:1.承诺主体只能是受要约人。假如受约人是特定人,那么承诺必需是这个人做出,假如要约是向不特定人发出,那么是不特定人中任何人。这意味着,非受要约人（第三人）作出承诺意思表示并非承诺,而是向要约人发出要约。2、承诺必需是向要约人做出。3.承诺内容是同意要约,它强调承诺内容与要约内容应该一致。承诺实质性变更要约,为新要约。《协议法》30:“承诺内容应该与要约内容一致,受要约人对要约内容做出实质性变更,为新要约。相关协议标、数量质量、价款或者酬劳、推行期限、地点和方法、违约责任和处理争议方法等变更,为实质性变更。”中国协议法对承诺与要约内容一致性标准作了灵活处理,许可承诺作出非实质性变更。《协议法》31:“承诺对要约内容做出非实质性变更,除要约人立刻表示反对或者要约表明承诺不得对要约内容做出任何变更以外,该承诺有效,协议内容以承诺内容为准。”4.承诺应该在要约确定时限内抵达要约人。要约没有确定承诺期限,承诺应该根据下列要求抵达:要约以对话方法作出,应该立刻作出承诺,但当事人另有约定除外;要约不是以对话方法作出,承诺应该在合理期限内抵达。二、承诺方法中国协议法22:“承诺应该以通知方法做出,但依据交易习惯或者要约表明能够经过行为做成承诺除外。”行为是指推行行为,如预付价款、装运货物或在工地开始工作。也就是说,承诺必需是明示方法、作为方法。缄默或不作为通常不组成承诺。三、承诺效力1、承诺通知抵达要约人时生效（给通知）。2、承诺不需要通知,依据交易习惯或者要约要求作出承诺行为时生效（做行为）。承诺生效亦采取抵达主义,与要约相同。承诺生效时协议成立,承诺生效地点为协议成立地点。承诺迟到效力:1\因承诺本身原因迟到,标准上承诺无效,为新要约。《协议法》第28条要求:“受要约人超出承诺期限发出承诺,除要约人及地通知受要约人该承诺有效以外,为新要约。”2.因非因为承诺人本身原因迟到,标准上承诺有效。《协议法》29条要求:“受要约人在承诺期限内发出承诺,根据通常情形能够立刻抵达要约人,但因其她原因承诺抵达要约人时超出承诺期限,除要约人立刻通知受要约人因承诺超出期限不接收该承诺以外,该承诺有效。”承诺失效。有下列情形之一,受要约人接收要约所做回复不发生法律效力:a.承诺撤回。承诺人能够发出承诺后又撤回承诺,但撤回承诺通知应该在承诺通知抵达要约人之前或者与承诺通知同时抵达要约人。b.承诺逾期,要约方没有认可其为承诺。四、承诺撤回承诺撤回通知必需先于或同时与承诺抵达要约人,才发生阻止承诺生效效力。假如迟于承诺抵达,承诺生效,协议已经成立了。第四节竞争缔约(p.53)签订协议要约承诺程序有多个表现形式,其中一个是把竞争机制引入签订协议过程,为了让协议签署愈加公平、有效。一、招标投标程序是指由招标人向数人或公众发出招标通知或招标公告（要约邀请）,在很多投标重选择自己最满意投标人并与之签订协议方法。大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公共安全项目,全部或部分适用国有资金投资或国家融资项目等在相关项目关键设备、材料等采购中,必需采取招标投标程序签订合相同等。程序:1、招标阶段（要约邀请）2、投标阶段,是指投标人根据招标文件要求,向招标人提出报价行为（要约）投标人在此阶段应该制作投标书,根据要求时间投到对定地点3、开标、验标阶段。招标人在一个时间当中启封标书,公开各标书内容。4、评标、定标阶段。选择自己满意投标人。为中标,为承诺。二、拍卖程序拍卖公告（要约邀请）出价（要约）拍定（承诺）拍卖机构有100万人民币注册资金;经营文物拍卖,应该有1000万注册资本,有含有文物拍卖专业知识人员。分为通常式和荷兰式。第五节强制缔约一、概念强制缔约,是指受要约人对要约人要约有承诺义务（必需做出承诺）情形。二、类型1、直接强制缔约（法律上对于必需做出承诺有明文要求）1》公共运输领域:从事公共运输承运人不得拒绝旅客、托运人通常、合理运输要求。2》电信企业强制缔约:主导电信业务经营者不得拒绝其她电信业务经营者合专用网运行单位提出互联互通要求。3》供电企业:供电营业区内供电营业机构,对本营业区内用户有根据国家要求供电义务,不得违反国家要求对其营业区内申请用电单位合个人拒绝供电。供水、供气、供热、医院救治病人等。2、间接强制缔约（强制缔约得义务并非起源于法律得直接要求,而是经过法律解释而存在得现象）第六节附合缔约一、概念附合缔约,是指协议条款由当事人一方预先确定,对方只有附合该条款方能成立协议缔约方法。（其中提供协议就是格式协议）又称标准协议、定型化协议,制式协议,是指当事人一方预先确定协议条款,对方只能表示全部同意或者不一样意协议。所以,对于格式协议非确定条款一方当事人而言,要签订格式协议,就必需全部接收协议条件;不然就不签订协议。现实生活中车票、船票、飞机票、保险单、提单、仓单、出版合相同都是制式协议、格式协议。格式协议法律特征:（1）格式协议含有广泛性。格式协议要约向公众发出、而且要求了在某一特定时期签订该协议全部条款;（2）制式协议条款是单方事先制订;（3）含有不变性。格式协议条款定型化造成了对方当事人不能就协议条款进行协商;（4）格式协议通常采取书面形式;（5）格式协议（尤其是提供商品和服务格式协议）条款制订方通常含有绝对经济优势或垄断地位,而另一方为不特定、分散消费者。限制条件从协议建立目,为了保护弱者利益,达成公平目标,为格式协议,也就是所谓格式协议相关条款进行了限制:第一,提供格式协议一方有提醒、说明义务,应该提请对方注意免去或者限制其（提供协议方）责任条款,并根据对方要求给予说明;第二,免去提供格式协议一方当事人关键义务、排除对方当事人关键权利格式协议无效;第三,对格式协议了解发生争议,应该作出不利于提供格式协议一方解释。优缺点:格式协议即使含有节省交易时间、事先分配风险、降低经营成本等优点,但同时也存在很多弊端。因为格协议限制了协议自由标准,格式协议确定方能够利用其优越经济地位,制订有利于自己、而不利于消费者协议条款。比如,确定方为自己要求免责条款或者限制责任条款等。第四章协议内容与形式第一节协议条款一、概念协议条款是协议条件表现和固定化,是确定协议当事人权利和内务依据。即从法律文书而言,协议内容存在于协议各项条款。所以,协议条款应该明确、肯定、完整,而且条款之间不能相互矛盾。不然将影响协议成立,生效和推行以及实现签订协议目,所以正确了解条款含义相关键作用。二、类型（一）提醒性条款《协议法》12条要求了以下条款,提醒缔约人都是提醒性条款:1、当事人名称或姓名和住所。2、标3、质量和数量4、价款和酬金5、推行期限6、推行地点和方法7、违约责任8、处理争议方法（二）协议关键条款关键条款是协议必备条款,欠缺她,协议就不成立。依据不一样类型协议,必备条款可能不一样,不过一样必备条款有:当事人名称或姓名和住所、标。（其她条款即使协议中缺失,也能经过相关规则或方法推定出来,从而不影响协议成立）不一样协议关键条款不一样,如:借款协议必需要标明借款币种、价款条款是买卖协议关键条款但不是赠与协议关键条款。（关键条款还能够由当事人协商确定,如:买卖协议中相关交货地点条款,假如一方提出就必需双方就这一条款达成协议,就是关键条款;若双方都没有提出,则该条款就不是关键条款。）（三）协议一般条款是指协议关键条款以外条款。除了当事人条款和标条款以外,也不是法律要求某一协议必备条款,双方当事人也没有协商该条款条款为一般条款。第二节协议权利与协议义务一、协议权利,又称协议债权,是指债权人依据法律或协议要求向债务人请示给付并给予保有权利。协议权利特点为:1、协议债权是请求权。请求权是指权利人得请求她人为特定行为（作为、不作为）权利。请求权是相对权典范,即仅仅相对于某个特定人产生效力。2、协议债权是给付受领权。将一些利益在法律上归属某人,债权人有效地受领债务人给付3、协议债权是相对权。协议含有相对性,债权人只能向特定债务人请求权利给付,不能向其她人要求。4、协议债权含有平等性。同一客体可能存在多个债权,不管时间前后,均以相同地位存在,在破产中尤其表现。5、协议债权含有请求力、实施力、依法自力实现、处分权能和保持力.二、协议义务:1、主给付义务,简称主义务,是指协议关系所固有、必备,并用以决定协议类型基础义务。如:买卖协议中,出卖人负交付买卖物及转移其全部权义务,买受人负支付价款义务都是主给付义务。2、从给付义务,简称从义务,是不含有独立意义,仅仅含有补助主给付义务功效义务。其存在目,不在于决定协议类型,而在于确保债权人利益能够取得最大满足义务。如:承揽人完成承揽工作是主义务,根据定做人要求保秘密,未经定做人许可,不得留存复制品或技术资料,者就是从义务等。3、附随义务债关系在其发展过程中,基于老实信用标准,尚会发生多种义务。（简而言之,协议在签订和推行过程中,协议当事人应该善良签订和推行,这种善良就表现在附随义务中）相关怎样区分附随义务与从给付义务,应以能否独立以诉请求推行为判定标准,能够独立以诉请求为从给付义务,不能够以诉请求为附随义务.换言之,从给付义务是能够请求推行,与此不一样,对于附随义务通常仅发生请求损害赔偿之问题。就其功效而言,能够分为两类:第一,促进实现主给付义务,使债权人给付利益取得最大可能满足（辅助功效）,比如花瓶出卖人应妥为包装,使买受人能够安全携回;第二,维护对方当事人人身或财产上利益（保护功效）,比如雇主应注意其所提供工具安全性,避免受雇人所以而受损害;又如油漆工人应注意不要污损定作人地毯。具体内容:1.>通知义务通知义务又称通知义务,是指债务人负有对相关债权人利益事项通告使其知晓义务。协议推行及协议目实现,需要当事人通力配合,其中需要双方互通信息情形,多有所在。假如依据诚信标准,当事人应该主动地通知对方,此时便可认为有通知义务存在。协议法中相关通知义务有很多明确要求,比如《协议法》第230条出租人出卖租赁房屋,应该在出卖之前合理期限内通知承租人。2.>帮助义务又称为协作义务,指协议当事人应互为对方行使协议权利,推行协议义务提供照料和便利,促进协议目圆满实现。它要求当事人在缔约过程中负担帮助义务;在履约中,当事人应该顾及另一方及其标物情况,最大程度地利用其能力和一切能够利用手段实现对方正当愿望,以利于协议合适推行。协议关系终止后,当事人应该帮助对方处理与协议相关事务。3.>保密义务保密义务是指当事人一方对于知晓对方商业秘密或要求保密信息、事项不得对第三人泄露。《协议法》第43条对此作了要求:“当事人在签订协议过程中知悉商业秘密,不管协议是否成立,不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失,应该负担损害赔偿责任。”4、不真正义务不真正义务是指协议相对人虽不得请求义务人推行,义务人违反亦不会发生损害赔偿责任,而仅使负担此义务者遭受权利减损或丧失后果义务,理论上也称间接义务。减损义务所指损害是指受害人自己损害,对这种义务违反不得让义务人赔偿其损失,而是使其自担损失,此与通常法定义务违反后果不相同,故称“不真正义务”。如《协议法》第119条第1款要求:“当事人一方违约后,对方应该采取合适方法预防损失扩大;没有采取合适方法致使损失扩大,不得就扩大损失要求赔偿。”法律上设置这一条款目,在于尽可能降低由违约所造成损失,实现协议公平和公正目标;平衡协议双方当事人利益,尽可能避免社会财富无须要损失和浪费,保障社会财富不停积累。5、先协议义务和后协议义务是指在要约生效后协议生效前缔约过程中（签订协议过程中,协议成立之前所发生）,缔约双方基于诚信标准而应负有通知、协力、保护、保密等协议义务。它是建立在民法老实信用、公平标准基础上一项法律义务,是老实信用、公平标准具体化。它关键包含协议当事人之间相互保护、通知、保密、协作及诈欺严禁等义务。违反它就组成缔约过失责任。如协议法第四十二条要求:“当事人在签订协议过程中有下列情形之一,给对方造成损失,应该负担损害赔偿责任:（一）假借签订协议,恶意进行磋商;（二）有意隐瞒与签订协议相关关键事实或者提供虚假情况;（三）有其她违反老实信用标准行为。”比如在买卖协议中,买受人明知标物在出卖人要约条件下自己不会买受,却仍然出于恶意,一再以种种理由与方法与出卖人磋商,最终协议不成立,却造成出卖人不能立刻出卖标物,间接蒙受损失。先协议义务包含主观义务和客观义务两个方面。1》主观义务是指在签订协议过程中,协议成立之前,缔约人必需一直以老实信用心态主动接触磋商,最终目是为了促成协议成立,而不能以不正当竞争、刺探商业秘密等违反老实信用标准意图恶意磋商。客观义务是指缔约人在签订协议过程中,客观上必需为或不为一定行为。具体指缔约人在签订协议过程,必需负有提供与签订协议相关真实情况,不得有意隐瞒与签订协议相关关键事实,保守在签订协议过程中知悉商业秘密,立刻通知与签订协议相关关键事项,与缔约相对人相互协作,共同促进协议立刻正当成立等义务。特征:1、先协议义务主体是特定即缔约协议双方为缔约协议进行接触磋商,由一个一般人之间陌生关系进入特殊亲密联络关系,实现了义务主体特定化、相对化。2、先协议义务成立理论依据是诚信标准3、先协议义务是一个法定义务先协议义务是法律强制缔约双方负担义务。是一个强制性规范而非任意性规范,不是由当事人合意产生义务,也不许可双方排除。所以违反先协议义务是违法行为而非违约行为。4、先协议义务是附随义务相对于有效成立协议所生协议义务而言,先协议义务并不决定协议类型,不以给付义务为内容。而且随缔约关系不停发展,依据诚信标准逐步形成不一样内容协力、通知、保护、保密等义务。5、先协议义务始于要约生效,最终协议生效内容:1》协力义务:即缔约双方共同尽力促成协议缔结成功义务。2》通知义务:即情报提供义务,其包含:不向对方做犯错误意思表示义务,这是通知义务最基础解释。如不欺诈义务,不作错误陈说义务等。3》保护义务:即在缔约过程中当事人应该善尽必需注意义务,相互促进,保护对方人身及财产权利不受侵犯,同时,不得滥用经济上优;势地位,胁迫对方,对对方施加不妥影响或利用对方和无经验或紧迫需要,而取得不妥利益4》保密义务:即对缔约谈判过程中知悉对方个人身份、财产情况、商业秘密、技术秘密等信息不得向外界泄露或私自使用。后协议义务:1、后协议义务发生和存在范围在于协议消亡以后,在时间界点上,“协议消亡”是协议义务解除与后协议义务开始临界点。2、后协议义务发生在特定当事人之间,即后协议义务是在缔结协议双方当事人之间存在义务,为特定义务主体。3、后协议义务是老实信用标准在当事人协议推行中义务扩张4、后协议义务是法定协议义务。协议义务可分为约定协议义务与法定协议义务,对于后协议义务而言,它是法律强制缔约双方负担在协议推行结束后当事人依法不得不继续推行协议义务,而不是由协议双方自我约定义务,即非约定协议义务,所以,后协议义务归属于法定协议义务,违反后协议义务行为组成违法行为而非违约行为。（但在现实生活中,按违约处理）5、后协议义务为协议附随义务。协议附随义务是指给付义务以外,随债关系发展依老实信用标准而产生义务,其大致分为注意义务、通知义务、照料义务、说明义务、保密义务、忠实义务等。协议附随义务按时间点划分可分为先协议义务（生效前）、后协议义务（推行完成后）和协议中义务（即生效后至推行完成期间）。

6、后协议义务目在于维护给付效果或帮助对方处理协议终止善后事务,这表现在协议推行完成后善后阶段中,当事人必需推行通知、帮助、保密等多项义务。协议权利义务终止后,即使协议约定权利义务关系已经消亡,但因为过去协议关系存在,会对当事人双方产生一定影响,假如一方当事人不顾另一方当事人利益,滥用权利,就很可能对另一方当事人造成损害,这正是后协议义务目所在。第三节协议形式协议形式,是指当事人合意外在表现形式,是协议内容载体。中国《协议法》第10条:当事人签订协议,有书面形式,口头形式和其她形式。法律,行政法规要求采取书面形式,应该采取书面形式。当事人约定采取书面形式,应该采取书面形式。（1）口头形式。口头形式是指当事人双方用对话方法表示相互之间达成协议。口头形式简便易行,在日常生活中常常被采取。集市现货交易、商店里零售等通常都采取口头形式。协议采取口头形式,毋须当事人尤其指明。凡当事人无约定、法律未要求须采取特定形式协议,均可采取口头形式。但发生争议时当事人必需举证证实协议存在及协议关系内容。协议采取口头形式并不意味着不能产生任何文字凭证。但这类文字材料只能视为协议成立证实,不能作为协议成立要件。口头形式缺点是发生协议纠纷时难以取证、不易分清责任。所以,对于不能即时清结协议和标数额较大协议,不宜采取这种形式。（2）书面形式书面形式是指当事人双方用书面方法表示相互之间经过协商一致而达成协议。除主协议之外,与主协议相关电报、书信、图表等,也是协议组成部分,应同主协议一起妥善保管。1)通常书面形式和特殊书面形式。前者指行为人采取一般文字形式进行意思表示。如书面协议,授权委托书、书信和电报等。后者指行为人除采取一般文字进行外,还须推行法律所要求其她形式,才能完成意思表示。如经公证、鉴证、审核、登记等。2)法定书面形式和约定书面形式。前者指由法律要求当事人必需以文字形式进行意思表示,后者指由双方当事人协商确定以某种书面形式进行意思表示。第五章协议效力第一节协议效力概述一、概念协议效力,指已经成立协议在当事人之间产生法律拘束力,即法律效力.(这个“法律效力”不是说协议本身是法律,而是说因为协议当事人意志符合国家意志和社会利益,国家给予当事人意志以拘束力,要求协议当事人严格推行协议,不然即依靠国家强制力,要当事人推行协议并负担违约责任。)协议效力可分为四大类,即有效协议,无效协议,效力待定协议,可变更、可撤销协议。二、效力表现1、协议对当事人通常拘束力。依法成立协议,对当事人含有法律约束力。当人应该根据约定推行自己义务,不得私自变更或者解除协议。协议效力表现为双主事人签订协议效果意思产生法律效力,每一个协议效力都是特定,各个协议之间效力都是不相同.2、协议效力。依法成立协议,自成立时生效。（95％协议都是,除非法律法规上要求了明确生效要件,注意“买卖房屋”协议生效）三、效力内容1.从权利上来说,当事人权利依法受到保护。2.从义务上来说,当事人应按协议约定推行协议义务,不然要负担违约责任。3.在一定条件下对第三人拘束力。(任何第三人都不得侵害协议债权,假如侵害了,协议债权人能够行使撤销权等)第二节协议有效要件（有效协议）对符合有效要件协议,就是有效协议,对当事人自然产生约束力;而对于有些欠缺有效要件协议或不符合有效要件协议就是无效、可撤销或效力待定协议。从现在现有法律要求来看,都没有对协议有效要求统一条件。不过我们从现有法律部分要求还是能够归纳出作为一个有效协议所应含有共同特征。依据《民法通则》第55条对“民事法律行为”所要求条件来看,关键应含有以下条件:1、行为人含有对应民事行为能力;标准上来说,自然人签署协议必需是完全民事行为能力人（18,或视为16）而限制和无行为能力人不得亲自签署协议,只能由法定代理人代为签署;不过,在特定情况下,限制民事行为能力人和无民事行为能力人签署协议也能够有效:1》限制、无可独立签署接收奖励、赠与、酬劳等纯赢利益获被免去义务协议2》限制行为能力人能够签署与其年纪、智力和精神健康情况相适应协议3》可独立签署日常生活中格式协议或事实协议（自动售货机,进入动物园）4》签署处分自由财产协议（学费、旅费等由法定代理人预定使用目财产）5》其她取得法定代理人同意协议（假如限制、无行为能力人签署了协议,则效力待定,等候法定代理人追认。协议法解释“当事人超越经营范围签订协议,人民法院不所以认定协议无效。但违反货架限制经营、特许经营以及法律、行政法规严禁经营要求除外”）法人、合作企业等有资格独立签订协议。法人分支机构,在得到法人书面授权后,能够自己名义签署协议。2、意思表示真实;是指缔约人签署协议行为和自己内心是一致,是民法中意思自治标准表现。假如意思表示不真实,是被对方胁迫、欺诈,假如损害国家利益则无效,假如没有损害国家利益则能够撤销。重大误解情况下,能够变更或撤销,（通常误解仍然有效）3、不违反法律或者社会公共利益。依据《协议法》第52条要求,《民法通则》中“不违反法律”具体表现为不得“违反法律、行政法规强制性要求”。同时结合到《协议法》第10条等要求来看,有些协议生效或有效还要求协议必需含有某一特定形式。（比如法律要求必需登记才能生效协议）。所以这一条要扩大了解。协议假如成立后生效,则会在协议当事人之间产生法律约束力。中国《协议法》第8条要求,依法成立协议对当事人含有法律约束力,当事人应该根据约定推行自己义务,不得私自变更或者解除协议。而且依法成立协议,受法律保护。假如一方当事人不推行协议义务,另一方当事人可依据本条要求及协议具体要求对方推行或负担违约责任。因为现在中国还没有建立起第三人侵害债权制度,所以假如第三人侵害协议债权时,另一方当事人只能依据《协议法》第121条要求要求违约方负担违约责任。（但能够行使撤销权、代位权等,但不能够要求损害赔偿）也就是说依据协议相对性标准和现有法律要求,有效协议法律约束力仅限于协议当事人之间,对当事人之外第三人标准上并无法律约束力,没有为守约方或受害方提供愈加全方面、有力保护,有待协议法深入修改和完善。二、附期限、附条件协议第四十五条当事人对协议效力能够约定附条件。附生效条件协议,自条件成就时生效。附解除条件协议,自条件成就时失效。（等我儿子考上大学,就把房子租给你）当事人为自己利益不正当地阻止条件成就,视为条件已成就;不正当地促成条件成就,视为条件不成就第四十六条当事人对协议效力能够约定附期限。附生效期限协议,自期限届至时生效。附终止期限协议,自期限届满时失效。（等4月5日时）第三节无效协议一、概念无效协议“是相对有效协议而言,它是指协议即使成立,但因严重欠缺协议有效要件,所以被确定无效。无效和协议不成立区分:协议不成立是指欠缺协议成立要件（1、缔约人。缔约人必需是双方以上2、意思表示一致3、标。）,而协议无效是指,协议已经含有了成立3个要件,协议已经成立了,但欠缺有效要件。特征:1、含有违法性所谓违法性,是指违反了法律和行政法规强制性要求和社会公共利益。2、含有不推行性不推行性是指当事人在签订无效协议后,不得依据协议实际推行,也不负担不推行协议违约责任。3、无效协议自始无效无效协议违反了法律要求,国家不予认可和保护。一旦确定无效,将含有溯及力,使协议从签订之日起就不含有法律约束力,以后也不能转化为有效协议。二、种类全部无效协议是指协议全部内容自始不产生法律约束力。部分无效协议是指协议部分内容不含有法律约束力,协议其它部分内容仍然三、协议无效原因（这些协议都是无效协议）（无效民事行为:(1)无民事行为能力人实施;(2)限制民事行为能力人依法不能独立实施;(3)一方以欺诈、胁迫手段或者乘人之危,使对方在违反真实意思情况下所为;(4)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;(5)违反法律或者社会公共利益;(6)经济协议违反国家指令性计划;(7)以正当形式掩盖非法目）一方以欺诈、胁迫手段签订损害国家利益协议欺诈是指以使人发生错误认识为目有意行为。胁迫,指为达成非法目,采取某种方法造成她人精神上巨大压力或直接对她人肉体施加暴力强制行为。（小三强迫对方签订赠与协议是胁迫,不过是可撤销）一方以欺诈、胁迫手段签订协议,属于意思表示不真实协议,假如还损害了国家利益,则属于无效协议。（如:欺诈、胁迫签署协议,不让告诉税务机关,逃税,损害国家利益）2)恶意串通,损害国家、集体或第三人利益协议;主观原因为恶意串通,不过人双方含有共同目,期望经过签订这个协议损害国家、集体或第三人利益。如:甲与乙签署房屋买卖协议,在过户前,又与丙签署买卖协议,并交付使用,假如这么就是恶意,乙能够向法院宣告协议无效。3)正当形式掩盖非法目协议;是指当事人签订协议在形式上是正当,不过缔约目和内容上是非法。比如,赠与协议目是为了逃避法院财产强制实施。这种协议往往会损害国家、集体和第三人利益。4)损害社会公共利益协议;从事犯罪行为协议,限制经济自由,侵犯人格协议,都是无效协议。5)违反法律和行政法规强制性要求协议;只能违反法律和行政法规,而违反地方性法规、地方性行政规章、地方政府规章等不得对协议无效是否做出评价。6)协议中下列免责条款无效:一是造成对方人身伤害,二是有意或重大过失造成对方财产损失。（意味着假如是通常过失或不可抗力造成对方财产损失,另一方能够免责）7)提供格式条款一方免去责任、加重对方责任、排除对方关键权利条款无效。（关键意思为没有给对方应尽解释注意义务等,而直接就列明出现任何问题都免责,这么条款才无效）第四节可撤销协议一、概念、特征是指协议因欠缺一定生效要件,其有效是否,取决于有撤销权一方当事人是否行使撤销权协议。可撤销协议是一个相对有效协议,在有撤销权一方行使撤销权之前,协议对双方当事人都是有效。它是一个相对无效协议,但又不一样于绝对无效无效协议。特征:1、从撤销对象来看,都是意思表示不真实协议2、协议撤销关键是由撤销人行使撤销权来实现。3、撤销权不行使,协议继续有效,撤销权一行使,协议自始无效。4、撤销权行使,适用除斥期间,自撤销全人指导或应该知道撤销事由之日起1年内行使。二、原因1、欺诈甲去首饰店买钻戒1枚,标签标明该钻石为天然,买后判定为人工合成,甲与首饰店数次交涉,历经1年6个月,未果,现甲欲以欺诈为由起诉,要求撤销买卖关系,能否得到支持aa不能够,已经超出诉讼时效b能够,因为存在欺诈c能够,诉讼时效发生了中止d能够,但双方不是欺诈,是重大误解甲从乙处购置黄牛一头,价格500元,乙明知牛有