合同审查意见书

合同审查意见书合同名称：合同编号：送审人：送审时间：一、出具本《合同审查意见书》的主要法律依据1、《中华人民共和国民法通则》2、《中华人民共和国合同法》3、《中华人民共和国民事诉讼法》4、《中华人民共和国律师法》5、最高人民法院《关于民事诉讼证据若干问题的规定》二、合同审查的主要内容合同主体是否适格、合同内容是否合法有效、意思表示是否真实、合法权益是否得到充分保护、合同的形式是否合法、完备等。三、合同审查遵循的基本原则(一)合法性原则包括合同主体、内容和形式的合法性，即：合同的当事人必须具备与签订合同相应的民事权利能力和民事行为能力;合同约定的具体内容不违反法律、法规的强制性规定;合同订立的形式符合法律、法规的要求。(二)真实性原则即合同是当事人真实意思的表示，非为合同一方欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解下所为或合同当事人恶意串通所为。(三)完备性原则按照合同的性质，确定合同条款有无遗漏，各条款内容是否具体、明确、切实可行。避免因合同条款不全和过于简单、抽象、原则，给履行带来困难，为纠纷埋下隐患。(四)规范性原则审查合同的文字是否规范，确定合同中是否存在前后意思矛盾、词义含糊不清及容易引起误解、产生歧义的语词，确保合同的文字表述准确无误。(五)公平原则合同当事人应当遵循公平的原则确定各方的权利义务、衡平合同当事人之间的权益。四、本合同的基本情况(一)合同性质本合同属《中华人民共和国合同法》规定之买卖合同。(二)合同当事人买方：XX刹车片有限公司卖方：广州市X机电设备有限公司(三)合同当事人主要权利与义务买方：要求卖方提供质量合格的产品(权利);支付货款(义务)。卖方：提供质量合格的产品;负责运输、安装调试和三年内的免费保养(义务);收取货款(权利)。五、本合同存在的主要问题及法律依据(一)合同条款不完备其一，遗漏买卖合同应当具备的必要条款。如：产品质量标准(验收标准)条款、卖方对产品质量瑕疵的担保义务条款、卖方负责安装调试期条款、运输中的风险责任条款、运输费用负担条款、售后服务方式条款(是否为卖方上门维修)、违约责任条款(因延迟交货、产品质量不合格、安装调试期超时等导致违约)等条款。不言而喻，上述条款的欠缺明显减轻了卖方的合同义务，加重买方的合同风险。其二，部分条款内容不够具体、明确。如：合同第5条关于“人为”及“不可抗力”等约定过于简单、抽象、原则，“人为”、“不可抗力”具体包括哪些情况必须在合同中明确约定，这对准确界定当事人的权利义务至关重要;否则，合同履行时容易引发纠纷。(二)合同部分文字不规范如：合同第5条关于“保养”的约定，很容易引起误解和歧义。必须指出的是，按照行业惯例，出卖人在产品出售后会承担一定时间内的免费“保修”责任，而本合同的用词为“保养”，这与“保修”无论是在词意内涵还是外延上均存在明显差异，“保修”重在“修理”，“保养”重在“维护”。也就是说，出卖方的“保修”义务与“保养”义务有着本质不同。(三)合同部分条款显失公平如：合同第3条中约定的“按出厂标准”，不仅对产品质量标准没有作出具体约定;更重要的是，该约定将导致产品质量标准完全由出卖方掌控，从而减轻或免除了出卖方依法应承担的质量瑕疵担保义务，这完全可能使买方“要求产品质量合格”的合法权利难以实现。因此，上述约定将导致买、卖方权利义务的不对等，对买方而言该约定应属不公平条款。(四)合同形式值得商榷从送审人提供的合同可知，买、卖方是通过传真形式订立本合同。用传真件作为合同的书面形式本无可厚非，但传真件与我国司法实践中认可的合同“原件”在证据效力上毕竟存在差别(司法实践中必须有其他证据予以佐证的情况下才认可传真件的证据效力)，因此，为避免关于合同效力的争议，从严格合同形式的要求考虑，合同中必须有关于传真件效力的特别约定，以明确传真件确定的法律效力。六、本合同的审查修改意见基于以上分析，我们建议对本合同作如下修改与完善：(一)合同的第3条修改为：3、质量要求(包括技术标准)，按下列第()项执行：(1)按国家标准执行;(2)无国家标准而有部颁标准的，按部颁标准执行;(3)无国家和部颁标准的，按企业标准执行;(4)没有上述标准的，或虽有上述标准，但买方有特殊要求的，按买卖双方在合同中商定的标准执行，该标准作为合同的附件，为本合同不可分割的组成部分。(买方可作出有利于自己的选择)(二)合同第4条修改为：4、运输及安装：卖方负责运货到买方工厂，并承担运输费用及运输中货物的损毁、灭失等风险;货到买方工厂后X天(买方可作出有利于自己的选择)内，卖方应完成安装和调试并经买方验收合格。(三)合同第5条修改为：5、售后服务：卖方对所提供的产品提供3年的免费上门保修，并承诺在收到买方要求修理的通知后24小时内派专人上门免费维修，若维修后的产品仍然不具备使用条件或同一件产品1年内维修达到3次，卖方承诺3日内无条件退货或更换质量合格的同种产品并赔偿买方的损失。对因买方使用不当或因地震、海啸、战争等不可抗力造成的产品损坏，卖方不承担免费保修责任。(四)合同第6条修改为：6、违约责任：(1)卖方迟延交货，迟延期间按每日X元(买方可作出有利于自己的选择)向买方支付逾期交货违约金;延迟交货达到X(买方可作出有利于自己的选择)天，视为卖方不能交货，卖方需向买方支付不能交货部分货款总值15%的违约金。(2)卖方在合同约定的期限内未完成安装调试并验收合格，迟延期间按每日X元(买方可作出有利于自己的选择)向买方支付违约金，并承担迟延期间因安装调试所需电力及用水等费用;延迟达到X(买方可作出有利于自己的选择)天仍不能安装调试并验收合格，视为卖方产品质量不合格，即卖方不能交货，卖方需向买方支付不能交货部分货款总值15%的违约金。(3)买方在卖方交货前退货，需向卖方支付退货部分货款总值15%的违约金。(五)合同第7条修改为：7、解决合同纠纷的方式与法律适用：双方协商或调解不成时，交由买方所在地法院裁决，并适用中国之法律。(六)合同第9条③修改为：9、其他约定：③合同约定的安装调试期间，施工所需电力及用水等由买方负责提供;安装调试期间(含安装调试迟延期)卖方工作人员的施工安全由卖方负责，任何安全事故与买方无关。七、需要说明的几个问题(一)合同的起草是一项系统工程，是一门独立的学科，有其自身的规律和原则，必须符合民法解释学和合同解释学的一般原理。我们的上述修改仅是在贵司使用合同版本基础上的微调，与原合同相比较对贵司权利的保护更为合理和完善。需要强调的是，修改后的合同与我们直接起草的合同仍然有一定的差距。(二)依据贵司介绍的情形来看，我们认为贵司应当建立相应的标准合同版本，以方便执行并抵御法律风险;在合同的签订中应当建立合理和高效的合同评审制度，所有合同的签订必须经专业律师的审查，重要合同的签订必须由专业律师参加谈判;在合同履行过程中应当建立完整的和独立的合同履行档案，严格和适当