法学专科毕业论文-浅谈行政合同与民事合同的区别

摘要行政合同没有明确的标准和具体的类型，这使得民事合同与行政合同的关系更加复杂。完全否定行政合同的概念是不现实的，行政合同的范围很难扩大太多。在认识行政合同概念的基础上，厘清行政合同与民事合同的区别与联系，是一个亟待解决的问题。我国应根据合同标的物，确立民事合同与行政合同的楚汉界限，将行政合同限定在公共权力的行政领域。只有这样，才能真正区分民事合同和行政合同，这符合世界经济和法律全球化的趋势，也符合我国行政管理的简单化和分权化的趋势。关键词：民事合同；行政合同；区别

前言民事合同与行政合同的关系在我国争议已久，但尚未形成共识。在这方面，民法学者和行政法学学者之间存在着巨大的差异。民法学者主张限制行政合同的范围，甚至否定行政合同的概念。行政法学界普遍承认行政合同，包括国有土地使用权出让合同、政府采购合同、政府科研合同、政府特许经营合同、农村土地承包经营合同等多种合同类型，表现出概括行政合同范围的倾向。新颁布实施的《行政诉讼法》及其司法解释首次将行政机关违反《政府特许经营协议》、《土地和房屋征收补偿协议》等协议的纠纷纳入行政诉讼范围，但没有明确行政合同的认定标准和具体类型，这使得民事合同与行政合同的关系更加复杂和混乱。完全否定行政合同的概念是不现实的，扩大行政合同的范围也是困难的。在认识行政合同概念的基础上，厘清行政合同与民事合同的区别与联系，是一种可取而紧迫的做法民事合同及行政合同概述民事合同的基本概念及特征民事合同是指公民、法人或者其他社会组织为满足日常物质文化生活需要，就权利义务关系达成的协议。民事合同具有以下特点：（1）主体的普遍性。一般民事合同的当事人可以是法人、公民或者其他社会组织。大多数民事合同的主体是公民个人。（2）内容特异性。民事合同的目的是满足公民、法人和其他社会组织的物质、文化生活和日常工作需要，主要解决公民个人的衣食住行。行政合同的基本概念及特征行政合同又可以被称作行政契约、公法契约，是公法与私法相互渗透的产物。它是“公法精神与契约自由的结合”。是指行政主体为履行公务或者实现社会公共利益的需要，与公民、法人或者其他组织协商确定、变更、终止行政权利义务的协议，是实现行政职能的协议。一些学者认为，“行政合同”的概念是不恰当的。应改为协商行政行为或约定行政行为。行政合同具有公法和私法的双重属性，具有以下特点：（1）行政合同中的一方必须是从事行政管理职务的行政主体，另一方必须是行政相对人；（2）行政主体签订行政合同的目的是实现行政管理目标，合同内容是公益性的；（3）行政合同以双方协议为基础；（4）行政主体在履行行政合同时单方面享有行政优先权；（5）行政合同受行政法规范，行政合同纠纷按照行政诉讼程序解决。民事合同与行政合同的区分标准合同标的是否具有公法属性，可从合同内容是否涉及行政主体公法上的权力职责或公民公法上的权利义务来加以判断。具体而言，如果合同内容涉及如下方面,则为行政合同。（1）涉及行政机关公法上之职权或职责；（2）涉及人民公法上之权利或义务。反之，如果行政机关和私主体一方的给付内容均不具有公法属性，则不应认定为行政合同。在合同属性难以判断时，笔者赞成“私法契约推定说”。正如学者所述，判断合同是否属于行政合同，一看有没有涉及公权力的行使与处分，二是用排除法，即民商法不能解决的，就放到行政合同里面。这是因为，行政合同本为行政行为之一种，其存在范围在于行政权限的自由裁量空间内。对其公权力属性可从行政组织法及具体的行政法规中得出判断。如果无法找到此类依据，便说明该合同的给付内容不具有特殊性质，便可以将其归入一般的民事合同领域。而且，是否属于公权力职责，公权利和义务，是需要相对来看的。也即是说，合同双方的给付性质应当是一致的。不存在一方的给付为公法性质，而另一方的则为私法性质。如果行政机关的一项给付不能对应相对人的一项公法上的权利或义务，那么它就不属于公权力的范畴。因此，一个给付要么具有民事性，要么属于行政属性，并不存在所谓的中性给付。一个给付只要不具有行政属性，就应属于民事属性范畴。例如，在通过缴纳税费免修停车场的合同中，就不能说支付费用是中性给付，因为其对待给付具有明显的公法属性。一些合同，如政府釆购合同、土地出让合同等所具有的所谓的中性给付，其实就是不具有行政性，属于民事合同的范畴而已。民事合同与行政合同的不同点从行政合同的特点不难看出，行政合同与民事合同有很大的区别。合同主体不同行政合同的一方必须是行政主体，另一方必须是行政管理的相对人；行政合同双方的权利和地位不平等，这是管理与被管理的关系，而民事合同双方的法律地位是平等的，一方不得将自己的意志强加给另一方。合同成立的原则不同行政合同双方当事人之间的协议，在符合行政要求的前提下，是自愿的、互惠的。行政主体在行政合同订立过程中处于优先受要约的地位。行政管理相对人自愿与行政主体订立合同，是指服从行政主体的管理和监督，履行一定的合同前义务。合同签订后，即使具体合同中没有行政特权条款，也视为与行政机关就上述内容达成协议。民事合同充分保护合同自由，必须以当事人的约定为基础，任何单位和个人不得非法干预。合同履行变更原则不同由于行政合同当事人的法律地位不完全平等，行政机关享有行政优先权。行政机关根据国家行政管理的需要，可以依法单方变更或者解除合同，行政相对人不享有该权利。民事合同一经依法成立，对双方都具有法律约束力。当事人应当按照约定履行义务，不得擅自变更或者解除合同。民事合同与行政合同的相同点行政合同不同于行政命令、行政处罚、行政强制措施等行政行为。虽然民法中的主体平等原则、意思一致原则和合同自由原则不能完全适用于行政合同，但行政合同的私法属性和合同性质决定了民事合同中的一些规则也可以适用于行政合同。情势变更原则的合理运用情势变更原则适用于下列情况：“合同成立后，客观情况发生了非不可抗力造成的、双方在签订合同时无法预见的重大变化，继续履行合同对一方明显不公平或合同目的无法实现的”；行政合同签订后，原合同条件或环境发生了不可预见或不可预测的变化，不能归咎于当事人，如法律的修订和新政策的出台，使原合同的履行变得不必要，行政合同也可以变更或终止。正当程序原则在行政合同中，行政合同的单方面变更和终止也应遵循正当程序，包括：在签订合同和选择合同对方时，应采取公开透明的方式；单方面作出变更或者解除合同的决定时，应当履行事先通知义务，听取行政相对人的意见，并给予行政相对人合理的时间处理变更或者解除合同的不利后果。信赖保护原则信任保护原则意味着“应当保护行政相对人对行政权力的合法合理信任，行政机关不得擅自变更生效的行政行为。确需变更的，应当赔偿给相对人造成的损失”；信赖保护原则应当包括以下内容：一是禁止行政主体的任性；第二，行政相对人接受行政承诺后，行政主体应当按照承诺履行；行政主体对因行政主体的无知造成的损失有权要求赔偿的，行政主体有权接受因行政主体的无知造成的损失。这一原则的确立，对于防止行政主体在行政管理过程中的失信行为损害行政相对人的合法权益具有特别重要的作用。也就是说，行政合同一方当事人的行政主体也应当具有契约精神，守信守信。结束语契约是人格的体现，是利益的产物，是安全的需要，是秩序的基因，是道德的要素。自由、平等、互利是契约的内在本质，体现在主体与权利意识、平等与自由观、民主与法治观、和谐与宽容观等方面。因此，作为塑造当事人关系的媒介，合同不仅是一种制度和方法，也是一种理念和精神。无论是民事合同还是行政合同，法律规制都是不可或缺的，但合同本身的尊重和履行也是合同发挥关系机制作用的重要前提。目前，行政法学界试图通过赋予行政机关行政特权来促进契约关系的良性发展，从而实现契约所追求的公共利益。毫无疑问，合同能够保持稳定和平衡。在中国进入契约社会的过程中，与契约的定义、公私法律制度和契约机制的建立相比，提高当事人的契约能力、培育契约精神可能更加困难！就合同规制而言，不仅需要私法与公法的合作，还需要声誉、习惯等非法律机制的有效支持。致谢在这次论文的准备工作中，不仅改善和提高了我的知识结构，而且培养了我查阅资料能力和扎实的文字功底，为以后的工作打下了良好的基础。行文至此，我要感谢我的指导老师。老师至始至终不厌其烦地提醒我、教导我、解答我的疑问，才会让我的论文完成得如此顺利。其次，我要感谢在我的毕设完成过程中，给予我帮助的同学们。我要感谢我的父母，一直用满满的爱育我成才；我要感谢我的大学，给予我丰富美好、人生唯有一次的大学生活。在论文即将完成之际，我的心情无法平静，从开始进入题目到论文的顺利完成，有多少可敬的师长、同学、朋友给了我无言的帮助，在这里请接受我诚挚的谢意！

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