《优先股类别表决权下的受损股东保护问题研究的国内外文献综述》5100字

优先股类别表决权下的受损股东保护问题研究的国内外文献综述目录TOC\o"1-2"\h\u21587（一）优先股的基本概念与起源 16423（二）优先股的特点 2134261、优先股与相关制度的对比 210512、优先股的积极作用与消极作用 321478（三）受损股东的利益 331840（四）类别表决权 432467（五）未来广泛应用的优先股制度会对市场产生何种影响 531110（六）优先股制度的本土化 5251481、我国资本市场对优先股的需求性 5166042、中国优先股制度构建的基本思路 5（一）优先股的基本概念与起源优先股(PreferredStock，Preferredshares)是普通股(OrdinaryShares）的一种股权形式，属于类别股（ClassStock）中的一种，这也是现代公司中融资中的重要工具，公司在发行优先股募集资金的时候，股权购买者通过购买成为公司的股东，具有表决权、分配权和优先受偿权等。《元照英美法词典》[[]XueBo,PanHandian，English-ChineseDictionaryofAnglo-AmericanLaw,PekingUniversityPress,2017,p.1078.[]XueBo,PanHandian，English-ChineseDictionaryofAnglo-AmericanLaw,PekingUniversityPress,2017,p.1078.国外的专家学者对于优先股权的概念大多数是体现在经济利益角度上的优先权。罗伯特W.汉密尔顿(RobertW.Hamilton）[[]RobertW.Hamilton，TheLawofCorporation(FourthEdition),WESTPUBLISHINGCO.,1996,p.152.]认为:“通常情况，公司在对盈余进行分配的时候，优先股比其他普通股拥有优先的权利；在公司面临清算或者破产的时候，对于剩余财产进行分配的时候，优先股股东一般都有着优先分配的权利。”西利（L.S.Sealy)[[]L.s.Sealy.CaseandMaierialsLaw(ThirdEdition),Butterworths、1985,p.400.]指出：“优先股区别于普通股的一个重要特征是，优先股的股东可以得到一个固定的数量，通常是票面价值的百分比的分红，优先股股东优先于普通股股东得到这些分红。”同时还有一些专家学者在优先股方面对于收益和财产角度上通过投票的方式对其进行限制。但是我国的专家学者对于优先股的定义是在公司股份类别角度上居多，对普通股和优先股两者的区别进行优先股的概念确定。其中台湾的专家学者柯芳枝教授[[]JerryWMarkham,ThonmasLeeHazen,CorporateFinance:CasesandMaterials(SecondEdition),Thomson/WEST,2008,pp.224-225.]在《公司法论》一文中对于股份进行了划分，具体有特别股、普通股、劣后股与混合股等形式，尤其对特别股的优势进行指出，主要体现在盈分分配请求权、剩余财产分配请求权等方面。刘俊海教授[[][]RobertW.Hamilton，TheLawofCorporation(FourthEdition),WESTPUBLISHINGCO.,1996,p.152.[]L.s.Sealy.CaseandMaierialsLaw(ThirdEdition),Butterworths、1985,p.400.[]JerryWMarkham,ThonmasLeeHazen,CorporateFinance:CasesandMaterials(SecondEdition),Thomson/WEST,2008,pp.224-225.[]柯芳枝:《公司法论》，中国政法大学出版社2004年版，第174页。[]刘俊海:《公司法学》，北京大学出版社2008年版，第106页。丁楹[[]丁楹：《从美国优先股制度发展历程看中国转轨时期优先股制度的建立》，载《中央财经大学学报》,2013年第5期，第33-37页。]首先对优先股制度在美国的起源和发展进行具体阐述，进而引申到国内经济转型时期优先股制度的应用，研究结果表明优先股制度在当今经济转型的中国市场是可以广泛推广以及应当采取平行推进式即试点式进行推广。汪青松[[][]丁楹：《从美国优先股制度发展历程看中国转轨时期优先股制度的建立》，载《中央财经大学学报》,2013年第5期，第33-37页。[]汪青松：《优先股的市场实践与制度建构，载《证券市场导报》，2014年第3期，第10-16页。（二）优先股的特点1、优先股与相关制度的对比刘燕[[]刘燕：《对赌协议与公司法资本管制:美国实践及其启示》，载《环球法律评论》，2016年第3期，第137-156页。]在对美国的公司法相关资本管制进行分析的过程中，以海富案中的司法判决深入探讨了是否中国法院未能同美国法院那般积极接受金融创新以及尊重合同自治。潘林[[]潘林：《优先股与普通股的利益分配——基于信义义务的制度方法》，载《法学研究》，2019年第3期，第93-110页。]在对基于信义义务条件下，优先股股东与普通股股东之间利益分配的相关制度方法进行探究的过程中，明确指出优先股是股而不是债。而魏琴[[[]刘燕：《对赌协议与公司法资本管制:美国实践及其启示》，载《环球法律评论》，2016年第3期，第137-156页。[]潘林：《优先股与普通股的利益分配——基于信义义务的制度方法》，载《法学研究》，2019年第3期，第93-110页。[]魏琴：《我国商业银行优先股和永续债的比较研究》，载《时代金融》，2020年第10期，第:93-94页。[]林振兴，屈文洲，庄江波：《国外优先股研究:信息披露、发行动因及经济后果》，载《会计与经济研究》，第2014年第6期，第36-47页。2、优先股的积极作用与消极作用林大翔、李金茹等人[[]林大翔,李金茹：《上市公司股权结构及可转换可赎回优先股筹资对企业经营影响分析——以小米公司为例》，载《商业会计》，2020第8，第8-14页。]对上市公司的股权结构对其企业经营所造成的影响进行具体分析，以小米科技公司为例，对其进行具体分析，着重强调了双重架构的公司模式的优越性，但仍然对其弊端进行了探究。汪青松[[]林大翔,李金茹：《上市公司股权结构及可转换可赎回优先股筹资对企业经营影响分析——以小米公司为例》，载《商业会计》，2020第8，第8-14页。[]汪青松：《优先股的市场实践与制度建构》，载《证券市场导报》，2014第3，第10-16页。（三）受损股东的利益在二十世纪八十年代中我国已经有优先股，但是优先股的发展比较慢，在市场中没有受到过多青睐。虽然国家在立法上对于类别股的发展有着一定的制度空间，但是长时间处于一个空白，或者是在地方规范中进行了停滞。在这样的情况下，我国在优先股发行之后对其中的问题和对策的相关研究比较少。尤其是在优先股股东作为公司的新利益进入之后，对于之前的股权利益带来了一定的冲击等相关研究也并不是很多。我国的学者对于股东与股东之间的利益平衡的研究比较多，例如闫小龙、雷山漫[[]闫小龙、雷山漫:“股东之间利益的冲突和平衡”，《江汉论坛》，2003年第2期，第24—26页。]等；张光荣[[]张光荣:“上市公司股东之间的利益冲突研究”，电子科技大学博士论文，2009年。[]闫小龙、雷山漫:“股东之间利益的冲突和平衡”，《江汉论坛》，2003年第2期，第24—26页。[]张光荣:“上市公司股东之间的利益冲突研究”，电子科技大学博士论文，2009年。[]郑志刚:“投资者之间的利益冲突和公司治理机制的整合”，《经济研究》，2004年第2期，第115—125页。在优先股股东和普通股股东两者之间的利益平衡主要有四类研究：第一类，是针对优先股进入到两者之间的利益平衡之间的研究。其中包括熊锦秋[[]熊锦秋:“推优先股应特别注意平衡普通股股东利益”，《上海证券报》，2013年12月4日，第A02版。]在《推优先股应特别注意平衡普通股股东利益》一文中，针对优先股试点进行提出：“在优先股制定推行的同时，要注重对普通股股东之间的利益进行平衡。”吴琼[[]吴琼:“优先股制度之相关股东权益平衡",《重庆科技学院学报(社会科学版)》，2014年第5期,第27—28页。]在《优先股制度之相关股东权益平衡》一文中指出：“优先股在发展的时候要对其中的股东利益平衡进行重视，并对优先股和普通股之间的股东利益的基础上提出相关建议。”第二类，优先股股东隐含权益的保障中，并讨论了两者之间的利益。例如，黄飞[[]黄飞:“优先股股东权益保护论”，西南财经大学硕士论文，2010年。]在《优先股股东权益保护论》一文中对两者之间的利益冲突和平衡两者之间的冲突兼顾效率进行阐述。叶陶冶[[][]熊锦秋:“推优先股应特别注意平衡普通股股东利益”，《上海证券报》，2013年12月4日，第A02版。[]吴琼:“优先股制度之相关股东权益平衡",《重庆科技学院学报(社会科学版)》，2014年第5期,第27—28页。[]黄飞:“优先股股东权益保护论”，西南财经大学硕士论文，2010年。[]叶陶冶:“中国发展优先股制度研究”，上海交通大学硕士学位论文，2008年。[]李晓春:“论股份回购中股东之间利益的冲突与平衡”，《福建江夏学院学报》，2014年第1期，第56—60页。[]张思源:“论类别股东的利益冲突和公司法的平衡”，对外经济贸易大学硕士论文，2008年。（四）类别表决权股东平等原则，又可以称之为同股同权原则，股份公司中的每一个股东是在股东地位上对于公司内部有着平衡的权利和承担义务。其中的原则主要表现在股东在权利和义务两者之间的平衡，相同股份相同对待，不同股份不同对待[[][]张志坡:“论优先股的发行"，《法律科学（西北政法大学学报)》2015年第2期，第141-151页。对于优先股来说，很多学者认为优先股是在交换利润和利润剩余的时候具有优先分配的原则，股东有着平衡的原则。没有表决权的优先股不仅是普通股东的期望符合，同时也是公司管理角度的需求。对于优先股股东来说，购买优先股的目的是为了经济利益，并不是控制权，没有表决权不能影响股东的投资热情。优先股没有表决权符合各个方面的期待。从理论角度上进行分析，没有表决权的优先股，就会有表决权优先股的存在。在民国时期，司法院对于没有表决权的优先股进行了禁止，这也是优先股中的一种常态[[]张芩瑜:“特别股制度问题之探讨———法律与会计之交错”，台北大学2008年硕士论文，第99页。。][]张芩瑜:“特别股制度问题之探讨———法律与会计之交错”，台北大学2008年硕士论文，第99页。。[]刘连煜:《现代公司法》，新学林出版股份有限公司2007年版，第231页。从广义角度来讲，优先股有表决权和无表决权两种优先权，前者是风险投资者所喜爱的，在一些重要的公司决议上，有表决权的优先股股东具有否决权，在更变公司内部的股东和股份上针对自身的利益等表决事项上具有一定的否决权；这样可以对自身的利益进行维护。无表决权的优先股股东是让渡投票权换有更多经济利益等权利。无表决权的优先股股东并不是没有表决权，复活制度是其中的一个例外。通常情况下，优先股是公司内部中不可缺少的部分，自身的利益在股东大会上也会受到决策的影响，不良的决策就会造成不良的利益侵害，但是股东又不能使用表决权对自身的合法权益进行维护，这是非常不平等的，这样就出现了复活制度。复活制度是在股东大会对优先股股东的权益进行涉及的时候，优先股股东可以在会议上和普通股股东具有同等的表决权，这样可以对优先股股东自身的利益进行维护。更为重要的是优先股在表决权复活制度上是根据法律法规直接规定的，并不是公司内部的章程和合同进行约定的。（五）未来广泛应用的优先股制度会对市场产生何种影响丁楹[[]同1.]对优先股制度在美国的起源和发展进行具体阐述，进而探究了国内经济转型时期优先股制度的应用，文章的研究结果进一步说