第1章 电子商务法

第1章电子商务法概述《电子商务法》张荣刚主编目录/Contents1.2.1电子商务法1.2.2电子商务法律体系1.2.3《电子商务法》与其他部门法律之间的关系电子商务概述1.1电子商务法律法规概述1.2电子商务立法1.31.1.1电子商务的概念、特征及发展 1.1.2电子商务的类型 1.1.3电子商务业务流程 1.3.1电子商务立法的适用范围1.3.2电子商务立法的目的1.3.3世界电子商务的立法原则1.3.4我国电子商务的立法原则本章学习目标掌握电子商务的概念和特征了解电子商务的模式和流程了解电子商务法律体系掌握电子商务法的概念及构成了解电子商务立法本章学习重点电子商务的概念和特征电子商务的类型电子商务法的概念1.1.1电子商务的概念、特征及发展——概念电子商务没有统一的定义。但通常认为电子商务的概念分为广义电子商务和狭义电子商务。广义的电子商务源于英文ElectronicCommerce，简写EC。该概念包含两个方面，一是电子方式，二是商贸活动。泛指各商务主体以电子化、网络化方式在各行业中开展经营活动。《电子商务法》第二条规定，所谓的电子商务是各商务主体通过互联网等信息网络销售商品或者提供服务的经营活动。所以，狭义电子商务的概念，是指电子商务主体依靠互联网技术，通过电子通讯手段，从事商品销售或购买、提供或者接受服务的经营活动，或者与此相关联的其他民、商事主体之间所进行的商务活动。从本质上讲，电子商务仍是一种商务活动。1.1.1电子商务的概念、特征及发展——特征与传统意义上的商务活动相比，电子商务活动是依托互联网技术、运用现代电子信息技术手段所从事的商务行为。根据《电子商务法》第二条对电子商务所做的规定，结合电子商务的表现形式，本书认为电子商务具有以下特征：电子商务是依靠互联网技术，通过电子通讯手段所进行的商务活动；电子商务是指通过互联网等信息网络销售或购买商品、提供或者接受服务，以及与此相关联的其他商事、民事主体之间所进行的一切商务活动；电子商务是以营利为目的的经营活动；电子商务的主体包括自然人、法人和非法人组织；电子商务具有虚拟性与现实性相结合的特征；电子商务具有全球化、快捷性、便利性的特征。现代电子信息技术：的范围主要包括电子设备（如电话、电报、传真、电子邮件等）。电子商务活动：的范围主要是商品和服务。1.1.1电子商务的概念、特征及发展——发展及发展趋势123世界范围内的电子商务发展阶段①起步阶段（20世纪70年代至90年代）。②快速发展阶段（20世纪90年代中期至20世纪末）。③平稳发展阶段（21世纪初前10年）。④电子商务发展新阶段（2010年至今）。发展趋势①电子商务的涉及领域更多、范围更广、交易额进一步提升；②电子商务的发展将更加人性化；③电子商务的配套设施不断完善、法律法规不断健全。我国电子商务的发展①起步阶段（1993-2002）。②崛起阶段（2003-2007）。③转型融合阶段（2008年至今）。1.1.2电子商务的类型（一）依据电子商务的交易内容分类销售商品的电子商务；提供服务的电子商务。（二）依据电子商务的交易方式分类B2C（BusinessToConsumer）：商家直接面对消费者；B2B（BusinessToBusiness）：商家对商家；B2G（BusinessToGovernment）或者G2B（GovernmentToBusiness）：企业与政府之间；C2C（ConsumerToConsumer）：个人对个人；O2O（OnlinetoOffline/OfflinetoOnline）：打通线上与线下。（三）根据电子商务发生的地域范围分类中华人民共和国境内的电子商务；跨境电子商务。1.1.3电子商务业务流程1．利用平台进行电子商务交易的业务流程从现行的电子商务经营模式看，电子商务分为以下两类经营形式：一是电子商务经营者在平台上开设网店与消费者进行交易；二是电子商务经营者与消费者利用网络服务直接进行交易。不同的经营模式，其业务流程也不相同。在这种电子商务模式中，电子商务平台的作用相当于传统交易中的中介机构，其电子商务流程如下所示：（1）电子商务经营者将自己所销售的商品或者提供的服务信息通过平台网站进行发布。（2）消费者通过电子商务平台网站发出的销售商品或者提供服务的信息选择商品或服务。消费者选择商品或服务的信息会通过平台反馈给经营者。1.1.3电子商务业务流程（3）平台经营者通过传递经营者与消费者的信息，从中撮合，促使双方签定电子合同。（4）消费者通过与其关联的第三方支付者向平台指定的机构完成付款。（5）平台指定的机构将收到款项的信息通知经营者，经营者再通过快递物流服务提供者发货。（6）消费者收货后，将收货信息反馈给平台，再由平台通知指定收款机构向经营者支付货款。从而完成付款收货的整个电子商务流程。1.1.3电子商务业务流程2．经营者与消费者通过网络服务直接进行交易的流程（1）消费者通过浏览相关网站、网页获取商品信息；（2）消费者选中商品或者服务，通过购物对话框设置的内容填写购物信息；（3）消费者选择经营者给出的支付方式并付款，如微信转账等；（4）经营者检查支付方的汇款额，在确认消费者成功付款后，向消费者发出商品。1.2.1电子商务法电子商务法：是调整电子商务活动中各参与主体之间依靠互联网信息网络和电子通讯技术，以数据电文为交易手段所产生的各种商事交易关系，以及与这种商事交易关系密切相关的社会关系、政府管理关系的法律规范的总称。电子商务法的调整对象电子商务法调整的例外情形狭义上的电子商务是指通过互联网等信息网络销售商品或者提供服务的经营活动。那么，电子商务法的调整对象即是通过互联网等信息网络销售商品或者提供服务的经营活动。广义上的电子商务是指通过互联网等信息网络销售商品或者提供服务、以及与此相关联的其他商事、民事主体所参与的一切商务活动。从《电子商务法》的立法框架及内容，可以看出电子商务法调整的对象不仅包括了通过互联网等信息网络销售商品或者提供服务的经营活动，还应该包括因此而产生的物流服务、电子支付、电子商务监管、争议解决、电子商务治理等多种法律关系。金融类产品和服务，利用信息网络提供新闻信息、音视频节目、出版以及文化产品等内容方面的服务，不适用本法。1.2.2电子商务法律体系1．调整电子商务的主体的相关法律电子商务活动的广泛性、多样性导致参与主体类型众多。同时，电子商务的交易内容几乎涵盖了整个传统意义上的商业范畴。为了避免与其他已有法律发生冲突，《电子商务法》仅对电子商务领域的特殊事项进行了规范。对于电子商务主体、因从事电子商务活动所涉及的民、商事及其他领域的行为，还需要用民、商事法律、经济法、知识产权法、刑事法等法律、法规予以调整。电子商务主体包括自然人、法人、非法人组织。电子商务主体参与电子商务活动，依法取得电子商务主体资格，享有权利，履行义务。对自然人而言，必须具有民事行为能力与民事权利能力。对于法人、非法人组织而言，要依法设立、登记，具有民事行为能力与权利能力。这些主体资格的取得，应该要依据具体情形受到《民法典》《公司法》《合伙企业法》《个体工商户条例》等法律、法规的调整。1.2.2电子商务法律体系2．调整电子商务的主体行为的相关法律比如经营者销售的商品必须要符合相关的质量标准，如果因质量问题造成消费者受到损害，应受到《产品质量法》《消费者权益保护法》《食品安全法》的约束；对电子商务中的物流服务提供者、电子支付服务提供者，应受到《邮政法》《商业银行法》《非金融机构支付服务管理办法》等法律法规的调整；对电子商务的监管与税收应受到《反不正当竞争法》《反垄断法》《企业所得税法》《个人所得税法》《行政许可法》《广告法》《网络安全法》《商标法》《专利法》《著作权法》《刑法》等法律法规的调整。电子商务主体从事经营活动，应当受到商法的约束，同时也要遵守国家关于监管方面的法律法规。1.2.2电子商务法律体系3．调整跨境电子商务的法律法规对于跨境电子商务，应受到《电子商务示范法》《电子签字示范法》《联合国国际合同使用电子通信公约》《联合国国际货物销售合同公约》等法律法规的调整。1.2.3《电子商务法》与其他部门法律之间的关系1、上位法优于下位法2、特别法优于一般法、新法优于旧法3、有规定的优先于无规定的法律在电子商务中，若《电子商务法》与其他相关方部门法均对电子商务中涉及的某一内容作出规定，而且该两个部门法不属于同一位阶的情形，应该依据“上位法优于下位法”的原则适用上位法。在电子商务中，若《电子商务法》与其他相关方部门法均对电子商务中涉及的某一内容作出规定，而且该两个部门法属于同一位阶的情形，应根据“特别法优于一般法”、“新法优于旧法”的原则适用特别法或者新法。在电子商务中，若电子商务法没有对某一电子商务涉及的内容作出规定，而其他相关方法律有规定。那么，应该适用作出规定的具体部门法的内容进行调整。1.3.电子商务立法电子商务立法是商事交易上的程序法，它所调整的是当事人之间因交易形式的使用而引起的权利义务关系。子商务立法是推动电子商务发展的前提和保障，已成为国际关注的重点。尽快在全球范围内营造良好的电子商务法律环境，已成为国际社会的共识，电子商务立法的目的是营造一个有利于电子商务发展的内外环境，并促进世界经济的健康发展1.3.1电子商务立法的适用范围1.电子商务法的调整对象

调整对象是立法的核心问题，它揭示了立法调整的特定主体所产生的特定社会关系，也是一法区别于另一法的基本标准。根据电子商务的内在本质和特点，我们认为，电子商务法的调整对象应当是电子商务交易活动中发生的各种社会关系，而这类社会关系是在广泛采用新型信息技术并将这些技术应用于商业领域后才形成的特殊社会关系，它交叉存在于虚拟社会和实体社会之间，有别于实体社会中的各种社会关系，且完全独立于现行法律的调整范围。1.3.1电子商务立法的适用范围2.电子商务法所涉及的技术范围

虽然拟定电子商务法时经常提及比较先进的通信技术，如电子数据交换和电子邮件，但电子商务法所依据的原则及其条款也应适用于不太先进的通信技术，如电传、传真等。可能存在这种情况，即最初以标准化电子数据交换形式发出数字化信息，后来在发信人和收信人之间传递过程中的某一环节改为采用计算机生成的电传形式或计算机打印的传真、复印件形式来传送。一个数据电文可能最初是口头传递的，最后改用传真、复印件，或者最初采用传真、复印件形式，最后变成了电子数据交换电文。1.3.1电子商务立法的适用范围3.电子商务法所涉及的商务范围

从本质上讲，电子商务仍然是一种商务活动。因此，电子商务法需要涵盖电子商务环境下合同、支付、商品配送的演变形式和操作规则，需要涵盖交易双方、间商和政府的地位、作用及运行规范，也需要涵盖涉及交易安全的大量问题，同时，还需要涵盖某些现有民法、商法尚未涉及的特定领域。1.3.2电子商务立法的目的1.为电子商务的健康、快速发展创造一个良好的法律环境

随着电子商务的普及，数据电文的使用正在急剧增多。然而，以非书面电文形式来传递具有法律意义的信息可能会因使用这种电文所遇到的法律障碍或这种电文法律效力(或有效性)的不确定性而受到影响。起草电子商务法的目的，是要向电子商务的各类参与者提供一套虚拟环境下进行交易的规则，说明怎样去消除此类法律障碍，如何为所谓的“电子商务”创造一种比较可靠的法律环境，克服进一步使用电子商务所遇到的法律障碍。1.3.2电子商务立法的目的2.

弥补现有法律的缺陷和不足

电子商务单独立法，是因为国家有关传递和存储信息的现行法规不够完备或已经过时，是因为那些文件起草时还没有预见到电子商务的使用。在某些情况下，现行法规通过规定要使用“书面”、“经签字的”或“原始”文件等，对现代通信手段的使用施加了某些限制或包含有限制的含义。尽管国家就信息的某些方面颁布了具体规定，但仍然没有全面涉及电子商务的立法，这种情况可能使人们无法准确地把握并非以传统的书面文件形式提供的信息的法律性质和有效性，也无法完全相信电子支付的安全性。此外，在日益广泛使用电子邮件和电子数据交换的同时，也有必要对传真、电话和E-mail等通信技术制定相应的法律和规范。1.3.2电子商务立法的目的3.

鼓励使用现代信息技术促进交易活动

电子商务法的目标包括使电子商务的使用成为可能或为此创造方便条件，平等对待基于书面文件的用户和基于数据电文的用户，充分发挥高科技手段在商务活动中的作用。这些目标都是促进经济增长和提高国际、国内贸易效率的关键所在。从这一点讲，电子商务立法的目的不是要从技术角度来处理电子商务中的关系，而是创立尽可能安全的法律环境，以便有助于通信各方之间高效率地进行电子商务活动。1.3.3世界电子商务的立法原则

1．中立原则电子商务立法的基本原则就是要在电r．商务中建芝公平的交易规则，这是立法的交易安全原则在电子商务法上的必然反映。参与电子商务的各种主体，出于不同的利益动机，必然发生冲突，为达到各方利益的平衡，实现公平的目的，确立中立原则很重要。2．自治原则自治原则允许当事人以协议方式订立交易规则，是交易的基本属性。因而，在电子商务的立法与司法过程中，都要以自治原则为指导，为当事人全面表达与实现自己的意愿预留充分的空间，并提供确实的保障。1.3.3世界电子商务的立法原则

3．平等原则平等原则主要针对交易双方进行交易过程中的知情权问题，即双方必须都拥有获知对方信息的权利，都可以通过公开的数据传输获得自己需要的信息，而且在这种传输过程中保证公正、公开、公平。同时也包括电子交易证据的平等待遇问题，即电子签名和文件应当与书面签名和文件有同等的法律地位。4．安全原则保障电子商务的安全进行，既是电子商务法的重要任务，又是其基本原则之一。电产商务以其高效、快捷的特性，在各种商务交易形式中脱颖而出，具有强大的生命力。而这种高效、快捷的交易工具必须以安全为其前提，它不仅需要技术卜的安全措施，也离不开法律上的安全规范。譬如，电子商务法确认强化电子签名的标准，规定认证机构的资格肢其职责等具体的制度，都是为了在电子商务条件下，形成一个较为安全的环境，至少安全程度应与传统纸面形式相同。1.3.4我国电子商务立法的原则1．协调性原则

电子商务立法应充分借鉴国外先进的立法经验，与国际立法相互协调，使立法最人限度地与国际接轨，避免因过分强调国家立法权和国情而阻碍电子商务的发展。这是因为电子商务是一种世界性的经济活动，它的法律框架也不应只局限在一国范围内，而应适用国际间的经济往来，得到国际问的认可和遵守。

2．超前性原则

电子商务的技术性特征要求对电子商务所涉及的相关技术和范畴进行立法时必须采取超前性原则，以适应电子商务技术和电子商务自身不断发展的客观需要，追踪电子商务的最新发展，保持法律的连续和稳定。1.3.4我国