中国古代法律制度

第六章

中国古代法律制度

《说文解字》：灋，刑也。平之如水，从水。廌，所以触不直者去之，从去。蔡枢衡《中国刑法史》：“灋是廌触水去。解廌触定，放在水上，随流漂去便是法。足见法字本义是流。”张永和《法义》，中国检察出版社，2006一、夏商周蒲坚二、战国、秦汉涂世红三、魏晋南北朝乔伟四、隋唐陈鹏生五、宋郭成伟六、元韩玉林七、明张晋藩八、清张晋藩九、清末、中华民国朱勇十、新民主主义政权张希坡第一卷：夏商周第六节司法机构第七节礼制的形成第三章商朝的法律制度第一节立法概况第二节行政法律规范第三节刑事法律规范第四节军事法律规范第五节经济法律规范第六节司法制度第七节礼制的发展第四章西周的法律制度第五章春秋时期的法律制度第七卷：明绪言第一章立法概况第二章行政法律第三章民事法律第四章经济法律第五章刑法第六章司法制度试论“明德慎罚”思想及其影响。试评汉初刑制改革及其历史意义。唐宋法律制度的演变。简论两宋民法及其发达原因。台湾中正大学：中国古代法律体系从李悝《法经》到《大清律例》延续两千多年，请从其指导思想，法律形式、及法律与礼教规范的关系论述其特点。

中国法制史简述法经的主要篇目和内容。简述从《法经·具律》到隋唐《名例律》的发展演变过程。先秦法家在法律理论上的见解。评述法家“势威之可以禁暴，而厚德之不足以止乱也”的思想。秦代的法律形式？秦代刑名的两重属性及汉初刑罚制度改革的历史评价。汉律60篇的主要内容包括什么？简述“亲亲得相首匿”原则的主要内容。《泰始律》的特点？简述南北朝时期北朝的立法活动。论述《唐律疏议》中的“德主刑辅”、“以礼率律”思想的体现。礼刑结合在《唐律疏议》中的主要表现。简述《唐律》中“十恶”制度的主要内容。宋朝法律内容上的重大发展。简述明清两朝的司法制度。清代的会审制度的内容？试述封建法律有关“告诉”制度规定的专制主义特色。一、中国古代法制的起源二、中国古代法制的内容三、中国古代法制的特点四、中国古代法制的影响一、

中国古代法制的起源（一）

刑起于兵1、原始社会后期，出现了具有刑法性质的军法和执行这些法律的法官。《尚书·舜典》：“皋陶，蛮夷猾夏，寇贼奸宄，汝作士，五刑为服”。“士”、“士师”、“司寇”（二）

法出于礼《礼记·礼运》：“大道之行也，天下为公。选贤与能，讲信修睦，故人不独亲其亲，不独子其子，使老有所终，壮有所用，幼有所养，鳏寡孤独皆有所养。男有分，女有归。货恶其弃于地也，不必藏于己；力恶其不出于身也，不必为己。是故，谋闭而不兴，盗窃乱贼而不作，故外户而不闭，是谓大同”。象刑

二、中国古代法制的内容（一）立法指导思想（二）重要法典（三）法律形式（四）法律内容（五）司法监察制度（一）立法指导思想1、夏商时期，以“神判”、“天罚”为主要指导思想。《尚书·甘誓》：“用命赏于祖，不用命戮于社，予则孥戮汝”。《尚书·汤誓》：“非台小子，敢行称乱，有夏多罪，天命殛之”，“予畏上帝，不敢不正”，“尔尚辅予一人，致天之罚”。

《尚书·牧誓》：“今予发惟恭行天之罚。”3、战国时期：事断于法；刑无等级；公之于众；重刑轻罪（1）事断于法《管子·法法》：“君臣上下贵贱皆从法”邓析主张“事断于法”。商鞅：“言不中法者，不听也；行不中法者，不高也；事不中法者，不为也”。（2）刑无等级“刑过不避大臣，赏善不遗匹夫”“刑无等级，自卿相将军以至大夫庶人，有不从王令、犯国禁、乱上制者，罪死不赦。有功于前，有败于后，不为损刑；有善于前，有过于后，不为亏法。忠臣孝子有过，必以其数断。”（3）公之于众韩非子：“法者，编著之图籍，设之于官府，而布之于百姓者也”。商鞅：“圣人为法，必使之明白易知，愚智遍能知之”。韩非：“法莫如显。是以明主言法，则境内卑贱莫不闻知也”。公元前536年，郑国执政子产“铸刑书”公元前513年，赵鞅铸刑鼎（4）重刑轻罪“所谓重刑者，奸之所利者细，而上之所加大也。民不以小利蒙大罪，故奸必止者也。”《史记·李斯列传》：“商君之法，刑弃灰于道者。夫弃灰，薄罪也，而被刑，重罚也。”“胜法之务，莫急于去奸，去奸之本，莫深于严刑。”商鞅：“重刑，连其罪，则民不敢试。民不敢试，故无刑也。夫先王之禁，刺杀，断人之足，黥人之面，非求伤民也，以禁奸止过也。故禁奸止过莫若重刑。刑重而必得，则民不敢试，故国无刑民”。“行罚重其轻者，轻者不至，重者不来，此谓以刑去刑，刑去事成；罪重刑轻，刑至事生，此谓以刑致刑，其国必削”。

4、秦朝：以法为本，严刑峻罚；统一法律；扩大法律调整范围5、自汉至清，一切立法均以儒家思想作为指导思想。“德主刑辅”、“礼法并用”成为主要立法原则。《唐律疏议·名例》：“德礼为政教之本，刑罚为政教之用，犹昏晓阳秋相须而成者也。”（二）重要法典《法经》保护封建私有财产，维护和巩固封建政权，体现了重刑主义的精神，维护新的封建等级。在编纂体例上开创了编纂完整的成文法典的新体系，在内容上确立了以刑法为主的法学体系。3、《九章律》萧何参照秦律，制定《九章律》，在《法经》盗律、贼律、囚律、捕律、杂律、具律之上增加户律、兴律、厩律三篇，是汉代统治者为维系封建专制统治而颁行的根本大法。4、《北齐律》564年，北齐尚书令高督等撰成《齐律》，是魏晋南北朝时期立法成就最高的一部法律。12篇，949条:名例、禁卫、婚户、擅兴、违制、诈伪、斗讼、贼盗、捕断、毁损、厩牧和杂律。将《晋律）、《北魏律》的刑名、法例合为名例篇冠于律首，使其在刑律中起着定罪制和“较举上下纲领”的统摄作用，增强了封建法典的科学性。定律十二篇，完成了自汉以来封建法典由繁至简的改革过程。五刑刑制和重罪十条被隋唐沿用。5、《开皇律》581年，隋文帝即位后不久，命高颎等大臣总结魏晋南北朝以来的立法经验，修订新律。583年，命苏威、牛弘等更定新律，删繁就简，共12篇，500条。名例、卫禁、职制、户婚、厩库、擅兴、贼盗、斗讼、诈伪、杂律、捕亡、断狱《开皇律》确立了律令格式的法律体系、“十恶”罪名、封建五刑制度和“八议”原则，是对秦汉以来法律的总结，为唐律奠定了基础。6、《唐律疏议》651年长孙无忌等修订完成《永徽律》12篇，502条。次年，又对《永徽律》律条和律注逐条逐句进行解说，并对司法中可能发生疑难的问题，自设问答。653年完成，共30卷，经高宗批准颁行，当时称为《律疏》，即我们现在所称的《唐律疏议》、《永徽律疏》。《永徽律疏》总结了汉魏晋以来立法和注律的经验，是我国唐代以前律书至今保存下来的唯一完整的成文法典，是研究历代法律制度的重要文献。7、《宋刑统》963年，工部尚书窦仪主持修订完成《宋刑统》，共12篇、502条、213门，连同目录共分为31卷。其篇名、条文及《唐律》的律疏一并照录。《宋刑统》是两宋最主要的法典，三百余年基本保持原貌。这就为我们了解中国古代社会后期的法律制度如何反映君主专制中央集权，提供了一个较为典型的样版。8、《大明律》《大明律》共进行了三次大规模修订，洪武三十年（1397）完全定型，颁行天下。《大明律》共30卷，460条。以《名例律》为首，以下按朝廷中央六部排列，分别为《吏律》、《户律》、《礼律》、《兵律》、《刑律》、《工律》，共7篇。各篇之下又分门类，总计为30门。《大明律》是中国法制史上具有代表性的法典。它在编纂体例上有别于唐代，改唐律12篇为7篇，仍以《名例律》冠于全律之首，以下按六部分篇，此为中国古代法典编纂体例的一大变化。《大明律》律文文字浅显，言简意赅，它的条文少于唐律，但其覆盖面却超过了唐律。此外，《大明律》脉络清晰，门类划分得当，便于检索。律首附有《五刑图》、《狱具图》和《丧服图》，便于引用和阅读。（三）法律形式先秦时期的主要法律形式：命、令、誓、诰、礼、法、盟、制、常、典、则等命：对具体事务临时向行政机关发布的命令。誓：即誓词，带有军令的性质。诰：指王对诸侯和下级官吏的训话。礼：内容庞杂，涉及政治、经济、军事、司法、婚姻家庭等方面。五礼：吉、嘉、宾、军、凶。六礼：冠、婚、丧、祭、乡饮酒、相见九礼：冠、婚、朝、聘、丧、祭、宾主、乡饮酒、军旅。“婚姻之礼废，则夫妇之道苦，而淫辟之罪多矣；乡饮酒之礼废，则长幼之序失，而争斗之狱繁矣；丧祭之礼废，则臣子之恩薄，而背死忘生者众矣，聘觐之礼废，则君臣之位失，诸侯之行恶，而倍畔（背叛）侵陵之败起矣。”汉以后：律、令、科、比；律、令、格、式律：是关于定罪断刑的法规，范围相当广泛，涉及社会生活的方方面面。令：关于国家各种制度的法规。科：是针对某类事所制定的单行法规。比：一般是指以典型案例作为判决的标准，即对于某种罪行，在律无专条规定时，取其相近法律条文比附用之。格，北魏时始以格代科，属刑事法规。隋唐以后，格成为行政法规，是皇帝对国家机关分别颁行的以及因人因事随时发布的敕，经过整理汇编而成的法规，故又称敕格，实际就是各级政府机关的规章制度。式，是国家机关的办事细则和公文程式。（四）法律内容《汉书·刑法志》：“当三族者，皆先黥，劓，斩左右止（趾），笞杀之，枭其首，菹其骨肉于市。其诽谤詈诅者，又先断舌。故谓之具五刑”。《史记·李斯列传》载：“二世二年七月，具斯五刑，论腰斩咸阳市。”《宋史·刑法志一》：“凌迟者，先断其支体，乃抉其吭，当时之极法也。”凌迟的记载始于东魏权臣高洋，五代十国时期，凌迟盛行，称“脔割”或“剐”。辽朝第一次把凌迟写入法典。宋仁宗时，恢复凌迟，一直延续到1905年4月废止。陆游《条对状》：“五季多故，以常法为不足，于是始于法外特置凌迟一条。肌肉已尽，而气息未绝，肝心联络，而视听犹存”。明武宗杀宦官刘瑾，要求“凌迟三日”，剐3357刀，崇祯杀郑鄤，3600刀。清朝凌迟的刀数大致有二十四刀、三十六刀、七十二刀和一百二十刀几类。其中，二十四刀是：一、二刀切双眉，三、四刀切双肩，五、六刀切双乳，七、八刀切双手和两肘间，九、十刀切去两肘和两肩之间部分，十一、十二刀切去两腿的肉，十三、十四刀切两腿肚，十五刀刺心脏，十六刀切头，十七、十八刀切双手，十九、二十刀切两腕，二十一、二十二刀切双脚，二十三、二十四刀切两腿。

刷洗，裸置铁床，沃以沸汤，以铁刷刷去皮肉。②体刑：髡、耐、刺配刺配：“决杖、流配、刺面”三刑合一，“既杖其脊，又配其人，且刺其面，一人之身，一事之犯，而兼受三刑”。刺配刑始于后晋天福年间，宋太祖沿用刺配刑是为宽宥死罪而设，以标榜仁政。自太宗始，刺配刑逐渐成为法定刑制。“刺面”分别不同情况，刺的部位有刺面和刺额的区别，同时，刺字因所发配地区的远近而有深浅的不同。如在本城的刺四分，配牢城的五分，配沙门岛和远恶州军的刺七分。“决杖”一般以“折杖法”实行。《宋史•志第一百五十二•刑法一》：“太祖受禅，始定折杖之制。凡流刑四：加役流，脊杖二十，配役三年；流三千里，脊杖二十，二千五百里，脊杖十八，二千里，脊杖十七，并配役一年。凡徒刑五：徒三年，脊杖二十；徒二年半，脊杖十八；二年，脊杖十七；一年半，脊杖十五；一年，脊杖十三。凡杖刑五：杖一百，臀杖二十；九十，臀杖十八；八十，臀杖十七；七十，臀杖十五；六十，臀杖十三。凡笞刑五：笞五十，臀杖十下；四十、三十，臀杖八下；二十、十，臀杖七下。……徒、流、笞通用常行杖，徒罪决而不役。”③劳役刑：城旦、城旦舂、鬼薪白粲、隶臣妾、司寇、候④流刑：迁、谪、逐、徙边、充军⑤财产刑：赎刑、罚金⑥身份刑：夺爵（剥夺有爵者的爵位）、废（终身剥夺充任官吏的政治权利）、收（将有罪者的妻、子收为官奴婢）、籍门（剥夺全家及子孙后代政治权利）（3）刑制改革缇萦救父《史记·孝文本纪》：“（十三年）五月，齐太仓令淳于公有罪当刑，诏狱逮徙系长安。太仓公无男，有女五人。太仓公将行会逮，骂其女曰：‘生子不生男，有缓急非有益也！’其少女缇萦自伤泣，乃随其父至长安，上书曰：‘妾父为吏，齐中皆称其廉平，今坐法当刑。妾伤死者不可复生，刑者不可复属，虽复欲改过自新，其道无由也。妾愿没入为官婢，赎父刑罪，使得自新。’书奏天子，天子怜悲其意，乃下诏曰：‘……夫刑至断肢体，刻肌肤，终身不息，何其触痛而不德也，岂称为父母之意哉！其除肉刑。’”《汉书·刑法志》：“当黥者，髡钳为城旦舂；当劓者，笞三百；当斩左止者，笞五百；当斩右止者，及杀人先自告，及吏坐受赇枉法，守县官财物而盗之，已论命复有笞最者，皆弃市。……外有轻刑之名，内实杀人。斩右止者又当死。斩左止者笞五百，当劓者笞三百，率多死。”景帝元年，下诏曰：“加笞与重罪无异，幸而不死，不可为人。其定律：笞五百曰三百，笞三百曰二百。”……至中六年，又下诏曰：“加笞者，或至死而笞未毕，朕甚怜之。其减笞三百曰二百，笞二百曰一百。”……丞相刘舍、御史大夫卫绾请：“笞者，箠长五尺，其本大一寸，其竹也，末薄半寸，皆平其节。当笞者，笞臀。毋得更人，毕一罪乃更人。”黥刑劓刑斩左趾斩右趾髡钳城旦舂笞三百笞五百死刑笞二百笞三百笞一百笞二百文帝十三年髡钳城旦舂六岁刑完城旦舂五岁刑

鬼薪白粲

四岁刑隶臣妾三岁刑司寇二岁刑武帝太初元年髡钳城旦舂五岁刑完城旦舂四岁刑鬼薪白粲三岁刑司寇二岁刑西汉文景时期的刑罚改革，正式废除了肉刑，明确规定了劳役刑期与笞刑刑制，是我国社会从奴隶制过渡到封建制之后在法律制度上的一次重要改革，也是封建刑罚由残酷向文明转化的重要标志，为后来的封建制五刑奠定了基础。张益刚，中国古代刑罚制度的人性分析，齐鲁学刊，2009，5胡坤，试析魏晋时期恢复肉刑之议，法制与社会，2009，22、刑法原则（1）刑事责任年龄秦朝：“隶臣、城旦高不盈六尺五寸。隶妾、舂高不盈六尺二寸，皆为小。高五尺二寸，皆作之。”秦尺一尺合今0.23米，6.5尺约合今1.5米，6.2尺约合今1.4米，5.2尺约合今1.2米。汉律：“年未满八岁、八十以上，非手杀人，他皆不坐”。唐律：“诸年七十以上，十五以下，及废疾犯流罪以下收赎。八十以上，十岁以下，及笃疾，犯反逆、杀人应死者上请，盗及伤人者亦收赎，余皆不论。九十以上，七岁以下，虽死罪不加刑。”（2）亲亲得相首匿《汉书》卷八《宣帝纪》：“父子之亲，夫妇之道，天性也。虽有患祸，犹蒙死而存之。诚爱结于心，仁厚之至也，岂能违之哉！自今子首匿父母，妻匿夫，孙匿大父母，皆勿坐。其父母匿子，夫匿妻，大父母匿孙，罪殊死，皆上请廷尉以闻。”唐律：“诸同居，若大功以上亲，及外祖父母、外孙、若孙之妇，夫之兄弟，及兄弟妻，有罪相为隐；部曲奴婢为主隐，皆勿论。即泄露其事及摘语消息，亦不坐。”《唐律·斗讼》：诸詈祖父母、父母者，绞；殴者，斩；过失杀者，流三千里；伤者，徒三年。若子孙违犯教令，而祖父母、父母殴杀者，徒一年半；以刃杀者，徒二年；故杀者，各加一等。其殴杀弟妹及兄弟之子孙、外孙者，各徒三年；以刃及故杀者，流二千里；过失杀者，各勿论。诸殴缌麻兄姊，杖一百。小功、大功，各递加一等。尊属者，又各加一等。伤重者，各递加凡斗伤一等；死者，斩。（4）贵族官僚有罪先请议亲：皇亲国戚议故：皇帝的故旧议贤：贤人君子，言行可为法者议能：有大才干者议功：功勋卓著者议贵：职事官三品以上，散官二品以上及爵一品的大贵族、大官僚议勤：勤于政事，有突出贡献者议宾：前朝皇室后代被奉为国宾者大不敬：盗皇帝祭祀天地、宗庙、神祗的用物或御用车马等器物，盗或伪造皇帝印章，调配御用药品误不如方，烹调御膳误犯食禁，指斥皇帝或对皇帝的使臣无礼等。不孝：控告或咒骂祖父母、父母，祖父母、父母在而别籍异财或供养有缺，诈称祖父母、父母死，闻祖父母、父母丧匿不举哀，在祖父母、父母丧期内嫁娶、作乐等。不睦：谋杀或卖五服以内亲属，殴打或控告丈夫及大功以上尊长、小功尊属。不义：杀本属府主、刺史、县令，属吏或士卒杀本部五品以上官长，杀现受业师及闻夫丧不举哀、作乐、改嫁等。内乱：奸小功以上亲属或父、祖妾。与之和奸的妇女，也属内乱。秦律规定：5人共行盗，赃物在一钱以上，断去左足，并黥为城旦，不满5人，所盗超过660钱，黥劓为城旦，不满660钱但在220钱以上，黥为城旦，不满220钱，而在一钱以上，处以流放。明律规定：强盗，凡已得财者不分首从皆斩：不得财，仍杖一百、流三千里。三犯窃盗者绞。盗窃官府仓库钱粮，赃满八十贯即处绞刑。（五）司法监察制度1、司法监察机关中央司法监察机关：周：大小司寇秦：廷尉汉：丞相、廷尉、御史大夫魏晋：大理寺、御史台隋唐：大理寺、御史台、刑部宋：大理寺、御史台、刑部、审刑院明清：大理寺、刑部、都察院刑部为主审机关，有权处决流刑以下案件，但定罪以后，须将罪犯连同案卷送大理寺复核，再由刑部具奏行刑。

大理寺为复核机构，刑部所判案件均经大理寺复核。都察院“主纠察内外百司之官”，是最高监察机关，长官为左右都御史，可会同刑部、大理寺共同审判重大案件。地方司法监察机关周：司寇、士师秦汉：郡守、县令隋唐宋：州、县（法曹参军或司法参军）元：路、府、州、县明：省、府、县清：总督（巡抚）、省、府、州、县隋唐宋元明清的地方行政机构。试述隋唐以后历代王朝地方行政机构的变迁及其特点。

2、诉讼制度诉：告，起诉。禁止诉讼项目：民不告官，婢不告尊，子不告父，妻不告夫，贱不告良，囚人禁告，禁止越诉讼：传唤或拘捕——审理——判决——上诉——复审三司会审：明朝时，重大疑难案件由刑部、大理寺、都察院联合审理，会审结果上报皇帝。九卿圆审：凡重大案件，经