经济法教程课件：合同法

合同法

[教学目的][教学内容][本章重点][教学目的]通过学习本章内容，掌握合同法的基本知识，熟悉交易规则，学会利用合同法防范和化解合同风险。[教学内容]本章主要介绍合同的概念、特征、种类、合同法的适应范围和合同法的原则、合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的担保、合同的变更、转让和终止、违约责任以及合同法分则规定的十五种有名合同。[本章重点]合同法总则部分的内容合同法分则部分中买卖合同的法律规定第一节合同法概述一、合同的概念与特征合同，亦称契约，是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同具有以下法律特征：1．合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的一种民事法律行为。2．合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的和宗旨。3．合同是当事人协商一致的产物或意思表示一致的协议。合同必须包括以下要素：第一，合同的处理必须有两个以上的当事人。第二，各方当事人须相互作出意思表示。第三，各个意思表示达成一致，也就是说当事人达成了一致的协议。

二、合同法概述（一）合同法的概念和特征合同法是调整平等主体之间基于合意而产生的债权债务关系的法律规范的总称，它调整合同的订立、效力、履行、变更和解除、终止、违约责任等关系。合同法具有以下特征：1．合同法强调主体平等、自愿协商、等价交换的原则。2．合同法贯彻契约自由的原则。3．合同法从动态的角度为当事人提供财产关系的法律保护。（二）我国《合同法》的适用范围

1．平等主体之间订立的财产性民事权利义务关系的协议。2．各类民事主体基于平等自愿等原则所订立的财产性合同。3．既包括当事人设立财产性民事权利义务的协议，也包括当事人变更、终止财产性民事权利义务的协议。

下列关系不适用《合同法》:1.政府依法进行管理活动所订立的合同，属于行政合同，不是民事合同。2.法人、其他组织内部事务管理方面的合同。3.婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议。4.劳动合同。（三）合同法的基本原则1.平等原则。2.自愿原则。3.公平原则。4.诚实信用原则。5.公序良俗原则。三、合同的分类合同有名合同无名合同双务合同单务合同有偿合同无偿合同诺成合同实践合同要式合同不要式合同主合同从合同格式合同非格式合同(1)有名合同与无名合同有名合同，又称为典型合同，是指法律上已经确定了一定的名称及规则的合同。无名合同，又称非典型合同，是指法律上尚未确定一定的名称与规则的合同。这种分类的意义在于两种合同的法律适用不同。

分则中规定的买卖合同、租赁合同、赠与合同等（2）双务合同和单务合同

所谓双务合同是指当事人双方互负对待给付义务的合同，即一方当事人愿意负担履行义务，旨在使他方当事人因此负有对待给付的义务。所谓单务合同，是指合同当事人仅有一方负担给付义务的合同。这种分类的法律意义在于，因两种合同义务承担的不同。买卖合同、加工承揽合同、租赁合同等赠与合同双务合同的当事人应当同时履行其义务，享有同时履行抗辩权，而单务合同则没有。（3）有偿合同与无偿合同

根据当事人是否可以从合同中获取某种利益，可以将合同分为有偿合同和无偿合同。有偿合同，是指一方通过履行合同规定的义务而给对方某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同。无偿合同，是指一方给付某种利益，对方取得该利益时并不支付任何报酬的合同。

买卖合同、租赁合同赠与合同、借用合同自然人间的借款合同、委托合同、保管合同（4）诺成合同与实践合同

所谓诺成合同，是指当事人一方的意思表示一旦经对方同意即能产生法律效果的合同，即“一诺即成”的合同。所谓实践合同，是指除当事人双方意思表示一致以外还须交付标的物才能成立的合同。《合同法》第367条规定：“保管合同自保管物交付时成立，但当事人另有约定的除外。”《合同法》第210条规定：“自然人之间的借款合同自借款人提供借款时生效。”（5）要式合同与不要式合同

根据合同是否应采取一定的形式，可将合同分为要式合同与不要式合同。所谓要式合同，是指根据法律规定应当采取特定方式订立的合同。所谓不要式合同，是指当事人订立的合同依法并不需要采取特定的形式，当事人可以采取口头方式，也可以采取书面形式

。

（6）主合同与从合同根据合同相互间的主从关系，可以将合同分为主合同与从合同。所谓主合同，是指不需要其他合同的存在即可独立存在的合同。所谓从合同，就是以其他合同的存在而为存在前提的合同，例如，保证合同相对于主债务合同而言为从合同。由于从合同要依赖主合同的存在而存在，所以从合同又被称为“附属合同”。（7）格式合同与非格式合同根据合同条款产生方式的不同，可将合同划分为格式合同与非格式合同。格式条款是一方当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。采用格式条款订立的合同就是格式合同，如保险合同。非格式合同是指合同条款全部由双方当事人在订立合同时协商确定的合同。

第二节合同的订立合同的订立，是指两个或两个以上的当事人，依法就合同的主要条款经过协商一致达成协议的法律行为。

一、合同的形式与内容（一）合同的形式1．书面形式书面形式，是指以文字表现当事人所订立合同的形式。合同的形式口头形式书面形式默示形式合同书信件数据电文电报电传传真电子数据交换电子邮件

推定形式沉默形式书面合同的表现形式，常见的有如下几类：（1）表格合同。它是当事人双方合意的内容及条件，主要体现为一定表格上的记载，能全面反映当事人权利义务的简易合同。表格合同及其附件、有关文书、通用条款，才组成完整的合同。（2）车票、保险单等合同凭证不是合同本身，它的功能在于表明当事人之间已存在合同关系。合同凭证是借以确认双方权利义务的一种载体。虽然双方的权利义务并未完全反映在合同凭证上，但因法律及有权机关制定的规章已有明确规定，因而可以确认合同凭证标示双方的权利义务关系。（3）合同确认书。（4）定式合同。关于公证、鉴证、登记、审批是属于合同的书面形式范畴，还是合同的生效要件，我国现行法的态度不一，有时规定为成立要件，视为书面形式；有时认为系生效要件。书面形式的最大优点是合同有据可查，发生纠纷时容易举证，便于分清责任。因此，对于关系复杂的合同、重要的合同，需要连续或长期履行的合同，最好采取书面形式。（二）合同的内容合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：当事人的名称或者姓名和住所、标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式、违约责任、解决争议的方法。除上述条款外，根据法律规定或按合同性质必须具备的条款，以及当事人一方要求规定的条款，也是合同的内容。（三）格式条款

格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。为防止提供格式条款的一方利用格式条款损害相对人的合法权益，《合同法》对此作了相应的规定。1．采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。

2．格式条款具有《合同法》规定的合同无效和免责条款无效的情形，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。

3．对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释；格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。二、合同订立程序合同订立的程序，包括要约和承诺。（一）要约1．要约的概念和要件要约又称为发盘、出盘、发价或报价等。要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（1）内容具体确定；（2）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。由此可知，一项有效的要约，应该具备以下要件：第一，要约是由具有订约能力的特定人作出的意思表示。第二，要约必须具有订立合同的意图。第三，要约必须由要约人向希望与其缔结合同的受要约人发出。第四，要约的内容必须具体确定。2．要约邀请的概念及与要约的区别要约邀请又称为引诱要约，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。根据我国司法实践和理论，可从如下几方面来区分要约和要约邀请。（1）依法律规定作出区分。（2）根据当事人的意愿来作出区分。（3）根据订约提议的内容是否包含了合同的主要条款来确定该提议是要约邀请还是要约。（4）根据交易的习惯即当事人历来的交易做法来区分。3．要约的法律效力（1）要约开始生效的时间第一是发信主义，即要约人发出要约以后，只要要约已处于要约人控制范围之外，要约即产生效力。第二是到达主义，又称为受信主义，是指要约必须到达受要约人之时才能产生法律效力。对于要约的生效时间应注意如下三个问题：（1）送达并不一定实际送达到受要约人及其代理人手中，只要要约送达到受要约人所能够控制的地方（如受要约人的信箱等）即为到达。（2）在要约人发出要约但未到达受要约人之前，要约人可以撤回或修改要约的内容。（3）采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接受数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。（2）要约的存续期间要约的生效时间还包括要约的存续期间，也就是指要约可以在多长时间内发生法律效力。如果要约没有明确规定该要约的存续期限，则应区分如下两种情况：①以口头形式发出的要约，如果要约中没规定承诺期限，那么在受要约人立即作出承诺的时候，才能对要约人产生拘束力，如果受要约人没有立即作出承诺，则要约就失去了效力。②以书面形式发出的要约，如果要约人在要约中具体规定了存续期限，则该期限为要约的有效存续期限。如果要约中没有规定存续期限，则应当确定一段合理时间作为要约存续的期限。合理期限包括三项内容：即要约到达受要约人的时间；作出承诺所必要的时间；承诺通知到达要约人所必需的时间。

（3）要约法律效力的内容要约在发出以后即对要约人和受要约人产生一定的拘束力。要约拘束力的内容具体表现如下：首先，要约对要约人的拘束力。其次，要约对受要约人的拘束力。再次，要约的撤回和撤销。要约的撤回与撤销所谓要约的撤回是指要约人在发出要约以后，未达到受要约人之前，有权宣告取消要约。由于撤回是在要约到达受要约人之前作出的，因此在撤回时要约并没有生效，撤回要约也不会影响到受要约人的利益。所谓要约的撤销，是指要约人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。但有下列情形之一的，要约不得撤销：①要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；②受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。4．要约失效所谓要约失效，是指要约丧失了法律拘束力，即不再对要约人和受要约人产生拘束。要约失效以后，受要约人也丧失了其承诺的能力，即使其向要约人表示了承诺，也不能导致合同的成立。要约失效的原因主要有以下几种：（1）拒绝要约的通知到达要约人；（2）要约人依法撤销要约；（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。（二）承诺1．承诺的概念和要件所谓承诺，是指受要约人同意要约的意思表示。承诺必须具备如下条件，才能产生法律效力（1）承诺必须由受要约人向要约人作出。（2）承诺必须在规定的期限内达到要约人。（3）承诺的内容必须与要约的内容一致。（4）承诺的方式符合要约的要求。承诺的内容与要约的内容一致承诺的内容与要约的内容一致是指受要约人必须同意要约的实质内容，不得对要约的内容作出实质性更改，否则，不构成承诺，应视为对原要约的拒绝并作出一项新的要约，或称为反要约。承诺不能更改要约的实质内容，并非不能对要约的非实质性内容作出更改。对非实质内容作出更改，不应影响合同成立。2．承诺的方式。承诺应当以通知的方式作出，通知的方式可以是口头的，也可以是书面的。3．承诺的生效、承诺迟延和承诺撤回（1）承诺的生效。承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。（2）承诺迟延。所谓承诺迟延是指受要约人未在承诺期限内发出承诺。承诺的期限通常是由要约规定的，如果要约中未规定承诺时间，则受要约人应在合理期限内作出承诺。超过承诺期限作出承诺，该承诺不产生效力。受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。（3）承诺撤回。所谓承诺撤回，是指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。因此撤回的通知必须在承诺生效之前到达要约人，或与承诺通知同时到达要约人，撤回才能生效。如果承诺通知已经生效，合同已经成立，则受要约人当然不能再撤回承诺。（2）采用数据电文形式订立合同的，如果要约人指定了特定系统接受数据电文的，则受要约人的承诺的数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统工程，该数据电文进入要约人的任何系统的首次时间，视为到达时间。（3）以直接方式作出承诺，应以收到承诺通知的时间为承诺生效时间，如果承诺不需要通知的，则受要约人可根据交易习惯或者要约的要求以行为的方式作出承诺，一旦实施承诺的行为，则应为承诺的生效时间。如果合同必须以书面形式订立，则应以双方在合同书上签字或盖章的时间为承诺生效时间。如果合同必须经批准或登记才能成立，则应以批准或登记的时间为承诺生效的时间。2．合同成立的地点

承诺生效的地点为合同成立的地点，但也要根据合同为不要式或要式而有所区别。不要式合同应以承诺发生效力的地点为合同成立地点，而要式合同则应以完成法定或约定形式的地点为合同成立地点。当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。而采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。三、缔约过失责任（一）缔约过失责任的概念

缔约过失责任，是指在合同订立的过程中，一方因其违反诚实信用原则所生的义务，给对方造成损失所应承担的损害赔偿责任。订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（1）假借订立合同，恶意进行磋商；（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（3）当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，泄露或不正当地使用的；（4）有其他违背诚实信用原则的行为。（二）缔约过失责任的构成要件1．当事人之间发生先合同义务。先合同义务，是指合同成立之前，订立合同的当事人依据诚实信用原则所承担的忠实、照顾、告知等义务。2．当事人一方违反先合同义务。3．对方因一方违反先合同义务而受有损害。一方的缔约过失必须给对方造成了损害，既包括财产损失，也包括人身伤害。而且，损害和一方的缔约过失之间存在因果关系。如果对方遭受的损害非因一方的过失，即使发生在缔约过程中，也不产生缔约过失责任。4．违反先合同义务的一方有过错。如果缔约过程中发生的损失是受害人、不可抗力等原因造成的，则违反先合同义务的一方也不承担缔约过失责任。（三）缔约过失责任的内容缔约过失责任的主要内容是损害赔偿。赔偿的范围包括信赖利益的损失，即当事人相信合同能够有效成立，但因合同不成立、无效或者被撤销所受的损失。信赖利益的损失主要是直接的财产的减少，如缔约费用、准备履行合同所支出的费用等。

第三节合同的效力一、合同的生效合同的生效，是指已依法成立的合同，发生相应的法律效力。其生效条件包括三个方面：一是合同的主体适格，二是意思表示真实，三是不违反法律和社会公共利益。不同类型的合同生效的时间：1.依法成立的合同，自成立时生效。这是指一般情况下合同生效的时间。2.法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定办理批准、登记等手续后生效。如《担保法》规定，房屋抵押合同自办理之日起生效。3.当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。

4.当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。二、附条件、附期限合同的效力

1．附条件合同生效附条件合同是指当事人以将来不确定实现的事实的发生与否，限制其法律行为效力的发生或存续的意思表示而订立的合同。法律行为中所附的条件可以是事件，也可以是行为。但能够作为法律行为所附条件的事实必须具备以下条件：（1）应是将来发生的事实；（2）应是不确定的事实；（3）应是由行为人约定的事实；（4）应是合法的事实。条件主要有：停止条件、解除条件、积极条件、消极条件。2．附期限合同生效附期限合同是指当事人以将来确定发生的事实，限制其法律行为效力的发生或存续的意思表示而订立的合同。期限是必然到来的事实，这与附条件法律行为中所附的条件不同。当事人对合同的效力可以约定附期限。附延缓的合同，自期限届至时生效。附解除期限的合同，自期限届满时失效。三、效力待定合同（一）效力待定合同的概念效力待定合同，是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合合同生效要件的规定，其法律效力能否发生还不能确定，一般须经权利人确认才能生效的合同。（二）效力待定合同的类型1．限制民事行为能力人订立的合同限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。

2．无权代理订立的合同无权代理是指没有代理权而以他人名义进行的民事行为。无权代理包括三种情况:一是没有代理权的代理，二是超越代理权的代理，三是代理权终止后而为的代理。3．无处分权人订立的合同无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。（三）效力待定合同的效力效力待定合同具有成立效力，因其欠缺合同的有效条件，能否发生法律效力则是不确定的。合同效力的确定取决于享有形成权的第三人的承认或拒绝。享有形成权的第三人追认该合同有效的，从合同一开始即发生法律效力，从而转化成有效合同；如果第三人拒绝该合同，则该合同自始无效，成为确定的无效合同。

四、无效合同、可撤销合同及其法律后果

（一）无效合同

1．无效合同的概念无效合同，是指已经成立，但因违反法律、行政法规规定的生效要件而不发生法律效力，不具有法律拘束力的合同。2．无效合同的种类《合同法》规定，有下列情形之一的，合同无效：

（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；

（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；

（3）以合法形式掩盖非法目的；

（4）损害社会公共利益；

（5）违反法律、行政法规的强制性规定。免责条款所谓免责条款，是指当事人在合同中规定的免除或限制一方或双方当事人违约法律责任的条款。合同中的下列免责条款无效：（1）造成对方人身伤害的；（2）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。

（二）可撤销或可变更的合同

1．可撤销或可变更合同的概念可撤销或可变更合同，是指已经成立和生效的合同，因存在法定事由，一方当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以撤销或变更的合同。2．可撤销或可变更合同的种类可撤销或可变更合同主要包括以下类型：（1）因重大误解订立的合同。（2）在订立合同时显失公平的。

3．可变更、可撤销合同的效力可变更、可撤销合同从成立时起就具有法律效力，但对利益受到损失的合同一方当事人产生了变更或撤销的形成权，该当事人可通过法院或仲裁机构在法律规定的行使期间内行使其权利，对该合同变更或撤销。有下列情形之一的，撤销权消灭：（1）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（2）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。无效合同和被撤销的合同主要区别在于:①两者发生的原因不同。②两者的效力不同。③确认两者无效的条件和程序不同。

合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。

第四节合同的履行一、合同的履行原则合同的履行，是指合同生效后，双方当事人按照合同规定的各项条款，完成各自承担的义务和实现各自享有的权利，使双方当事人的合同目的得以实现的行为。合同当事人履行合同时，应当遵循以下原则：（一）全面履行原则（二）诚实信用原则所谓诚实信用原则，是指在合同履行过程中，合同当事人讲究信用，恪守信用，以善意的方式履行其合同义务，不得滥用权利及规避法律或者合同规定的义务。合同的履行应当严格遵循诚实信用原则。

根据《合同法》的规定，主要包括下列规则：1．当事人就有关合同内容约定不明确时的履行规则（1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行（2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（3）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。2．涉及第三人的合同履行规则在合同的履行中，有时会涉及第三人，如当事人约定由债务人向第三人履行或由第三人向债权人履行。为保障涉及第三人的合同在履行中各方当事人的正当权益，《合同法》规定，当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任；当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。3．执行政府定价或者政府指导价的合同的履行规则执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。二、双务合同的履行抗辩权在合同的履行中，当事人可享有同时履行抗辩权、先履行辩权和不安抗辩权。（一）同时履行抗辩权同时履行抗辩权，是指双务合同的当事人应同时履行义务的，一方在对方未履行前，有拒绝对方请求自己履行合同的权利。当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。同时履行抗辩权只是暂时阻止对方当事人请求权的行使，而不是永久地终止合同。（二）后履行抗辩权

后履行抗辩权，是指双务合同中应先履行义务的一方当事人未履行时，对方当事人有拒绝对方请求履行的权利。当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。后履行抗辩权不是永久性的，它的行使只是暂时阻止了当事人请求权的行使。（三）不安抗辩权

不安抗辩权，是指双务合同中应先履行义务的一方当事人，有证据证明对方当事人不能或可能不能履行合同义务时，在对方当事人未履行合同或就合同履行提供担保之前，有暂时中止履行合同的权利。应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：1.经营状况严重恶化；2.转移财产、抽逃资金，以逃避债务；3.丧失商业信誉；4.有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。当事人依照规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。三、合同的保全合同成立后，债务人便负有履行合同的义务，其全部财产便成为债务履行的一般担保，民法上称之为“责任财产”。为保证债权的实现，对责任财产所采取的手段成为保全。（一）代位权代位权，是指当债务人怠于行使其权利而危及债权人利益时，债权人为确保其债权的受偿，可以自己的名义代位行使债务人权利的权利。

债权人提起代位权诉讼，应当符合下列条件：1.债权人对债务人的债权合法；2.债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；3.债务人的债权已到期；4.债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。代位权的适用对象是债务人的消极行为，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。债权人行使代位权，其债权就代位权行使的结果有优先受偿的权利。（二）撤销权撤销权，是指债权人对于债务人所为的有害债权的行为，得请求人民法院予以撤销的权利。撤销权的适用对象是债务人的积极行为。因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。

第五节合同的担保一、合同担保概述（一）担保的概念和方式担保，是指法律规定或者当事人约定的保证合同履行，保障债权人利益实现的法律措施。担保的方式有保证、抵押、质押、留置和定金。（二）担保合同的无效与责任承担1．担保合同的无效担保合同必须满足法律规定的有效条件才能产生法律效力。下列担保合同无效：（1）国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违法提供担保的，担保合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据其过错承担相应的民事责任。（2）董事、经理违反《公司法》规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。（3）以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的，担保合同无效。2.担保合同无效的责任承担担保合同被确认无效时，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任，即承担《合同法》规定的缔约过失责任。

3.担保责任的处理与反担保为体现债务的主从关系，同一债权上数个担保物权并存时，债权人放弃债务人提供的物的担保的，其他担保人在其放弃权利的范围内减轻或者免除担保责任。为保证债权人的利益，主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。但是，担保合同另有约定的除外。担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后，担保权人可在诉讼时效结束后的2年内行使担保物权。当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力。为保证担保人的利益，第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保的方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。反担保适用担保的规定。二、保证（一）保证与保证合同1．保证的概念保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。2．保证合同保证由保证人与债权人订立保证合同。保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。保证合同应当采用书面形式。

（二）保证人保证人是为主债务人担保债务履行的人。具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。国家机关、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体、企业法人的分支机构、职能部门，不得作保证人。但是，在经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的情况下，国家机关可以作保证人。债务人担保债务履行的人。（三）保证方式保证合同当事人双方应当约定保证的方式。保证方式分为一般保证与连带责任保证两种。

1．一般保证。一般保证是指保证人仅对债务人不履行债务负补充责任的保证。一般保证的保证人享有先诉抗辩权，即一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。但有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：

（1）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；

（2）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；

（3）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。2．连带责任保证。连带责任保证是指保证人在债务人不履行债务时与债务人负连带责任的保证。一般保证的保证人只在债务人不能履行债务时才承担保证责任；而连带责任的保证人不论债务人能否履行债务，只要债务人未履行债务，就有义务承担保证责任，保证人并不享有先诉抗辩权。

当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。（四）保证责任1．保证责任的范围保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。

被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。2．保证期间与保证合同的诉讼时效

（1）保证期间。保证期间，是指保证人与债权人在合同中约定的或由法律规定的保证人承担保证责任的时间期限。保证人与债权人约定保证期间的，按照约定执行。保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。保证期间约定瑕疵的两种情形：①保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。②保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。最高额保证合同最高额保证合同对保证期间没有约定或者约定不明的，如最高额保证合同约定有保证人清偿债务期限的，保证期间为清偿期限届满之日起六个月。没有约定债务清偿期限的，保证期间自最高额保证终止之日或自债权人收到保证人终止保证合同的书面通知到达之日起六个月。保证人就连续发生的债权作保证，未约定保证期间的，保证人可以随时书面通知债权人终止保证合同，但保证人对于通知到债权人前所发生的债权，承担保证责任。

（2）保证合同的诉讼时效一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。保证人对已经超过诉讼时效期间的债务承担保证责任或者提供保证的，又以超过诉讼时效为由抗辩的，人民法院不予支持。一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断；连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。3．保证人的抗辩权。

保证人的抗辩权主要包括三个方面的内容：（1）主债务人享有的抗辩权。（2）一般债务人应享有的权利。（3）一般保证的保证人特别享有的权利。

4．保证责任的免除和消灭保证人的保证责任免除和消灭的事由主要有以下几种：（1）保证期限届满而债权人未为请求时，保证责任免除。（2）债权人放弃物的担保，在放弃权利的范围内保证责任免除。（3）保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定债权人承担保证责任或者禁止禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。（4）主债务转让给第三人而未经保证人同意的，保证人的保证责任免除。（5）保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。

债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。

债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。

（6）保证合同解除或终止时，保证人的保证责任消灭。保证合同在有可解除的事由而解除时，保证责任自然消灭。在保证合同终止时，保证人的保证责任消灭。根据《担保法》的规定和最高人民法院的司法解释，有下列情形之一的，保证人不承担民事责任：①主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；②主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的；③主合同债务人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的，债权人知道或者应当知道欺诈、胁迫事实的。（7）主债务消灭，保证债务消灭。主债务因履行、抵销、混同、免除等原因而消灭时，保证债务随之消灭，保证人的保证责任当然消灭。5．保证人追偿权的行使保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿其代为清偿的部分。保证人对债务人行使迫偿权的诉讼时效，自保证入向债权人承担责任之日起开始计算。保证人自行履行保证责任时，其实际清偿额大于主债权范围的，保证人只能在主债权范围内对债务人行使追偿权。

三、抵押

（一）抵押的概念和种类1．抵押的概念抵押是指债务人或者第三人不转移对抵押物的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。2．抵押的种类（1）不动产抵押。（2）动产抵押。（3）权利抵押。（4）浮动抵押。（5）最高额抵押。

（二）抵押物1．抵押物的范围债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（1）建筑物和其他土地附着物；（2）建设用地使用权；（3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（4）生产设备、原材料、半成品、产品；（5）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（6）交通运输工具；（7）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。（2）禁止抵押的财产下列财产不得抵押：（1）土地所有权；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；（3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体，以其教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施以外的财产为自身债务设定抵押的，抵押有效。（4）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（5）依法被查封、扣押、监管的财产；（6）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。（三）抵押合同设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。抵押合同一般包括下列条款：（1）被担保债权的种类和数额；（2）债务人履行债务的期限；（3）抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属；（4）担保的范围。流质条款禁止——抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。（四）抵押物登记1、应当办理登记的：以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权、以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权、正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。以生产设备、原材料、半成品、产品、正在建造的船舶、航空器、交通运输工具抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。2、自愿办理登记的：当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。四、质押（一）动产质押1．动产质押的概念动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。

2．动产质押合同出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。质押合同应当包括以下内容：（1）被担保的主债权种类、数额；（2）债务人履行债务的期限；（3）质物的名称、数量、质量、状况；（4）质押担保的范围；（5）质物移交的时间；（6）当事人认为需要约定的其他事项。流质条款禁止——出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权人未受清偿时，质物的所有权转移为质权人所有。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。出质人代质权人占有质物的，质押合同不生效；质权人将质物返还于出质人后，以其质权对抗第三人的，人民法院不予支持。（二）权利质押权利质押是指债务人或者第三人以其财产权利出质作为债权的担保。债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（1）汇票、支票、本票；（2）债券、存款单；（3）仓单、提单；（4）可以转让的基金份额、股权；（5）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（6）应收账款；（7）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，当事人应当订立书面合同。质权自权利凭证交付质权人时设立；没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立。汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单的兑现日期或者提货日期先于主债权到期的，质权人可以兑现或者提货，并与出质人协议将兑现的价款或者提取的货物提前清偿债务或者提存。

以基金份额、股权出质的以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。以注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权出质的以注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权出质的，当事人应当订立书面合同。质权自有关主管部门办理出质登记时设立。知识产权中的财产权出质后，出质人不得转让或者许可他人使用，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让或者许可他人使用出质的知识产权中的财产权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。

以应收账款出质的以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。应收账款出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让应收账款所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。

五、留置权

（一）留置权概念和特征

留置权是按照合同约定债权人占有债务人的财产，当债务人逾期不履行债务时，债权人有留置该财产并依法以该财产折价或以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的权利。留置权中的债权人称为留置权人，被留置的财产称为留置物。留置权具有以下特征：1．留置权是以属于债务人的特定动产作为标的物的担保物权。2．留置权是债权人在其债权受清偿前扣留并拒绝返还占有债务人财产的权利。该属性含义有两个：（1）留置物并非限于债务人所有之物，还应包括以合同约定由债务人占有的物，（2）留置权以债权人已占有债务人财产为其存续或成立的必备条件。丧失占有的前提，留置权便不复存在。

3．留置权是具有双重物权效力的权利。

4．留置权是法定担保物权。（二）留置权的成立条件1．须债权人合法占有债务人的动产。

2．须债务人逾期不履行义务。

3．须债权的发生与该动产有牵连关系。

六、定金（一）定金的概念和性质定金，是指合同当事人约定的，为确保合同的履行，由一方当事人预先支付给另一方的一定款项，以保证合同义务履行的担保方式。定金有以下五种：（1）立约定金（2）成约定金（3）证约定金（4）违约定金（5）解约定金定金与预付款不同主要体现在：

第一，作用不同。第二，地位不同。第三，法律后果不同。第四，交付的方式不同。

（二）定金合同的成立定金应当由当事人双方约定，双方约定定金的协议为定金合同。定金合同应当采用书面形式。定金合同除应当具备合同有效成立的一般条件外，还须具备以下条件：

1．应交付定金的一方向对方实际交付定金。2．须主合同有效。3．定金数额须在法定的数额以内。（三）定金的效力1．定金具有证约的效力。2．预先给付和抵销的效力。3．担保的效力。

第六节合同的变更、转让和终止

一、合同的变更合同主体的变更（合同的转让）

合同法定变更的变更（广义）合同内容的变更（狭义合同的变更）

协议变更当事人协商一致，可以变更合同，法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，应依照其规定。为防止发生纠纷，当事人对合同变更的内容应作明确约定，在变更内容约定不明确的，推定为未变更。（二）合同变更的形式和程序合同变更除法律规定的变更和人民法院依法变更外，主要是当事人协议变更。合同变更适用合同法关于要约、承诺的规定，并采用书面形式。合同变更后，当事人应当按照变更后的合同履行。合同的变更，仅对变更后未履行的部分有效，对己履行的部分无溯及力。因合同的变更而使一方当事人受到经济损失的，受损一方可以向另一方当事人要求损失赔偿。

二、合同的转让（一）合同转让的概念合同的转让，即合同主体的变更，是指合同当事人一方将其合同的权利和义务全部或部分转让给第三人的行为。

（二）合同债权的转让合同债权的转让，是指不改变合同权利的内容，由债权人将合同权利的全部或者部分转让给第三人的行为。下列三种情形，债权人不得转让合同权利：1.根据合同性质不得转让，主要是基于当事人特定身份而订立的合同；2.根据当事人约定不得转让；3.依照法律规定不得转让。

债权人转让权利不需要经债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人权利的转让，不得损害债务人的利益，不应影响债务人的权利。

（三）合同债务的转移合同债务的承担，是指在不改变合同义务的前提下，经债权人同意，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人。债务人将合同义务的全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意，否则债务人转移合同义务的行为对债权人不发生效力，债权人有权拒绝第三人向其履行，同时有权要求债务人履行义务并承担不履行或迟延履行合同的法律责任。

（四）合同债权债务的概括移转合同债权债务的概括移转是指当事人一方经对方同意，将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。合同权利义务的一并转让可以是合同权利和义务全部由出让人转移至受让人，即全部转让；也可以是合同权利和义务的一部分由出让人转移至受让人，即部分转让。

（五）法人或其他组织合并或分立后债权债务关系的处理当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。三、合同的终止（一）合同终止的原因合同终止，是指依法生效的合同，因具备法定情形和当事人约定的情形，合同债权、债务归于消灭，债权人不再享有合同权利，债务人也不必再履行合同，合同当事人双方终止合同关系，合同的效力随之消灭。

有下列情形之一的，合同的权利义务终止：1.债务已经按照约定履行2.合同解除3.债务相互抵销4.债务人依法将标的物提存5.债权人免除债务6.债权债务同归于一人7.法律规定或者当事人约定终止的其他情形合同终止会发生以下法律后果：（1）合同失效；（2）合同项下的从权利和从义务一并消灭；（3）负债字据的返还；（4）在合同当事人之间发生后合同义务；（5）合同中关于解决争议的方法、结算和清理条款继续有效，直至结算和清理完毕。（二）合同的解除合同的解除是指合同没有履行或者没有完全履行时，由当事人依照法律规定的条件和程序，终止原合同关系。合同解除的方式有两种：一是当事人协议解除；二是法定解除，是指在合同有效成立后，由于产生法定的事由，当事人依照法律的规定而解除合同。有下列情形之一的，当事人可以解除合同：①因不可抗力致使不能实现合同目的；②在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；③当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；

④当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；

⑤法律规定的其他情形。当事人依法主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。（三）抵销当事人互为债权人和债务人时，对债务可行使抵销的权利．抵销产生使合同终止的效力．抵销法定抵销——依法律规定的抵销条件抵销约定抵销——由当事人自行达成协议抵销对法定抵销，《合同法》第99条规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”对约定抵销，《合同法》第100条规定：“当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。”（四）提存有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：①债权人无正当理由拒绝受领；

②债权人下落不明；

③债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；

④法律规定的其他情形。

标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。标的物提存后，合同虽然终止，但债务人还负有后合同义务。除债权人下落不明的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孽息归债权人所有。提存费用由债权人负担。债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使则消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。（五）免除与混同债权人免除债务人部分或者全部债务的，合同的权利义务部分或者全部终止。债权和债务同归于一人，即债权债务混同时，合同的权利义务终止，但涉及第三人利益的除外。

第七节违约责任一、违约责任的概述（一）违约责任的概念违约责任，是指合同当事人一方或双方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时，依照法律规定或者合同约定所承担的法律责任。（二）违约责任的构成要件违约责任的构成要件一般构成要件是指违约当事人承担任何形式的违约责任都应具备的条件。违约责任的一般构成要件仅为违约行为。违约责任的归责原则主要有两项：1、过错责任原则以过错的存在作为追究违约责任的要件。对过错的存在采取两种方式确认：其一是适用“谁主张

谁举证”的原则，由债权人举证证明债务人存在过错；其二是在特定情况下适用“举证责任倒置”的原则，债务人须举证证明自己不存在过错。2、严格责任原则追究违约责任不以过错的存在作为要件，适用于法律明文规定的情况。《合同法》规定的违约责任归责原则为严格责任原则。（三）违约行为的种类1．按照违约行为发生于合同履行期限届满之前或之后，违约行为可分为届期违约和预期违约。2．按照违约行为是否从根本上违背缔约目的，可分为根本违约与非根本违约。3．根据违约行为除违约后果外，是否还造成人身损害、财产权益损害等侵权损害后果，可分为仅有违约后果的瑕疵履行与伴有侵权后果的加害履行。4．按照迟延履行的主体不同，可分为债务人迟延雇行和债权人迟延履行。二、承担违约责任的方式我国《合同法》共规定了五大类违约责任形式：1．继续履行2．采取补救措施3．赔偿损失4．定金责任5．违约金责任采取补救措施质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条

的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。赔偿损失赔偿损失是债务人不履行合同债务时依法赔偿债权人所受损失的责任。我国合同法上的赔偿损失是指金钱赔偿，即使包括实物赔偿，也限于以合同标的物以外的物品予以赔偿。

定金责任当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

违约金责任违约金责任又称违约罚款，是由当事人约定的或法律直接规定的，在一方当事人不履行合同时向另一方当事人支付一定数额的金钱，也可以表现为一定价值的财物。

（一）免责事由的概念免责事由又称免责条件，是指当事人约定或者法律明文规定的当事人对其不履行合同不承担违约责任的条件。（二）我国法律规定的免责条件主要有：

1．不可抗力；2．货物本身的自然性质、货物的合理损耗；3．受害人的过错；4．免责条款。免责条款免责条款——当事人以协议排除或限制其未来可能发生违约责任的合同条款。当事人可以在订立合同时约定免责条款，只要有免责条款的情形，即使当事人有违约行为，也不承担违约责任。但是，合同中的免除造成对方人身伤害、因故意或者重大过失造成对方财产损失的违约责任的免除条款无效，当事人对此类损害仍应当承担违约责任。

第八节典型合同

一、买卖合同

（一）买卖合同概述买卖合同，是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。（二）当事人的权利义务

1．出卖人的合同义务（1）交付标的物，并转移标的物的所有权于买受人。（2）交付有关单证和资料。（1）交付标的物，并转移标的物的所有权于买受人。1）交付标的物。买卖合同中，出卖人应将买卖合同的标的物交付给买受人。出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物。2）转移标的物的所有权于买受人。就动产而言，除法律有特别规定的以外，所有权依交付而移转。不动产和法律有特别规定的动产（如车辆、船舶、航空器等），所有权的转移须依法办理所有权的转移登记。（2）交付有关单证和资料。

出卖人还应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。该项义务系属出卖人在买卖合同中所负担的从合同义务，该项义务辅助主合同义务，实现买受人的交易目的。2．买受人的义务

（1）支付价款。

支付价款是买受人的主要义务。（2）受领标的物。

买受人有依照合同约定或者交易惯例受领标的物的义务，对于出卖人不按合同约定条件交付的标的物，例如多交付、提前交付、交付的标的物有瑕疵等，买受人有权拒绝接受。（3）及时检验出卖人交付的标的物。（4）暂时保管及应急处置拒绝受领的标的物。

（1）支付价款1）价款数额的确定。2）价款的支付时间。3）价款的支付地点。4）价款的支付方式。

（三）标的物毁损、灭失风险的承担

标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人负担，交付之后由买受人负担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。

（四）特种买卖合同

1．分期付款买卖合同

分期付款买卖是一种特殊的买卖形式，是买受人将其应付的总价款按照一定期限分批向出卖人支付的买卖。分期付款买卖在我国常常用于房屋及高档消费品的买卖。2、样品买卖合同样品买卖，又称货样买卖，是指当事人双方约定一定的样品，出卖人交付的标的物应与样品具有相同品质的买卖。3．试用买卖合同试用买卖合同，是指当事人双方约定，于合同成立时，出卖人将标的物交付买受人试验或检验，并以买受人在约定期限内对标的物的认可为生效要件的买卖合同。这种买卖常见于某些新产品的推销销售领域。4．招标投标买卖合同

所谓招标投标买卖合同，是指由招标人向数人或公众发出招标通知或招标公告，在诸多投标中选择自己最满意的投标人并与之订立买卖合同的方式。招标投标买卖一般分为以下几个阶段：（1）招标阶段。（2）投标阶段。（3）开标、验标阶段。（4）评标、定标阶段。（5）签订合同。

5．拍卖合同拍卖有广义、狭义之分。广义的拍卖是指竞争买卖，即众多欲订约的人通过竞争与出卖人订立合同，购买物品，它包括狭义的拍卖和投标拍卖两种情况。其中，狭义的拍卖，是指对物品的拍卖，即以公开竞价的方法，将标的物的所有权转移给最高应价者的买卖方式。拍卖一般须经如下程序：（1）拍卖的表示。（2）应买的表示。（3）卖定的表示。

二、供用电、水、气、热力合同（一）供用电合同概述供用电合同是供电人向用电人供电，用电人支付电费的合同。供用电合同通常为格式合同，属连续性合同。（二）双方当事人的权利义务1．供电人义务（1）供电人应当按照国家规定的供电质量标准和合同约定安全供电，供电人未按照国家规定的供电质量标准和合同约定安全供电，造成用电人损失的，应当承担损害赔偿责任。（2）供电人因供电设施计划检修、临时检修、依法限电或者用电人违法用电等原因，需要中断供电时，应当按照国家有关规定事先通知用电人。未事先通知用电人中断供电，造成用电人损失的，应当承担损害赔偿责任。（3）因自然灾害等原因断电，供电人应当按照国家有关规定及时抢修。未及时抢修造成用电人损失的，应当承担损害赔偿责任。2．用电人义务（1）用电人应当按照国家有关规定和当事人的约定及时交付电费。用电人逾期不交付电费的，应当按照约定支付违约金。经催告用电人在合理期限内仍不交付电费和违约金的，供电人可以按照国家规定的程序中止供电。

（2）用电人应当按照国家有关规定和当事人的约定安全用电。用电人未按照国家有关规定和当事人的约定安全用电，造成供电人损失的，应当承担损害赔偿责任。三、赠与合同（一）赠与合同概述赠与合同是指赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受该赠与的合同。其中转让财产的一方为赠与人。接受财产的一方为受赠人。赠与合同具有如下特征：1．赠与合同为诺成合同。2．赠与合同为单务合同赠与可以附义务。赠与附义务的，受赠人应当按照约定履行义务。赠与的财产有瑕疵的，赠与人不承担责任。附义务的赠与，赠与的财产有瑕疵的，赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任。赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵，造成受赠人损失的，应当承担损害赔偿责任。赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以不再履行赠与义务。（二）赠与合同的撤销1．赠与合同的任意撤销2．赠与合同的法定撤销赠与人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起1年内行使。超过这一期间，赠与人丧失撤销权。该期间为除斥期间。四、借款合同

（一）借款合同概述借款合同，是指借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。

借款合同的主要特征为：借款合同的标的物为金钱，借款合同是转移标的钱款所有权的合同。订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。贷款人借款人（二）双方当事人的权利义务借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。贷款人未按照约定的日期、数额提供借款，造成借款人损失的，应当赔偿损失。借款人未按照约定的日期、数额收取借款的，应当按照约定的日期、数额支付利息。贷款人按照约定可以检查、监督借款的使用情况。借款人应当按照约定向贷款人定期提供有关财务会计报表等资料。借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可以停止发放借款、提前收回借款或者解除合同。借款人应当按照约定的期限支付利息。借款人应当按照约定的期限返还借款。自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。

自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。五、租赁合同（一）租赁合同概述租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。租赁合同中交付租赁物供对方使用、收益的一方称为出租人，使用租赁物并支付租金的一方称为承租人。租赁合同具有以下特征：1．租赁合同是转让财产使用权的合同2．租赁合同为有偿合同3．租赁合同为诺成合同

4．租赁合同具有临时性（二）双方当事人的权利义务

1．出租人的权利义务（1）出租人应当按照约定将租赁物交付承租人，并在租赁期间保持租赁物符合约定的用途。（2）出租人应当履行租赁物的维修义务，但当事人另有约定的除外。2．承租人的权利义务（1）承租人应当妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。（2）承租人应当按照约定的期限支付租金。（3）承租人应当按照约定的方法使用租赁物。（4）租赁期间届满，承租人应当返还租赁物。（5）承租人经出租人同意，可以对租赁物进行改善或者增设他物。（6）承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。（7）在租赁期间因占有、使用租赁物获得的收益，归承租人所有，但当事人另有约定的除外。（8）因第三人主张权利，致使承租人不能对租赁物使用、收益的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金。

（9）租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力，即实行“买卖不破租赁”的原则。（三）租赁合同的解除与延期1．承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。2．因不可归责于承租人的事由，致使租赁物部分或者全部毁损、灭失的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金；因租赁物部分或者全部毁损、灭失，致使不能实现合同目的的，承租人可以解除合同。3．当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，双方可以协议补充，不能达成补充协议的，视为不定期租赁。

4．租赁物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人订立合同时明知该租赁物质量不合格，承租人仍然可以随时解除合同。5．租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。

六、融资租赁合同（一）融资租赁合同概述融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。买卖合同融资性租赁合同出卖人出租人（买受人）承租人融资租赁合同具有以下法律特征：1．融资租赁合同是由两个合同——买卖合同和融资性租赁合同，三方当事人——出卖人、出租人（买受人）、承租人结合在一起有机构成的新型独立合同。2．融资租赁合同是以融资为目的，融物为手段的合同。3．融资租赁合同中的出租人为专营融资租赁业务的租赁公司。4．融资租赁合同为诺成性合同、要式合同（二）双方当事人的权利义务1．承租人的权利义务（1）出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择订立的买卖合同，出卖人应当按照约定向承租人交付标的物，承租人享有与受领标的物有关的买受人的权利。（2）出租人、出卖人、承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔的权利。（3）出租人应当保证承租人对租赁物的占有和使用。（4）当事人约定租赁期间届满租赁物归承租人所有，承租人已经支付大部分租金，但无力支付剩余租金，出租人因此解除合同收回租赁物的，收回的租赁物的价值超过承租人欠付的租金以及其他费用的，承租人可以要求部分返还。（5）承租人应当妥善保管、使用租赁物。承租人应当履行占有租赁物期间的维修义务。（6）承租人应当按照约定支付租金。（7）租赁物不符合约定或者不符合使用目的的，出租人不承担责任，但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外。2．出租人的权利义务（1）出租人享有租赁物的所有权。（2）出租人享有对租赁物的租金收取权。承租人经催告后在合理期限内仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租赁物。（3