建设工程法规-讲述人 吴超兴-1733558815129

建设工程法规讲述人吴超兴：案例导入原告诉请是否超已过诉讼时效？2003年1月23日，原告张艳霞与被告大都置业公司签订了一份《商品房买卖合同》，其主要内容为：原告购买被告开发的位于宜昌市东山开发区深圳二路18—8号A幢三单元3501号房屋一套，房屋价款为152962元。合同第15条约定“出卖人应当在商品房交付使用后60日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，由出卖人按已付房价款的日万分之三向买受人支付违约金。被告于2003年9月30日向原告交付了房屋，交付房屋时原告已依约给被告支付了购房款148372.66元。房屋交付一年内，原告给被告支付了购房总价款3%的质保金共计4589.34元。2004年9月2日，宜昌市房地产权监理处向被告出具了该幢房屋的产权证明单。2004年11月4日，宜昌市房地产管理部门受理了原告房屋产权登记申请。原告于2006年2月28日向法院起诉，认为被告迟延于2004年11月4日履行义务，导致其比规定的期限超过374天才取得房地产权属证书，请求判令由被告给其支付违约金17162.30元。被告辩称原告诉请已过诉讼时效。案例导入原告诉请是否超已过诉讼时效？

宜昌市三峡坝区人民法院经公开审理认为：原告张艳霞与被告大都置业公司于2003年1月23日签订的商品房买卖合同有效。被告应在交付房屋后60日内即在2003年11月30日前将由被告提供的资料报产权登记机关备案。被告在2004年11月4日才将应由其提供的资料交房地产管理部门备案，被告履行义务逾期338天，应承担相应的违约责任。因本案原告主张的是因被告迟延履行义务所承担的违约责任，被告履行其合同义务的时间是2004年11月4日，相应违约责任的时效应从次日即2004年11月5日开始起算，故原告于2006年2月28日向法院起诉并没有超过诉讼时效。因此，被告辩称原告诉请已过诉讼时效的理由不能成立。判决：被告大都置业公司于判决生效后五日内给原告张艳霞支付违约金15044.99元。课程目标1）熟悉——建设工程争议的解决途径、适用法律规则、诉讼时效的规定；2）能力——识别和收集建设工程争议处理的相关证据，增强时效观念，

针对不同纠纷选择对应的解决途径第十章建设工程争议处理法律原理与实务本章目录

CONTENTSPAGE1建设工程行政复议概述2建设工程行政诉讼概述3建设工程争议概述建设工程仲裁概述4建设工程民事诉讼概述5思政小课堂第十章建设工程争议处理法律原理与实务

近年来，居高不下的数千亿的工程款拖欠，始终是缠绕着建筑企业的梦魔，并日益成为政府部门日感头痛的一块心病。仔细分析这些由建筑企业上报的工程拖欠款，一部分是业已结算完毕，债权债务清晰而业主拖延不付的工程款，还有相当一部分是因承发包双方未能达成一致而导致结算尚未完成的工程款纠纷。

而结算不能完成的原因，往往是由于双方对工期延误、工程质量、变更、洽商、结算标准等一系列相关问题互不认同，难以达成一致。由于双方各持己见，虽经无数轮的和解、谈判，结算往往依然被一拖再拖，有的长达几年，最终只好公堂相见。然而，在国人传统的理念中，对薄公堂总是万不得已的下策。诉讼终究是撕破了脸，表明双方的矛盾已激化到了一定程度。而一场诉讼打完，耗时、耗财不说，一打数年的煎熬也往往令承包商却步。思政小课堂其实，当遇到建设工程争议在和解、谈判无果的情况下，并不只有对簿公堂一种选择，还可以选择相对柔和一些的行政复议、民事仲裁等手段通过索赔来解决。并且只要建筑企业能够有事实依据、有合同依据、有法律依据地提出相应的索赔要求，大部分的项目业主还是讲道理，会接受的。这就要求建筑企业熟悉建设工程争议的法律解决途径，增强法律职业素养，注意留存施工证据，加强自身的履约能力，在遇到建设工程争议时能够选择最合适的解决途径，维护自身的合法权益。思政小课堂10.1建设工程争议概述10.1建设工程争议概述一、建设工程争议的概念二、建设工程争议的法律适用规则三、建设工程争议的诉讼时效四、建设工程争议案件的证据五、建设工程的索赔和反索赔一、建设工程争议的概念建设工程争议是指在工程建设过程中，相关当事人之间以及有关当事人与行政管理机关之间产生的与工程有关的纠纷。10.1建设工程争议概述10.1建设工程争议概述二、建设工程争议的法律适用规则（一）法律效力高于行政法规，行政法规效力高于地方性法规。（二）行政法规为了贯彻执行法律,地方性法规为了贯彻执行法律、行政法规,就同一问题作出更具体、更详细规定的,应当优先适用。（三）法律未涉及的领域，行政法规作了规定的；行政法规未涉及的领域，地方性法规先行作了规定的，适用该行政法规或者地方性法规的规定。（四）自治条例和单行条例在法律允许的范围内作了变通规定的,应优先适用自治条例和单行条例。同样,法律、法规未作规定的问题,自治条例和单行条例作了规定的,应当适用自治条例和单行条例的规定。10.1建设工程争议概述二、建设工程争议的法律适用规则（五）特别法与普通法对同一问题作了不同规定的,优先适用特别法的规定。（六）人民法院对于地方性法规是否与法律或者行政法规相抵触难以确定的,以及不同地区的地方性法规具体规定不一致,在执行中发生冲突的,由各高级人民法院报最高人民法院送请全国人大常委会作出解释或者裁决。（七）人民法院认为政府规章与部门规章不一致的,以及国务院各部门规章之间不一致的,由各高级人民法院报最高人民法院送请国务院作出解释或者裁决。（八）全国人大常委会对于法律所作的立法解释,以及最高人民法院关于具体适用法律的司法解释,各级人民法院必须遵照执行,并可在法律文书中引用。10.1建设工程争议概述三、建设工程争议的诉讼时效（一）诉讼时效

《民法典》第188、189、192条对诉讼时效的原则规定1.向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。

法律另有规定的,依照其规定。

诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的,依照其规定。但是,自权利受到损害之日起超过二十年的,人民法院不予保护,有特殊情况的,人民法院可以根据权利人的申请决定延长。10.1建设工程争议概述三、建设工程争议的诉讼时效（一）诉讼时效

《民法典》第188、189、192条对诉讼时效的原则规定2.当事人约定同一债务分期履行的,诉讼时效期间自最后一期履行期限届满之日起计算。3.《诉讼时效期间届满的,义务人可以提出不履行义务的抗辩。诉讼时效期间届满后,义务人同意履行的,不得以诉讼时效期间届满为由抗辩;义务人已经自愿履行的,不得请求返还。10.1建设工程争议概述三、建设工程争议的诉讼时效（二）诉讼时效中断和中止1.中断：诉讼时效通过起诉、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断，从中断之时起诉讼时效重新计算，因此权利人可以获得重新起诉、要求及同意履行义务的诉讼时效重新计算的权利。《民法典》第一百九十五条规定,有下列情形之一的,诉讼时效中断,从中断、有关程序终结时起,诉讼时效期间重新计算:(1)权利人向义务人提出履行请求;(2)义务人同意履行义务;(3)权利人提起诉讼或者申请仲裁;(4)与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。10.1建设工程争议概述三、建设工程争议的诉讼时效（二）诉讼时效中断和中止2.中止：诉讼时效中止，是指在诉讼时效进行中，因一定的法定事由产生而使诉讼时效权利人无法行使请求权，暂停计算诉讼时效期间。《民法典》第一百九十四条规定,在诉讼时效期间的最后六个月内,因下列障碍,不能行使请求权的,诉讼时效中止:(1)不可抗力;(2)无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有法定代理人,或者法定代理人死亡、丧失民事行为能力、丧失代理权;(3)继承开始后未确定继承人或者遗产管理人;(4)权利人被义务人或者其他人控制;(5)其他导致权利人不能行使请求权的障碍。自中止时效的原因消除之日起满六个月,诉讼时效期间届满。10.1建设工程争议概述三、建设工程争议的诉讼时效（三）诉讼时效的起算1.《民法典》第188条规定：诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过20年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。10.1建设工程争议概述三、建设工程争议的诉讼时效（三）诉讼时效的起算2.《民法典》第189条规定：当事人约定同一债务分期履行的,诉讼时效期间自最后一期履行期限届满之日起计算。从法理上讲，债权人的债权发生，其请求权已发生，所以有权按照合同中对预付款、期中付款（如勘察、设计、采购、施工、竣工试验进度款、竣工后试验服务费）、竣工决算款项的申请、审查等所约定的批准之日或者其付款的时间安排之日，作为相关债权的最终确定之日起计算。10.1建设工程争议概述三、建设工程争议的诉讼时效（三）诉讼时效的起算2.《民法典》第189条规定：当事人约定同一债务分期履行的,诉讼时效期间自最后一期履行期限届满之日起计算。

承包人在履行合同时不可能对每笔延误付款都提起诉讼，但是应该坚持送达债务人来主张债权、或达成新的还款计划及还款协议，从而弥补诉讼时效过期。一般应该在债务人不按照竣工决算约定的款额和付款期限内付款时，及时行使合同抗辩权，与债务人达成分期还款协议，如果不能达成一致意见，那就及时主张债权的诉讼权。10.1建设工程争议概述（一）相关文件（二）来往信件(书信、电子邮件等)（三）各种会议纪要（四）施工进度计划和实际施工进度记录（五）施工现场的工程文件（六）工程照片（七）气象报告（八）工程中各种检查验收报告和各种技术鉴定报告（九）交接记录（十）建筑材料和设备的采购、订货、运输、进场，使用方面的记录、凭证和报表等。（十一）市场行情资料（十二）各种会计核算资料（十三）符合国家法律要求的其它证据材料和规范性政策文件四、工程争议案件的证据10.1建设工程争议概述四、建设工程争议案件的证据（一）相关文件招标文件、合同文本及附件，其他各种签约(备忘录、修正案等)，业主认可的工程实施计划，各种工程图纸(包括图纸修改指令)，技术规范等；承包商的报价文件，包括各种工程预算和其他作为报价依据的资料，如环境调查资料、标前会议和澄清会议资料等。10.1建设工程争议概述四、建设工程争议案件的证据（二）来往信件(书信、电子邮件等)

如业主的变更指令，各种认可信、通知，对承包商问题的答复信等。这里注意，商讨性的和意向性的信件通常不能作为变更指令或合同变更文件。在合同实施过程中，承包商对业主和工程师的口头指令、传真件、电子邮件等和对工程问题的处理意见要及时索取书面证据。来信的信封也要封存，信封上的邮戳记载着发信和收信的准确日期，起证明作用。10.1建设工程争议概述四、建设工程争议案件的证据（三）各种会议纪要在标前会议和决标前的澄清会议上，业主对承包商问题的书面答复，或双方签署的会谈纪要；在合同实施过程中，业主、工程师和各承包商定期会商，研究实际情况，作出决议或决定。它们可作为合同的补充。但会谈纪要须经各方签署才有法律效力。

包括总进度计划，开工后业主的工程师批准的详细的进度计划、每月进度修改计划、实际施工进度记录、月进度报表等。这不仅是工程的施工顺序、各工序的持续时间，还包括劳动力、管理人员、施工机械设备、现场设施的安排计划和实际情况，材料的采购定货、运输、使用计划和实际情况等。（四）施工进度计划和实际施工进度记录10.1建设工程争议概述四、建设工程争议案件的证据（五）施工现场的工程文件如施工记录、施工备忘录、施工日报、工长和检查员的工作日记、监理工程师填写的施工记录和各种签证等。它们应能全面反映工程施工中的各种情况，如劳动力数量与分布、设备数量与使用情况、进度、质量、特殊情况及处理。各种工程统计资料，如周报、旬报、月报。这些报表通常包括本期中以及至本期末的工程实际和计划进度对比、实际和计划成本对比和质量分析报告、合同履行情况评价等。10.1建设工程争议概述四、建设工程争议案件的证据（六）工程照片如表示工程进度的照片、隐蔽工程覆盖前的照片、业主责任造成返工和工程损坏的照片等。（七）气象报告如果遇到恶劣的天气，应作记录，并请工程师签证10.1建设工程争议概述四、建设工程争议案件的证据（八）工程中各种检查验收报告和各种技术鉴定报告工程水文地质勘探报告、土质分析报告、文物和化石的发现记录、地质承载力试验报告、隐蔽工程验收报告、材料试验报告、材料设备开箱验收报告、工程验收报告等，它们能证明工程质量。（九）交接记录工地的交接记录(应注明交接日期，场地平整情况，水、电、路情况等)，图纸和各种资料交接记录，工程中送停电、送停水、道路开通和封闭的记录和证明，应有工程师签证。合同双方在工程过程中各种文件和资料的交接都应有一定的手续，要有专门的记录，防止在交接中出现漏洞和说不清楚的情况10.1建设工程争议概述四、建设工程争议案件的证据（十）建筑材料和设备的采购、订货、运输、进场，使用方面的记录、凭证和报表等。（十一）市场行情资料包括：市场价格、官方的物价指数、工资指数、中央银行的外汇比率等公布材料。（十二）各种会计核算资料

包括：工资单、工资报表、工程款帐单，各种收付款原始凭证，总分类帐、管理费用报表，工程成本报表等。（十三）符合国家法律要求的其它证据材料和规范性政策文件。10.1建设工程争议概述五、建设工程的索赔和反索赔（一）建设工程索赔的概念及分类

索赔是指在合同履行过程中,对于并非自己的过错,而是应由双方承担责任的情况造成实际损失向对方提出经济补偿和(或)时间补偿的要求。10.1建设工程争议概述5.按索赔的处理方式分建设工程索赔的类别1.按索赔的目的

工期索赔费用索赔2.按索赔的依据合同规定的索赔非合同规定的索赔3.按索赔的对象

索赔通常指承包商向业主提出的索赔反索赔通常指业主向承包商提出的索赔索赔反索赔工程索赔商务索赔4.按索赔的业务性质单项索赔总索赔10.1建设工程争议概述(二)建设工程合同纠纷索赔的基本程序和时限1.发包方未能按合同约定履行自己的各项义务或发生错误及应由发包方承担的其他情况，造成工期延误和(或)延期支付合同价款及造成承包方的其他经济损失，承包方可按下列以书面形式向发包方索赔：10.1建设工程争议概述承包方可按下列以书面形式向发包方索赔：（1）索赔事件发生28天内，向工程师发出索赔意向通知书（2）发生索赔意向通知书28天内，向工程师提出补偿经济损失(或)延长工期的索赔报告及有关资料；（3）工程师在收到承包方送交的索赔报告和有关资料后，于28天内给予答复，或要求进一步补充索赔理由和证据；（4）工程师在收到承包方送交的索赔报告和有关资料后28天内未给予答复或未对承包方作进一步要求，视为该项索赔已经认可；（5）当该索赔事件持续进行时，承包方应当阶段性向工程师发生索赔意向，在索赔事件终了28天内，向工程师