研究生考试考研法律硕士专业基础(法学397)试题及解答参考一

研究生考试考研法律硕士专业基础(法学397)模拟试一、单项选择题(本大题有20小题，每小题1分，共20分)A.宪法的修改需由全国人民代表大会常务委员会或五分之一以上的全国人民代表B.宪法的修改需由全国人民代表大会常务委员会或三分之一以上的全国人民代表C.宪法的修改需由全国人民代表大会常务委员会或五分之一以上的全国人民代表D.宪法的修改需由全国人民代表大会常务委员会或五分之一以上的全国人民代表宪法的议案必须由全国人民代表大会常务委员数通过。因此，选项A正确地描述了宪法修改所需的提议方以及通过所需的票数比例，为?A.因重大误解订立的合同B.在欺诈、胁迫或者乘人之危的情况下订立的合同C.限制民事行为能力人订立的合同D.因显失公平订立的合同解析：根据《中华人民共和国合同法》第54条规定，限制民事行为能力人订立的人订立的合同不属于可撤销的民事行为。而选项A、B、D中的合同都属于可撤销的民事利?A.平等权B.选举权和被选举权C.劳动权D.监督政府官员的隐私权解析：根据《中华人民共和国宪法》,公民享有广泛的基本 (第三十三条)、选举权和被选举权(第三十四条)、劳动权(第四十二条)等。然而，及其工作人员提出批评、建议、申诉、控告或检举(第四十一条),但这并不意味着公A.犯罪主体B.犯罪客体C.犯罪主观方面D.犯罪时间A.对方的经营状况严重恶化B.对方更换了法定代表人C.对方未按期参加行业会议D.对方与第三方发生法律纠纷解析：不安抗辩权是指在双务合同中，应当先履行债务的一方当事人，在有确切选项A描述的情况符合这一条件，因此正确。其他选项B、C和D所描述的情形并不直6、根据《中华人民共和国宪法》规定，全国人民代表大会的主要职权不包括以下哪项?A.制定和修改宪法B.监督宪法的实施C.制定和修改刑事、民事、国家机构的和其他的基本法律D.选举和决定国家主席、副主席的人选职权：(一)修改宪法；(二)监督宪法的实施；(三)制定和修改刑事、民事、国家机构的和其他的基本法律；(四)选举和决定国家主席、副主席的人选。因此，A项“制要职权的选项，因此A项为正确答案。A.平等权B.选举权和被选举权C.劳动权D.担任国家机关职务的权利利(如选举权和被选举权)、经济权利(如劳动权)、社会文化权利等。而担任国家机关A.制定和修改刑事、民事、国家机构的和其他的基本法律B.选举中华人民共和国主席、副主席C.决定战争和和平的问题D.通过对全国人民代表大会常务委员会不信任案职权：……(五)决定战争和和平的问题；(六)选举中华人民共和国主席、副主席； (七)制定和修改刑事、民事、国家机构的和其他的基本法律。因此，选项D所述内容9、在下列情形中，哪一种不属于我国《刑法》规A.必须是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正B.防卫行为必须针对不法侵害人本人进行C.不法侵害已经开始但尚未结束时实施防卫D.防卫行为造成了重大损害，明显超过必要限度造成不应有的损害侵害的行为。正当防卫需要满足几个条件：防卫意图、防尚未结束)、防卫对象(必须是不法侵害者本人)和防卫限度(不能明显超过必要限度造成重大损害)。选项D描述的情形实际上指的是防卫过当的情况，即正当防卫超出了A.制定和修改宪法B.制定和修改刑事法律C.批准省、自治区和直辖市的建置D.决定战争和和平问题职权：(一)修改宪法；(二)监督宪法的实施；(三)制定和修改刑事、民事、国家机A.言论自由B.选举和被选举权C.继承国外遗产的权利D.人身自由解析：根据《中华人民共和国宪法》的规定，我国公民享有广泛的基本权利，包括但不限于言论自由(第三十五条)、选举和被选举权(第三十四条)以及人身自由不12、根据《中华人民共和国合同法》的规定，下列哪项属于A.当事人意思表示不真实B.当事人一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同C.当事人一方以胁迫手段，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同D.当事人因重大误解订立的合同求变更或者撤销：(一)因重大误解订立的；(二)在订立合同时显失公平的。而选项A、13、根据《中华人民共和国民法典》,下列哪项B.民事主体依法设立公司C.民事主体的死亡14、根据我国《宪法》规定，下列哪项不属于全国人民代表大会的职权?()A.制定和修改刑事、民事、国家机构的和其他的基本法律B.监督国务院、中央军事委员会、最高人民法院、最高人民检察院的工作C.选举中华人民共和国主席、副主席D.通过和批准国民经济和社会发展计划和预算解析：根据《宪法》第62条的规定，全国人民代表大会行使的职权包括制定和修代表大会常务委员会的职权。因此，选项B不属于全国人民代表大会的职权。15、根据《中华人民共和国合同法》的规定，下列哪项不属于合同成立的要件?()A.要约D.合同标的A.当事人意思表示一致B.合同主体适格C.合同标的合法D.合同条款完备17、根据《中华人民共和国合同法》的规定，下列哪项不属于合同成立的要件?()A.要约B.承诺C.对价D.合同主体解析：根据《中华人民共和国合同法》第13条的规定，当事人订立合同，采取要约、承诺方式。根据第2条的规定，合同是平等18、根据我国《民法典》的规定，下列哪一项属于债权请求权的范畴?A.物权的追及请求权B.侵权责任的赔偿请求权C.知识产权的侵权救济请求权D.合同债权请求权A.要约只能向一个特定的人发出B.要约内容必须具体确定，一旦作出不得更改C.要约到达受要约人时生效，但受要约人可以不接受D.要约人发出要约后，在要约有效期内不得撤销要约解析：根据《中华人民共和国合同法》第15条规定，要约到达受要约人时生效。受要约人可以立即接受要约，也可以拒绝。因此，选项C正A.法律关系是指法律主体之间基于法律规定而形成的权利义务C.法律关系具有相对性，即法律关系中的权利和义务主体是特定的。D.法律关系具有平等性，即法律关系中的主体在法律地位二、多项选择题(本大题有10小题，每小题2分，共20分)A.法律关系由法律关系主体、法律关系客体和法律关系内容三个要素构成B.法律关系主体是指享有权利和承担义务的个人或组织C.法律关系客体是指法律关系主体之间权利义务所指向的对象D.法律关系内容是指法律关系主体之间所享有的权利和承担的义务所享有的权利和承担的义务。因此，选项A、B、C和D均正确。2、以下哪项不属于我国《合同法》规定的合同形式?A.书面形式B.口头形式C.电子数据交换D.证人证言A.民事法律行为成立即生效B.民事法律行为需符合法定形式才生效C.民事法律行为需具备当事人真实意思表示才能生效D.民事法律行为需经国家机关批准才生效项C正确。选项A错误，因为民事法律行为的生效还需符合法律规定；选项B错误，因4、根据《中华人民共和国合同法》的规定，下列哪些情形下，当事人一方A.当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同主要义务B.当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行C.当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的解析：根据《中华人民共和国合同法》第94条的规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同主要义务；(二)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(三)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(四)因不可抗力致使不能实现合同目的。因此，本题的答案为ABCD。5、关于法律关系，以下说法正确的是：A.法律关系是法律主体之间由法律规范调整而形成的权利义务关系B.法律关系的产生、变更和消灭需要法律事实的介入C.法律关系的客体可以是物、行为、智力成果等解析：本题考查对法律关系的理解。A项正确，法律关系是法律主体之间由法律规范调整而形成的权利义务关系；B项正确，法律关系的产生、变更和消灭需要法律事实的介入，即法律事实是法律关系产生、变更和消灭的必要条件；C项正确，法律关系的客体可以是物、行为、智力成果等；D项正确，法律关系具有强制性和稳定性，法律主体必须履行自己的义务，并享有相应的权利。因此，ABCD四项均正确。6、根据《中华人民共和国合同法》的规定，以下哪些情形构成可撤销的民事行为?A.因重大误解订立的合同B.一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同C.无权代理订立的合同D.恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同解析：根据《中华人民共和国合同法》第54条的规定，可撤销的民事行为包括：因重大误解订立的合同和一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。选项C属于效力待定的民事行为，选项D属于无效的民事行为。7、下列关于我国宪法中公民基本权利和义务的说法，正确的是：A.公民在法律面前一律平等，任何公民不分民族、性别、职业、教育程度、宗教信仰，都一律平等地享有宪法和法律规定的公民权利。B.我国公民有言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由，但这些自由可以依C.国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对公民的私有财产实行征收或者征用并给予补偿。D.服兵役和参加民兵组织是中华人民共和国公民的光荣义务。选项A反映了我国宪法中强调的平等原则，即所有公民在法律面前一律平等，这一原则确保了每个公民都能平等地享有宪法和法律赋予的权利，不受民族、性别、职业、教育程度或宗教信仰的影响。选项B描述了我国公民的基本政治自由，包括言论、出版、集会、结社、游行和示威的自由。但是，根据《中华人民共和国宪法》第35条，这些自由并非绝对，而是可选项C依据《中华人民共和国宪法》第13条规定，国家为了公共利益的需要，有选项D指出，根据《中华人民共和国宪法》第55条，保卫祖国、抵抗侵略是中华这表明了国家对公民履行国防责任的要求，8、关于法律关系，以下哪些说法是正确的?A.法律关系是基于法律规范产生的，具有普遍性和强制性B.法律关系是法律规范与主体之间形成的权利义务关系C.法律关系的内容是法律主体之间的权利义务D.法律关系具有相对性和绝对性力。选项D中，法律关系具有相对性和绝对性是正确的，但题目要求选择正确的说法，9、在下列情形中，哪些属于我国《刑法》规定的紧急避险?A.甲为了躲避猛兽的攻击，不得已闯入他人住宅，造成少量财物损坏B.乙发现邻居家着火，未经允许就使用邻居的灭火器进行扑救，导致灭火器损坏C.丙为避免汽车失控撞向人群而转向路边，撞坏了一辆停靠的自行车D.丁担心未来可能发生的地震，在家中囤积大量物资，影响了正常生活空间不负刑事责任。紧急避险的本质在于两个“不得已”A.制定和修改基本法律B.选举中华人民共和国主席、副主席C.审查和批准国民经济和社会发展计划和计划执行情况的报告D.对中央军事委员会主席的任免列职权：(一)修改宪法；(二)监督宪法的实施；(三)制定和修改基本法律；(四)选举中华人民共和国主席、副主席；(五)审查和批准国民经济和社会发展计划和计划执行情况的报告；(六)对中央军事委员会主席的任免等。因此，选项A、B、C、D均属于三、简答题(本大题有4小题，每小题10分，共40分)答案：根据中华人民共和国《宪法》,公民的基本权利主要包括以下几个方面：1.平等权：所有公民在法律面前一律平等，不得因民族、性别、职业、教育程度、2.政治权利和自由：包括选举权与被选举权；言论3.宗教信仰自由：每个公民都有信仰宗教的自由，也有不信仰宗教的自由；有信仰信教而现在不信教的自由。4.人身自由：包括不受非法拘禁或逮捕的权利，以及住宅不受侵犯的权利等。5.社会经济权利：如劳动权、休息权、社会保障权、物质帮助权等。6.教育、科学文化权利和自由：公民享有受教育的权利和义务，以及进行科学研究、文学艺术创作和其他文化活动的自由。7.特定主体的权利：妇女、儿童、老人、残疾人等特定群体的权利得到特别保护。同时，《宪法》也规定了公民的基本义务，例如遵守宪法和法律，保守国家秘密，爱护公共财产，遵守劳动纪律，遵守公共秩序，尊重社会公德，依法纳税等。上述关于公民基本权利和义务的规定，在构建和谐社会中起着基石性的作用。首先，通过保障公民的政治权利和自由，可以促进民主政治的发展，增强政府决策的透明度和公众参与度，从而提升社会治理水平。其次，社会经济权利的保障有助于减少贫富差距，实现社会公平正义，为全体人民提供更广阔的发展空间。再者，教育、科学文化权利的维护能够激发社会创新活力，提高全民素质，为社会进步注入持久动力。最后，强调公民义务意识，有利于形成良好的社会风气，促进人与人之间的相互尊重和理解，共同维护社会稳定和繁荣。总之，公民基本权利和义务的规定是《宪法》的核心内容之一，它们不仅是个人幸福生活的保障，也是整个社会和谐发展的重要基础。因此，深入理解和切实执行这些规定，对于推动中国特色社会主义事业向前发展具有不可替代的意义。简述宪法的基本原则及其在我国的体现。宪法的基本原则包括：1.原则一：人民主权原则。这一原则强调国家的一切权力属于人民，人民是国家的主人。在我国，这一原则体现在宪法的第一条中：“中华人民共和国是工人阶级领导的、以工农联盟为基础的人民民主专政的社会主义国家。”2.原则二：基本人权原则。宪法保障公民的基本权利和自由，如言论、出版、集会、结社、宗教信仰自由等。我国宪法在第二章中详细规定了公民的基本权利和义务。3.原则三：法治原则。宪法是国家的根本法，具有最高的法律效力。法治原则要求国家机关及其工作人员依法行使权力，维护社会公平正义。我国宪法在序言中明确提出：“中华人民共和国的一切权力属于人民，人民依照法律规定，通过各种途径和形式，管理国家事务，管理经济和文化事业，管理社会事务。”4.原则四：民主集中制原则。这一原则要求国家机关在民主的基础上实行集中和集中指导下的民主相结合。我国宪法在第三章中规定了国家机构组织和活动的基本宪法的基本原则是宪法的灵魂，是宪法制度的核心内容。在我国，宪法的基本原则得到了充分体现：1.人民主权原则体现在我国宪法明确规定了国家的一切权力属于人民，并通过人民代表大会制度实现了人民对国家事务的管理。2.基本人权原则体现在我国宪法对公民的基本权利和自由进行了明确规定，保障了公民的人身权利、政治权利、经济权利、文化权利等。3.法治原则体现在我国宪法确立了宪法的最高法律地位，要求国家机关依法行使权力，维护社会公平正义。4.民主集中制原则体现在我国国家机构组织和活动中，既强调民主，又强调集中，简述我国《民法典》中关于合同成立与生效的条件，并分析两者之间的区别与联系。根据《中华人民共和国合同法》,后被《中华人民共和国●合同的形式符合法律规定：对于某些类型的合同，法律可能规定了特定的形式要2.合同生效的条件：●主体合格：签订合同的各方应当具有相应的民事行为能力。●符合法定形式：如果法律对合同形式有特别要求，则需满足这些要求。3.两者的区别与联系：●成立强调的是合同事实上的形成，是一个静态的概念；而生效则涉及合同能否在法律上产生约束力的问题，是一个动态的过程。●一个合同可以成立但不立即生效，例如附条件或附期限的合同，在条件成就或期限到来之前虽已成立但尚未生效。●合同只有成立之后才谈得上是否生效的问题。●成立是生效的前提，但成立的合同不一定都有效。综上所述，《民法典》中的相关规定既保障了交易的安全和效率，也维护了当事人的合法权益，促进了市场经济健康有序发展。此题旨在考察考生对合同法律制度核心概念的理解深度。通过对合同成立与生效条件及其关系的阐述，不仅体现了法律条文的具体应用，还反映了理论与实践相结合的重要性。理解这两个概念的区别和联系，有助于准确把握合同从订立到履行全过程中的法律意义，对于实际操作中如何确保合同的有效性和合法性提供了指导。此外，该问题也反映了《民法典》作为新时代中国特色社会主义法治建设的重大成果，在促进经济社会发展中发挥的重要作用。简述我国宪法规定公民基本权利的特点。1.宪法规定的基本权利具有根本性。宪法规定的是公民最根本、最重要的权利，是公民参与国家政治、经济、文化等社会生活的基本保障。2.宪法规定的基本权利具有普遍性。宪法所规定的基本权利适用于所有公民，不分民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗教信仰、教育程度、财产状况、居住期3.宪法规定的基本权利具有确定性。宪法所规定的基本权利具有明确的法律规定，公民可以据此了解自己的权利和义务。4.宪法规定的基本权利具有最高性。宪法规定的基本权利是其他法律规定的权利的基础，其他法律规定的权利不得与宪法规定的基本权利相抵触。5.宪法规定的基本权利具有相对性。宪法规定的基本权利与公民的义务相互关联，公民在享有基本权利的同时，也应当履行相应的义务。本题考查考生对我国宪法规定公民基本权利的特点的掌握。宪法规定的基本权利是公民最根本、最重要的权利，具有根本性、普遍性、确定性、最高性和相对性等特点。考生在回答时，应全面、准确地阐述这些特点，并给出相应的解释。第一题试论述我国宪法中公民基本权利的保障机制，并分析其在实际应用中的体现。请结合具体案例进行阐述，说明这些保障机制如何有效地维护了公民的基本权利。1.宪法规定：我国宪法明确规定了公民享有广泛的基本权利，包括但不限于平等权、政治权利、宗教信仰自由、人身自由、人格尊严、住宅安全、通信秘密、财产权、社会经济权利(如劳动权、休息权)、教育科学文化权利等。2.立法保障：国家通过制定一系列法律法规来细化并落实宪法规定的公民基本权利，例如《中华人民共和国刑法》保护公民的人身财产安全，《民法典》规范民事行为以确保个人权益不受侵犯，《劳动法》保障劳动者合法权益等。3.司法救济：当公民认为自己的基本权利受到侵害时，可以通过诉讼途径寻求司法机关的帮助。法院依据法律公正裁判，为受害方提供有效的法律救济渠道。同时，设立有专门的行政复议制度及国家赔偿制度，进一步完善了对公民权利受损后的4.监督体系：为了保证政府依法行政，防止权力滥用损害公民利益，构建了由人大监督、政协民主监督、新闻舆论监督以及公众参与等多种形式组成的全方位监督5.法治宣传教育：加强全民普法工作，提高全社会成员特别是公职人员的法律意识，营造良好的法治环境，使尊重和保障人权成为全社会共同的价值追求。解析与案例分析：●在实际操作中，上述保障机制体现在多个方面。比如，在涉及言论自由的案件中，某地发生一起因发表批评地方政府政策言论而被控诽谤罪的事件。当事人向高级人民法院提起上诉后，终审判决认定该言论属于正当行使言论自由的权利范畴，撤销原判，改判无罪。这体现了司法系统作为最后一道防线的作用，在处理复杂敏感问题时能够坚持原则，正确适用法律，维护公民的宪法性权利。●另外，在环境保护领域，随着公众环保意识的增强，越来越多的民众参与到环境公益诉讼中来。根据《环境保护法》,任何组织和个人都有权举报污染破坏环境的行为。某环保组织针对一家企业违法排污导致河流污染的情况提起公益诉讼，最终促使涉事企业停止违法行为，并承担相应的治理责任。此案例反映了立法对于公民参与社会治理的支持态度，同时也展示了多元化的监督机制在促进政府和企业履行社会责任方面的积极效果。综上所述，我国宪法确立的一系列公民基本权利保障机制，不仅在理论上构成了一个完整的体系，在实践中也得到了有效实施，切实保障了人民的合法权益。论述题：结合中国宪法规定，分析我国公民基本权利和义务的关系及其在司法实践中的体现。一、我国公民基本权利和义务的关系1.相互关联、相互制约：在我国，公民的基本权利和义务是相互关联、相互制约的。一方面，公民享有宪法和法律规定的各项基本权利；另一方面，公民也应当履行宪法和法律规定的各项基本义务。2.权利与义务相统一：公民在行使权利的同时，必须履行相应的义务。这种统一性体现在宪法和法律的具体规定中，如公民有言论自由，但同时也有不得侵犯他人名誉权的义务。3.权利与义务的平衡：在司法实践中，公民的基本权利和义务需要在平衡中得到妥善处理。一方面，司法机关在保护公民权利的同时，要兼顾国家和社会公共利益；另一方面，在履行公民义务的过程中，司法机关要保障公民的合法权益。二、公民基本权利和义务在司法实践中的体现1.保护公民权利：在司法实践中，司法机关要依法保护公民的基本权利，如言论自由、人身权利、财产权利等。例如，在审理涉及公民名誉权、隐私权等案件时，司法机关要严格审查证据，确保公民的合法权益不受侵害。2.贯彻平等原则：在司法实践中，司法机关要贯彻平等原则，保障所有公民在享有权利和履行义务方面享有平等的地位。例如，在审理涉及平等权、受教育权等案3.强化公民义务：在司法实践中，司法机关要加强对公民义务的监督和执行，如税五、案例分析题(本大题有2小题，每小题20分，共40分)第一题背景信息：张三是一家网络公司的软件工程师，该公司主要开发和销售一款名为“智家助手”2023年7月，张三在未获得公司许可的情况下，私自复制了“智家助手”的源代码，并将其上传到了一个开源代码托管平台GitHub上。随后，李四发现了这个项目，下载1.请根据我国现行的法律法规，分析张三的行为是否构成侵犯著作权罪?如果构成，说明理由；如果不构成，请指出其行为可能涉及的其他法律责任。2.李四的行为是否也构成了侵权?请结合相关法律条文进行详细解析。3.如果你是律师，针对上述案例中的受害者(即张三所在公司),你会提出哪些法律建议以保护其合法权益?答案与解析1.张三的行为分析：根据《中华人民共和国刑法》第二百一十七条的规定，未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的行为，属于侵犯著作权罪。本案例中，张三作为“智家助手”软件的开发者之一，明知该软件受版权保护，却未经授权将源代码公开发布于互联网，使得公众可以自由获取并使用这些代码，这一行为显然符合侵犯著作权罪的构成要件。因此，张三的行为已经构成了侵犯著作权此外，即便不考虑刑事责任，张三的行为同样违反了公司内部关于知识产权管理的规定以及劳动合同中有关保密条款的要求，可能会面临民事责任，包括但不限于赔偿经济损失、消除影响等。2.李四的行为分析：李四下载并利用张三非法公开的源代码开发新产品“慧家助手”并投入市场销售，这种行为同样侵犯了原作者的著作权。根据《中华人民共和国著作权法》第四十八条，对于故意为侵权复制品提供存储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的行为人，应当承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。同时，如果李四明知或应知其行为是基于非法获取的源代码而进行的，还可能触犯《刑法》中关于侵犯著作权罪的相关规定，需要承担相应的刑事责任