法律职业资格国家司法考试卷二行政法与行政诉讼法(行政诉讼程序)模拟试卷1

国家司法考试卷二行政法与行政诉讼法（行政诉讼程序）模拟试卷1(总分：52.00，做题时间：90分钟)一、单项选择题(总题数：8，分数：16.00)1.单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。（分数：2.00）__________________________________________________________________________________________解析：2.《行政诉讼法》规定的当事人直接向法院提起诉讼的期限与《税收征收管理法》规定的起诉期限不同，当事人对税务机关的处理决定不服，应适用哪部法律的起诉期限？()

（分数：2.00）

A.适用《税收征收管理法》。因为《税收征收管理法》的起诉期限较长

B.适用《行政诉讼法》。因为《行政诉讼法》的起诉期限较长

C.适用《行政诉讼法》。因为《行政诉讼法》是法院适用的主要依据

D.适用《税收征收管理法》。因为《税收征收管理法》是特别法，应当采用特别法优于一般法的原则

√解析：解析：考查行政诉讼的起诉条件。《行政诉讼法》第46条第1款规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起6个月内提出。法律另有规定的除外。该条确定了特别法优于普通法的原则，《税收征收管理法》相对于《行政诉讼法》是特别法，应优先适用。3.老李诉派出所行政不作为一案的行政判决已经生效，如该案确实存在错误，下列关于再审的说法正确的是：()

（分数：2.00）

A.老李申请再审，应当在判决生效后2年内向作出生效判决的法院提出

B.作出生效判决的人民法院的院长，如发现该案违反法律、法规规定认为需要再审的，有权决定再审

C.作出生效判决的人民法院的审判委员会，如发现该案适用法律、法规确有错误的，有权决定再审

√

D.老李在法定期限内向作出生效判决的人民法院的上级法院申诉的，上级法院发现该案判决确实存在违反法律、法规规定的，有权决定再审或指令由下级人民法院再审解析：解析：考查行政诉讼的审判监督程序。参见《行政诉讼法》第90～92条，《行诉若干解释》第72条。4.当事人接到恐吓电话，请求公安机关予以保护，但公安机关不予答复。当事人何时可以提起行政诉讼？()

（分数：2.00）

A.只有在公安机关接到申请后60日内仍然不履行法定职责的，才能向法院起诉

B.可以立即起诉

√

C.只有公安机关在《治安管理处罚法》规定的履行法定职责期限内仍不履行的，才能起诉

D.只有在公安机关明确表示拒绝提供保护后才能起诉解析：解析：考查行政诉讼的起诉条件。《行政诉讼法》第47条。5.李某因打架斗殴而被公安机关予以500元罚款和7天拘留，李某不服，释放后申请复议，但是复议决定维持原处罚决定。李某向法院提起行政诉讼，一审判决依旧驳回其诉讼请求，李某提出上诉。则下列选项组合中说法正确的是：()①李某申请复议的最晚时间是释放后2个月。②李某一审起诉应当在收到复议决定书15日内提出。③一审人民法院应当在立案起3日内将起诉状副本发送被告，被告应当在10日内提出答辩状，法院应当在收到答辩状之日起3日内将答辩状副本发送原告。④李某应当在判决书送达之日起15日内提起上诉。⑤上级法院应当在收到李某上诉状3个月内作出判决。⑥李某若申请再审，应当在判决发生法律效力后1年内提出。

（分数：2.00）

A.①②④

B.②④⑤

√

C.③④⑤

D.③⑤⑥解析：解析：本题考查的是行政诉讼的起诉条件和申请复议的期限。参见《行政诉讼法》第45条、第85条、第88条，《行诉若干解释》第73条第1款。6.关于行政诉讼二审程序，下列不正确的说法有：()

（分数：2.00）

A.当事人不服一审判决，有权在判决书送达之日起15日内向上一级法院起诉；若对裁定不服，有权在裁定书送达之日起10日内向上一级法院起诉

B.法院对上诉案件，认为事实清楚的，可以实行书面审理；若当事人对原审法院认定的事实有争议，人民法院仍可实行书面审理

√

C.第二审人民法院审理上诉案件应当对原审法院的裁判和被诉具体行政行为是否合法进行全面审查

D.—般情况下，法院审理上诉案件应当在收到上诉状之日起2个月内作出终审判决解析：解析：考查行政诉讼的第二审程序。《行诉若干解释》第67条第2款。7.甲、乙两兄弟共同继承其亡父留下的4间瓦房。甲另有住房，4间瓦房由其弟乙居住。该县房产局在进行城市产权调查登记时，将4间瓦房确权给乙。甲得知后，非常生气，以房产局为被告向法院起诉。法院受理后，认为被告不适格，告知甲变更县人民政府为被告。因甲是县政府工作人员，故不同意变更，法院应如何处理？()

（分数：2.00）

A.判决驳回诉讼请求

B.裁定终结诉讼

C.裁定中止诉讼

D.裁定驳回起诉

√解析：解析：本题是关于行政诉讼程序的问题，命题的目的是考查对行政裁定适用范围的掌握。原告所起诉的被告不适格，法院应当告知原告变更被告；原告不同意变更的，裁定驳回起诉。故选D项，排除ABC项。解答本题应参见《行诉若干解释》第23条、第44条、第63条。8.张某是一个体户，2003年1月其所在县的工商所认为张某所开饭店的卫生条件不符合标准，撤销了他的饭店的营业执照。张某不服，于2003年2月10日向县人民法院提起诉讼。县法院一直推辞，直到2月20日未答复张某，也未作出裁定。于是张某向市法院起诉。以下说法错误的是：()

（分数：2.00）

A.张某可以向市法院起诉

B.张某已超过了受理期限，不能再行起诉

√

C.市法院认为符合受理条件，应该受理，可以自行审理

D.市法院受理后可以移交或指定下级人民法院审理解析：解析：考查行政诉讼的起诉与受理。《行政诉讼法》第52条。二、多项选择题(总题数：9，分数：18.00)9.多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。（分数：2.00）__________________________________________________________________________________________解析：10.王叔和李叔均系大良村村民，两人同在一块山场上采摘八角果实，后因八角树的权属问题产生纠纷。王叔以李叔采摘的八角树属于其享有林权的山场为由，向林业局申请裁决。林业局裁决确认李叔采摘的部分八角树属王叔享有使用权的山场范围，李叔不服向人民法院提起行政诉讼。其诉请撤销林业局裁决的同时，还要求认定王叔采摘了属于他的八角树并请求判令赔偿，下列说法不正确的是：()

（分数：2.00）

A.李叔的诉请涉及行政及民事两种不同的法律关系，应分开审理

√

B.李叔的诉请虽然涉及行政及民事两种不同的法律关系，但可以合并审理

√

C.如一并审理李叔关于行政及民事的诉请，程序上仍应以行政及民事的归类和案号分别作出判决

√

D.人民法院可以选择分开审理或合并审理

√解析：解析：考查行政诉讼的第一审程序。《行政诉讼法》第61条规定，在涉及行政许可、登记、征收和征用的行政诉讼中，当事人申请一并解决相关因具体行政行为影响民事权利义务关系引起的民事争议的，人民法院可以一并审理。人民法院决定一并审理的，当事人不得对该民事争议再提起民事诉讼。当事人对行政机关就民事争议所作的裁决不服提起行政诉讼的，人民法院依申请可以对民事争议一并审理。注意：“合并审理”与“一并审理”的区别。11.有下列哪些情形的法院可以裁定驳回起诉？()

（分数：2.00）

A.起诉人无法提供能够证明具体行政行为存在的行政决定书等法律文书

B.法院认为应当追加被告，但原告不同意追加的

C.法律规定必须由法定或指定代理人代为诉讼行为，未有法定或指定代理人代为诉讼行为的

√

D.原告起诉的被告不适格，法院告诉其变更被告后，原告不同意变更的

√解析：解析：考查行政诉讼的起诉与受理。根据《行诉若干解释》第40条的规定，行政机关作出具体行政行为时，没有制作或者没有送达法律文书，公民、法人或者其他组织不服向法院起诉的，只要能证明具体行政行为存在，法院应当依法受理。因此，对于A项法院不可以驳回起诉。对于B项，如果原告不同意追加，法院应通知其作为第三人参加诉讼，不可以驳回起诉。C项属于法律规定由诉讼代理人代为起诉，其代理不符合法定要求的情形，应驳回起诉。根据《行诉若干解释》第23条的规定，原告所起诉的被告不适格，人民法院应当告知原告变更被告；原告不同意变更的，裁定驳回起诉。所以，CD两种情形下，法院可以裁定驳回起诉。12.复议机关不受理复议申请或在法定复议期间内不作复议决定的情形下，下列说法正确的是：()

（分数：2.00）

A.如果法律、法规规定复议是诉讼的必经程序的，公民、法人或其他组织只能向复议机关的上级机关申诉，而不能直接向法院起诉

B.如果法律、法规规定复议是诉讼的必经程序的，公民、法人或其他组织可以向法院起诉。但其只能请求法院判令履行法定职责，而不能要求法院直接审理原具体行政行为

C.如果法律、法规未规定复议是诉讼的必经程序的，公民、法人或其他组织可以直接向法院起诉。既可以起诉复议机关不履行法定职责，又可以起诉原具体行政行为

√

D.如果法律、法规规定复议是诉讼的必经程序的，公民、法人或其他组织可以直接向法院起诉。既可以起诉复议机关不履行法定职责，又可以起诉原具体行政行为

√解析：解析：考查行政诉讼的起诉与受理。根据《行诉若干解释》第33条第2款的规定，复议机关不受理复议申请或者在法定期限内不作出复议决定，公民、法人或者其他组织不服，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当依法受理，A项错误。B项错在公民既可以起诉复议机关不履行法定职责，又可以起诉原具体行政行为。复议是诉讼的必经程序的，经复议后，可以要求法院审理原具体行政行为。故B项错误。13.人民法院审理上诉行政案件，在哪些情况下必须作出发回重审裁定？()

（分数：2.00）

A.原审判决遗漏被告的

√

B.原审判决遗漏必须参加诉讼的第三人的

√

C.原审判决遗漏诉讼请求的

√

D.原审不予受理裁定确有错误的解析：解析：考查行政诉讼的裁判。《行政诉讼法》第89条规定，原审判决遗漏了必须参加诉讼的当事人的，第二审法院应撤销原判，发回原审人民法院重审。选项AB中的被告、第三人都属当事人，因而AB项都选。按照《行诉若干解释》第71条，C项也应当选。D项涉及的条文是《行诉若干解释》第68条，对于原审不予受理裁定确有错误的，且起诉符合法定条件应撤销此裁定，指定原审法院立案受理。此时不适用发回重审。14.对于已发生法律效力的判决、裁定有下列哪些情形，当事人申请再审的，法院应当再审？()

（分数：2.00）

A.不予受理确有错误

√

B.违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的

√

C.原判决遗漏诉讼请求的

√

D.据以作出原判决的法律文书被撤销

√解析：解析：考查行政诉讼的审判监督程序。参见《行政诉讼法》第91条。15.小孙独资开办的商行因销售假冒商标的五金产品被工商局罚款，小孙不服，提起了行政诉讼。诉讼期间，工商局又作出对商行处以停业整顿处罚的处理决定，小孙再次向同一法院提起诉讼。下列说法不正确的是：()

（分数：2.00）

A.法院应合并审理两案

√

B.法院可以分开审理两案

C.法院不可以合并审理两案

√

D.法院应分开审理两案

√解析：解析：考查行政诉讼的第一审程序。《行诉若干解释》第46条。16.个体户李某在卖肉时因争抢顾客与另一个体户陈某发生争执，大打出手，并且还对闻讯赶来的民警恶语相向，公安局对李某作出拘留10天的行政处罚。李某不服，申请复议，复议机关维持了原处罚决定。李某仍不服，向人民法院提起行政诉讼，陈某作为第三人参加诉讼。下列说法正确的是：()

（分数：2.00）

A.陈某有权对一审判决提起上诉

√

B.被告公安局有权提起反诉

C.人民法院有权判决被告公安局对陈某予以行政处罚

D.人民法院有权变更公安局对李某的行政处罚

√解析：解析：本题考查的是行政诉讼的上诉和判决变更。行政诉讼是指行政相对人与行政主体在行政法律关系领域发生纠纷后，依法向人民法院提起诉讼，人民法院依法进行审判的一种活动。可见，在行政诉讼中，行政机关只能是被告，不能对原告进行反诉而成为反诉人，故B项错误。《行诉若干解释》第55条规定，人民法院审理行政案件不得加重对原告的处罚，但利害关系人同为原告的除外。人民法院审理行政案件不得对行政机关未予处罚的人直接给予行政处罚，故C项错误。第24条第2款规定，第三人有权提起上诉，故A项正确。，第74条规定，行政机关处罚明显不当的，法院可以判决变更。故D项正确。17.关于法院接到起诉状的处理，下列说法正确的有：()

（分数：2.00）

A.对当场不能判定是否符合行政诉讼法规定的起诉条件的，应当接收起诉状，出具注明收到日期的书面凭证，并在七日内决定是否立案

√

B.在接到起诉状时对符合行政诉讼法规定的起诉条件的，应当登记立案

√

C.起诉状内容欠缺的，应当给予指导和释明，并一次性告知当事人需要补正的内容

√

D.起诉状内容有错误的，应当拒绝受理解析：解析：参见《行政诉讼法》第51条。三、不定项选择题(总题数：3，分数：6.00)18.不定项选择题每题所给的选项中有一个或一个以上正确答案，不答、少答或多答均不得分。（分数：2.00）__________________________________________________________________________________________解析：19.对下列立案的行政案件，法院应当裁定驳回起诉？()

（分数：2.00）

A.超过法定起诉期限且无正当理由的

√

B.撤回起诉后无正当理由再行起诉的

√

C.未按照法律规定由法定代理人、指定代理人、代表人为诉讼行为的

√

D.行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的

√解析：解析：本题考查行政诉讼起诉条件。《行政诉讼法适用解释》第3条。20.孙某对县人民法院作出的行政案件的裁定申请再审，下列说法正确的有：()

（分数：2.00）

A.孙某可以向省高级人民法院申请再审

B.孙某应当在裁定发生法律效力后一年内提出

C.如有新的证据足以推翻原裁定的，孙某应当自知道或者应当知道之日起六个月内提出

√

D.如法院驳回孙某再审申请的，孙某可以检察院申请抗诉

√解析：解析：本题考查行政诉讼再审。《行政诉讼法适用解释》第24～25条。四、简析题(总题数：1，分数：12.00)泰嘉贸易公司从国外购进100吨钢材，委托某船运公司运往中国境内。一日，该船运公司一艘夹载着该船船员私自在国外购买的500多件电器等物的船，在中国海口市担杆岛附近海域进行走私交易时，被中国某海关抓获。该海关作出决定，将包括该贸易公司100吨钢材在内的船上所有物品予以没收。该贸易公司与海关交涉，要求返还100吨钢材未果。对此，该贸易公司向该海关所在地中级人民法院提起诉讼，并向人民法院提供了合法购运100吨钢材的证据，要求人民法院撤销被告没收财产的处罚决定，并要求被告返还100吨钢材。中级人民法院受理了此案。被告认为自己所作的没收处罚决定是对走私货船而不是对贸易公司的，贸易公司与被告不存在法律上的利害关系，不具有原告资格。在诉讼期间，被告撤销了没收贸易公司物品的决定，但被告称：船运公司货船走私一案已经市公安局批准立为刑事案件，正进行侦查，对贸易公司的钢材是不是走私货物还未确定，所以不能返还。问题：（分数：12.00）(1).中级人民法院对此案是否有管辖权？（分数：2.00）__________________________________________________________________________________________

正确答案：(正确答案：被告所在地的中级人民法院对此案有管辖权。此案的性质属于海关处罚的案件，根据《行政诉讼法》第15条关于管辖的规定，海关处理的案件由中级人民法院作为第一审法院。且本案未经复议直接向人民法院提起诉讼，应由被告所在地人民法院管辖，所以被告所在地中级人民法院对此案有管辖权。)解析：(2).本案贸易公司是否具备原告资格？（分数：2.00）__________________________________________________________________________________________

正确答案：(正确答案：贸易公司具有原告资格。《行政诉讼法》第26条第1款规定，具体行政行为的相对人以及其他与具体行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权作为原告提起诉讼。本案中，海关没收的财产中包括贸易公司的货物，尽管没收财产是对走私行为的处罚，直接针对的主体不是贸易公司，但没收财产行为所直接针对的客体却是贸易公司的货物即对贸易公司财产的所有权造成了直接影响。因此，没收财产的处罚行为与贸易公司的权益有着直接的利害关系，贸易公司在本案中具有原告资格。)解析：(3).被告撤销了没收物品的决定后，原告不撤诉，人民法院应如何判决？（分数：2.00）__________________________________________________________________________________________

正确答案：(正确答案：经审查，若认为被告作出的没收决定是错误的，应作出确认其违法的判决；若认为被告作出的没收决定是合法的，应判决驳回原告的诉讼请求。)解析：(4).被告撤销了没收物品的决定后，原告就改变后的行政行为再行提起诉讼，法院应否受理？如何处理？（分数：2.00）__________________________________________________________________________________________

正确答案：(正确答案：法院应当受理，就改变后的具体行政行为进行审理。《行诉若干解释》第50条规定，被告在一审期间改变被诉具体行政行为的，应当书面告知人民法院。原告或者第三人对改变后的行为不服提起诉讼的，人民法院应当就改变后的具体行政行为进行审理。被告改变原具体行政行为，原告不撤诉，人民法院经审查认为原具体行政行为违法的，应当作出确认其违法的判决；认为原具体行政行为合法的，应当判决驳回原告的诉讼请求。原告起诉被告不作为，在诉讼中被告作出具体行政行为，原告不撤诉的，参照上述规定处理。依该条第