第四讲-正当防卫

第四讲正当防卫(zhènɡdānɡfánɡwèi)共四十页主要讲三个内容：一、正当防卫的概念二、正当防卫的成立条件(tiáojiàn)三、防卫过当的刑事责任共四十页一、正当防卫(zhènɡdānɡfánɡwèi)的概念

第20条为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶(xíngxiōng)、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。共四十页1979年刑法关于(guānyú)正当防卫的规定第17条为了使公共利益、本人或者他人的人身和其他权利(quánlì)免受正在进行的不法侵害，而采取的正当防卫行为，不负刑事责任。正当防卫超过必要限度造成不应有的危害的，应当负刑事责任；但是应当酌情减轻或者免除处罚。

共四十页？立法为什么要规定(guīdìng)正当防卫？共四十页→正当防卫的实质特点：在客观上，正当防卫是阻止和抵制不法侵害的行为→不具有社会危害性；在主观上，防卫人的行为目的是保护国家、社会和人民的利益→不具有犯罪(fànzuì)故意或过失的主观罪过共四十页→正当防卫(zhènɡdānɡfánɡwèi)的意义（1）可及时有效(yǒuxiào)地保障合法权益免受不法侵害，也就是在法律上确认了合法利益的不可侵犯性；（2）有利于威慑违法犯罪分子，制止和预防犯罪，也就是在合法权益的周围增加了一道保障人民利益的屏障，使不法分子不敢轻举妄动。（3）有利于鼓励公民勇敢地同违法犯罪行为做斗争，也就是倡导社会的见义勇为行为。共四十页二、正当防卫(zhènɡdānɡfánɡwèi)的成立条件有五个条件，分别是：1、前提条件2、时间条件3、目的条件4、对象(duìxiàng)条件5、限度条件共四十页1、前提条件：必须有实际的不法侵害存在思考：①这里的“不法侵害”能否(nénɡfǒu)是动物的举动？②这里的“不法侵害”能否是未成年人或精神病人的举动？③这里的“不法侵害”能否是一般违法行为？共四十页④是否所有的“不法侵害”都能实施正当防卫？⑤假若“不法侵害”不是“实际”的，而是行为人假想的（认识(rènshi)错误），能否成立正当防卫？⑥对于假想防卫，应如何定性处理？

共四十页【问题思考】有人(yǒurén)说：“基于正当防卫，欠工资者杀而无罪”。请问这话有无道理？共四十页2、时间(shíjiān)条件：必须是不法侵害正在进行思考：①若“不法侵害”尚未到来？②若“不法侵害”已经结束(jiéshù)？防卫不适时：事前防卫和事后防卫③若“不法侵害”尚未到来或已经结束，但行为人误认为“正在进行”而实施防卫？④如何认定“不法侵害正在进行”？共四十页问题(wèntí)思考盗窃案的被害人，在盗窃犯即将毁灭所盗物品或逃往外地等场合，来不及通过司法机关挽回损失，而使用暴力等手段迅速从盗窃犯手中夺回财物。问题：这个行为如何定性？是否是正当防卫(zhènɡdānɡfánɡwèi)？不法侵害、紧迫性、暴力需要性→正当防卫共四十页张明楷有不同观点：自救(zìjiù)行为自救行为，又称自助行为，是指法益受到侵害的人，在通过法律程序、依靠国家机关不可能或者难以恢复的情况下，依靠自己的力量救助法益的行为。成立要件(yàojiàn)：（1）法益已经受到了违法侵害（刚刚结束或以经过一定时间）；（2）通过法律程序、依靠国家机关不可能或者难以恢复受侵害的法益（该行为可恢复）；（3）其手段具有适当性（所造成的侵害与救济的法益具有相当性）共四十页陈某抢劫出租车司机甲，用匕首刺甲一刀，强行抢走财物后下车逃跑。甲发动汽车追赶，在陈某往前(wǎnɡqián)跑了40米处将其撞成重伤并夺回财物。关于甲的行为性质，下列哪一选项是正确的？〖2007-2〗A．法令行为B．紧急避险C．正当防卫D．自救行为共四十页C。本题考察正当防卫的“适时性”问题。刑法(xíngfǎ)规定正当防卫所适用的条件必须是“正在进行的不法侵害”。这里的“不法侵害”不只是“行为”本身，还包括带有紧迫性的不法侵害状态。紧迫性就是现在性，从与防卫行为在时间上的关系来看，包括直接面临侵害的场合、侵害正在进行的场合与侵害继续的场合，紧迫性与被害的现在性没有关系，与犯罪是否既遂也没有关系，因此，盗窃犯持有赃物在现场或逃走中，就是现实地继续占有赃物，紧迫的侵害就在继续，被害人用强力夺回财物就是正当防卫。例如，盗窃罪完成后，被害人在犯行当场或者附近，使用强力夺回被盗财物的行为，也正当防卫。共四十页3、目的(mùdì)条件：必须是为了保护合法权利免受不法侵害①这里的“合法权利”是不是仅防卫人自己的？②这里的“合法权利”是不是仅“人身权利”？③防卫挑拨为什么不是正当防卫？如何(rúhé)处理？④相互斗殴中为什么不成立正当防卫？共四十页4、对象(duìxiàng)条件必须是针对不法侵害者本人实行思考：①针对不法侵害，能否损害第三者的利益？若损害第三者的利益，应如何定性处理？故意与过失针对第三者施行所谓防卫，在定性处理上有没有不同？②对共同不法侵害人能否施行正当防卫(zhènɡdānɡfánɡwèi)？③能否对不法侵害人的物采取防卫措施？以暴力制止动物的侵袭，应如何定性？：正当防卫、紧急避险、无刑法意义行为共四十页5、限度(xiàndù)条件原则性要求：不能明显超过必要限度造成重大损害例外：对于严重危及人身安全(ānquán)的暴力

犯罪，可以造成不法侵害人伤亡共四十页总结(zǒngjié)：正当防卫的成立条件有五个条件，分别是：1、前提条件2、时间条件3、目的条件4、对象(duìxiàng)条件5、限度条件共四十页（三）防卫过当(fánɡwèiɡuòdānɡ)及其刑事责任1、防卫过当的概念防卫过当，是指防卫行为明显超过(chāoguò)必要限度并且造成重大损害的情形。2、防卫过当的定罪3、防卫过当的量刑思考：①防卫过当为什么“应当减轻或免除处罚”？②“应当减轻或免除处罚”是针对什么？是全部防卫损失还是过当部分损失？共四十页四、紧急避险与正当防卫(zhènɡdānɡfánɡwèi)的区分问题思考：甲抢劫(qiǎngjié)乙，乙拿丙古董砸甲，古董碎。问：这是正当防卫还是紧急避险？共四十页紧急避险与正当防卫(zhènɡdānɡfánɡwèi)的区分1.危害的来源不同。正：“正在进行的不法侵害”；紧不法行为、自然力危险、动物的侵害、人的生理、疾病等。2.行为的表现方式不同。正：积极；紧：两面3.损害的对象不同。4.行为实施的条件不同。是否唯一。5.主体范围不同。职务(zhíwù)上、业务上。6.限度条件不同。是否需相当。

共四十页宋某持三角(sānjiǎo)刮刀抢劫王某财物，王某夺下宋某的三角(sānjiǎo)刮刀，并将宋某推倒在水泥地上，宋某头部着地，当即昏迷。王某随后持三角(sānjiǎo)刮刀将宋某杀死。关于王某行为的性质，下列哪一选项是正确的？〖1999-24〗A.根据刑法第20条第3款，王某将抢劫犯杀死，属于正当防卫B.王某的行为属于防卫过当C.王某前面的行为是正当防卫，后面的行为是防卫过当D.王某前面的行为是正当防卫，后面的行为是故意杀人共四十页【答案(dáàn)及解析】D本题主要考查的是对正当防卫，特别是特殊正当防卫的理解。本题中前者符合正当防卫的条件，后者因不法侵害已经结束，属于事后防卫，构成故意犯罪。共四十页甲外出时在自己的住宅内安放了防卫装置(zhuāngzhì)。某日晚，乙橇门侵入甲的住宅后，被防卫装置(zhuāngzhì)击为轻伤。甲的行为是什么性质?〖2002-6〗A．故意伤害罪B．正当防卫C．防卫不适时D．民事侵权行为，不构成犯罪共四十页【答案及解析】B本题中甲为了保护自己合法的财产，在自己的住宅内安放了防卫装置，但只有安装防卫装置的行为不危害公共安全，本身并不违法。虽然安装时并不存在正在进行的不法侵害，但该装置发挥作用时，不法侵害正在进行，因此，在其针对正在进行的不法侵害人乙实施的不法侵害发生作用时，给乙造成的轻伤并未超过必要限度，未造成重大损害，不构成防卫过当。甲的行为符合正当防卫的构成要件。本题中甲安放防卫装置的目的是保护自己的合法财产，而不是出于伤害他人的故意，因此不构成故意伤害罪。但在安装防卫装置的行为不危害公共安全时，本身并不违法。但是例如现实生活中的私设电网保护自身(zìshēn)财产，是违法的，因为其危害公共安全。但如果此时也是行为人乙实施盗窃被电网击伤，那么甲的行为本身也就不属于防卫过当了，因为这种行为本身不是防卫行为，所以不存在防卫过当的问题，而是直接构成了“危险方法危害公共安全罪”。而且，正当防卫（未过当）是一种合法行为，不成立侵权。共四十页养花专业户李某为防止偷花，在花房周围私拉电网。一日晚，白某偷花不慎触电(chùdiàn)，经送医院抢救，不治身亡。李某对这种结果的主观心理态度是什么？〖2003-1〗A.直接故意C.过于自信的过失B.间接故意D.疏忽大意的过失问：本案为什么不成立正当防卫？共四十页张某的次子乙，平时经常因琐事滋事生非，无端打骂张某。一日，乙与其妻发生争吵，张某过来劝说。乙转而辱骂张某并将其踢倒在地，并掏出身上的水果刀欲剌张某，张某起身逃跑，乙随后紧追。张某的长子甲见状，随手从门口拿起扁担朝乙的颈部打了一下，将乙打昏在地上。张某顺手拿起地上的石头转身回来(huílái)朝乙的头部猛砸数下，致乙死亡。对本案中张某、甲的行为应当如何定性？〖2003-12〗A.张某的行为构成故意杀人罪，甲的行为属于正当防卫B.张某的行为构成故意杀人罪，甲的行为属于防卫过当C.张某的行为属于防卫过当，构成故意杀人罪，甲的行为属于正当防卫D.张某和甲的行为均构成故意杀人罪共四十页根据刑法第20条前两款的规定，____行为不负刑事责任；但_____必须符合一定条件，否则就会造成新的不法侵害。误认为存在不法侵害，进行“防卫”的，属于____；不法侵害已经结束后，进行“防卫”的，属于____。防卫行为明显超过必要限度造成重大损害的，属于____；关于____的罪过形式，刑法理论上存在争议，但可以肯定的是，____不是独立罪名，应根据其符合的犯罪构成确定(quèdìng)罪名；对于______，应当酌情减轻或者免除处罚。在这段话的空格中：〖2004-20〗A．2处填写“正当防卫”，5处填写“防卫过当”，1处填写“假想防卫”B．2处填写“正当防卫”，4处填写“防卫过当”，1处填写“假想防卫”C．3处填写“正当防卫”，5处填写“防卫过当”D．3处填写“正当防卫”，4处填写“防卫过当”，1处填写“假想防卫”共四十页【答案及解析】B根据刑法第20条前两款的规定，正当防卫行为不负刑事责任；但正当防卫必须符合一定条件，否则就会造成新的不法侵害。误认为存在不法侵害，进行“防卫”的，属于假想防卫；不法侵害已经结束后，进行“防卫”的，属于事后防卫。防卫行为明显超过必要限度造成重大损害的，属于防卫过当；关于防卫过当的罪过形式，刑法理论上存在争议，但可以肯定的是，防卫过当不是独立罪名，应根据其符合的犯罪构成确定罪名；对于防卫过当，应当(yīngdāng)酌情减轻或者免除处罚。共四十页关于排除犯罪的事由，下列哪一选项是正确的？〖2006-18〗A．对于严重危及人身安全的暴力犯罪以外的不法侵害进行防卫，造成不法侵害人死亡的，均属防卫过当B．由于武装叛乱、暴乱罪属于(shǔyú)危害国家安全罪，而非危害人身安全犯罪，所以，对于武装叛乱、暴乱犯罪不可能实行特殊正当防卫C．放火毁损自己所有的财物但危害公共安全的，不属于排除犯罪的事由D．律师在法庭上为了维护被告人的合法权益，不得已泄露他人隐私的，属于紧急避险共四十页【答案及解析】C根据《刑法》第20条第2款、第3款的规定，正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。由此，在对严重危及人身安全暴力犯罪以外的不法侵害进行正当防卫时，只要没有明显超过必要限度，即使造成不法侵害人死亡的，也不属于防卫过当，A项错误。而B项中的武装叛乱、暴乱罪，也可能出现(chūxiàn)“严重危及人身安全”的情形，因而“对其不可能实行特殊正当防卫的说法”，错误，另根据《刑法》第21条，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。D项中律师面临义务冲突（辩护义务与维护他人隐私权义务），应当衡量利益轻重，不必然构成紧急避险。对于“行使合法权利”的行为，以不损害他人利益为前提。故本题正确答案为C。共四十页刑法第20条第3款规定："对正在(zhèngzài)进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。"关于刑法对特殊正当防卫的规定，下列哪些理解是错误的？〖2005-59〗A．对于正在进行杀人等严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，没有造成不法侵害人伤亡的，不能称为正当防卫共四十页B．"其他严重危及人身安全的暴力犯罪"的表述，不仅说明其前面列举的抢劫、强奸、绑架必须达到严重危及人身安全的程度，而且说明只要列举之外的暴力犯罪达到严重危及人身安全的程度，也应适用特殊正当防卫的规定(guīdìng)C．由于特殊正当防卫针对的是严重危