《国际法》课件1-课程简介与导论

国际法

主讲：杨署东重庆大学法学院12023最新整理收集do

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杨署东简介

杨署东，男，博士研究生学历，法学博士，重庆大学法学院副教授、研究生导师，主要从事国际法学、民商法学、经济法学、法律语言学、法律英语与商务英语、英美法律文化与制度研究。1985—1989年在四川外语学院英语系读大学本科，获文学学士学位；2003—2005年在西南政法大学民商法学院攻读民商法学硕士研究生课程，获法学硕士学位；2005—2008年在重庆大学法学院攻读经济法学博士学位课程，获法学博士学位。2课程简介

一、关于国际法课程1、课程意义。

《国际法》是教育部规定的法学专业大学本科学生必修的14门核心课程之一，是高等教育法学专业不可缺少的重要组成部分。联合国大会在1947年专门通过176号决议和在1962年通过1816号决议促请各会员国推广国际法各方面之教学。2007年联合国大会通过“联合国国际法的教学、研究、传播和广泛了解协助方案”，强调所有大学的法律学科教学中，国际法应占有适当地位。国际上享有盛名的世界性国际法学术团体——国际法研究院在1997年关于国际法教学的决议中提出：每所公认的大学和法学院应提供国际法一般（基础）课题，使学生了解国际法的基本要素和提供在教学过程完成后取得较专门知识的基础；任何学生未完成国际法一般课程不得毕业于公认的法律教育机构或从事法律执业。3课程简介

2、课程目的、要求和主要内容。

《国际法》课程的教学目标及基本要求是：让学生掌握国际法的基本原理和主要的国际法原则、规则和制度，能运用国际法知识正确解读国际关系问题。

本课程的教学内容分为总论和分论两部分：

总论部分阐述国际法的基本理论问题，包括国际法的含义、特征、国际法的社会基础与法律性质、国际法与国内法的关系、国际法的渊源与编纂、国际法的基本原则、国际法的主体、国际法上的承认与继承、国际法上的国家、居民、领土、国际法律责任、国际争端的解决和国际集体安全制度等；

分论部分阐述国际关系各具体领域中的国际法规则和制度，包括海洋法、空间法、国际组织法、外交和领事关系法、条约法、国际人权法、国际经济法、国际环境法、国际行政法、国际刑法、战争与武装冲突法和军备控制与裁军法等。4课程简介

二、如何学好《国际法》

1、把握好《国际法》的整体结构和各部分的关系。在学习《国际法》的各章节具体内容之前，先要对这门课题的体系和结构有一个整体的认识：《国际法》是一门涵盖内容非常广泛的学科，它涉及国际法的含义、特征、性质、渊源、主体、基本原则、国际法与国内法的关系、国家的基本权利和义务、国际法上的承认与继承、国际法律责任、和平解决国际争端、居民、国家领土、空间法、海洋法、国际组织法、外交和领事关系法、条约法、国际人权法、国际环境法、国际经济法、国际行政法、国际刑法、战争与武装冲突法和军备控制与裁军法。对《国际法》的内容有了概括了解后，形成一个整体观念，才能更好地学习和掌握它的各个部分。

课程简介

《国际法》这门课程内容很多，其中的很多方面都可以独立成为一门学科，因此，需要我们在学习过程中，分清主次：一些基础理论问题需要我们重点掌握，这些问题对于学习本课程的其他部分有着很基础的作用。同时，学习《国际法》这门课程时，需要全面理解教材中各部分的关系，不能把他们相互割裂开来，要相互结合、相互联系地理解和掌握。6课程简介

2、密切联系实际。学习国际法的最终目的是运用它去分析研究和解决实际问题，所以在学习过程中就要主动地有意识的锻炼自己的能力，用所学的专业知识去分析研究国际上发生的事件和案例，特别是与我国有关的事件或案例，作到这一点应从以下方面切入：一是要注意从最近的新闻报导中了解发生的事件，然后从国际法角度分析研究；二是学习国际法的重要案例，研究和理解法官和专家学者的意见、评论及裁判所适用和阐明的国际法原则和规则；三是同学之间或与教师共同探讨国际事件和案例的法律问题。7课程简介三、教材和参考书目

（一）本课程指定教材为：1、21世纪国际法学系列教材《国际法》（第二版），邵沙平

主编，中国人民大学出版社2010年4月出版；2、普通高等教育“十一五”国家级规划教材、面向21世纪课程教材、全国高等学校法学专业核心课程教材《国际法》（第三版），邵津主编，北京大学出版社、高等教育出版社2008年12月出版；3、高等学校法学教材《国际法》（修订第二版），梁西主编，武汉大学出版社2003年11月出版；4、普通高等教育国家级规划教材系列《国际法》，王铁崖主编，法律出版社1995年8月出版。

8课程简介（二）参考书目有：1、周鲠生，中国文库哲学社会科学类《国际法》，商务印书馆1983年版，武汉大学出版社2009年4月版。2、王铁崖，《国际法引论》，北京大学出版社1998年版3、[英]詹宁斯.瓦茨（修订），王铁崖等译,《奥本海国际法》

（第9版）,中国大百科全书出版社1995年版。4、MalcomN.ShawQC,InternationalLaw(sixthedition),2008,CambridgeUniversityPress.5、邵沙平，《国际法专题研究》，中国人民大学出版社2009

年6月版。6、邵沙平、余敏友，研究生专题教学用书《国际法问题专

论》，武汉大学出版社2002年版。7、慕亚平，《全球背景下的国际法问题研究》，北京大学

出版社2008年12月版。课程简介四、课程教学理念1、学科基本理论和基础知识与专题性和热点性问题研究兼顾；2、讲授性引导与研讨性参与相结合；3、课堂重点讲授与课外系统阅读相结合；4、课内以总论学习为重点，分论以课外自学为主；5、任一指定教科书均可作为课外系统性学习的教材，但任一教

材均不是课程教学的惟一依据。

五、课堂教学要求

边听，边看，边想、边记六、课程考核按培养计划要求和学校规定进行。10第一部分国际法总论11第一章导论第一节国际法概说第二节国际法的社会基础与法律性质第三节国际法与国内法的关系第四节国际法的渊源第五节国际法的编纂第六节国际法的历史发展第七节国际法的主体12第一节国际法概说一、国际法的概念二、国际法与国内法的主要区别三、国际法的分类四、国际法与国际私法、国际经济法、

国际法学的关系

13一、国际法的概念

（一）“国际法”名称考辩国际法(internationallaw)，或称国际公法(publicinternationallaw)，亦称万国法，其名称并非与国际法规则同时产生的，早在17世纪以前，虽然出现了一些调整国家间关系的规则，却没有一个表述国际法的专门名称。国际法最早在西方文献中出现采用了拉丁文“jusgentium”一词，译为“万民法”。万民法本是国内法的概念，源于罗马法，罗马法由调整罗马人之间关系的市民法（juscivile）和调整罗马人与外国人之间关系的万民法组成。近代国际法的奠基人荷兰学者格老秀斯（HogoGrotius,1583-1645）在其名著《战争与和平法》中使用“万民法”一语，并称：万民法是指其拘束力来自所有国家或许多国家的意志的法律。实际上，格老秀斯所指的万民法即万国法，也就是国际法。后来有的学者将国际法直接称为“万国法”。14一、国际法的概念1650年，牛津大学教授苏支（RichardZouche,1590-1661）采用了“lawofnations”（国家间的法）的概念。18世纪末，英国哲学家和法学家边沁（JeremyBentham,1748-1832）在其《道德和立法原则绪论》中首次使用“internationallaw”（国际法）这个名称。由于国际法这一名称科学地反映了这门法律的本质特征，为各国普遍接受并沿用至今。为与国际私法相区别，人们习惯于把国际法称为“publicinternationallaw”（国际公法）。在中国，当19世纪中叶国际法最早被介绍到中国来的时候，使用的名称是万国公法。后来，到清朝末年，日本使用的国际法一词传到中国，很快被接受，国际法便成为普遍使用的中文名称。警惕二战以后出现的“世界法”、“人类法”、“跨国法(transnationallaw)”、“超国法(supranationallaw)”以及随着全球化风潮中出现的“法律全球化”提法。15一、国际法的概念

（二）国际法的定义

由于国际法学者研究国际法律关系的立场、观点和方法各异，学者给国际法所下的定义也各不相同。我们认为：

国际法是在国际交往中形成的，以国际习惯和国际条约为其主要表现形式的，调整国际关系的，具有法律拘束力的原则、规则和制度的总和。

至此！！！16一、国际法的概念

（三）国际法的特征1、国际法是法的一个独立体系。国际法是由国际社会各成员所公认的具有法律约束力的各种行为规范组成的特殊的法律体系。

2、国际法是各国家共同制订的。国际社会没有超国家的统一立法机构来制定国际法，只能由各国共同制定。国际法的原则、规则和制度中的协定法部分只能由各国在平等基础上以缔结条约的方式来制订；至于国际习惯法，也只是在各国反复适用并承认为法律后才予以确立的。

3、国际法是平等者之间的法律。国际法主体间的地位是平等的，国际法是平等主体间的法律。

国际法主要是国家之间的法律，而不是国家之上的法律，也不是国家之内的法律。

4、国际法的社会基础与作用范围是国际社会。

国际法产生于国际社会，是国际社会的行为规范。17一、国际法的概念5、国际法调整的对象是国际关系。

国际法主要调整的是主权国家及其他国际法主体之间的各种权利义务关系，不调整国内法上的自然人、法人相互之间及其与国家之间的关系。

6、国际法的强制实施主要依靠国家自身或通过国家的行动来实现，而不是靠强制机关。

国际法的外在强制主要靠国家自己依照国际法，采取个别或集体的行动，包括要求违背国家义务、违反国际法的国家承担国际法律责任、实行报复、进行自卫等。国际上不存在有组织的超越国家之上的强制机关（司法和执法机构）；没有国内法上的军队、监狱、警察和法院来强制实施和执行国际法；尽管有联合国国际法院和国际仲裁机构，但它们并无强制管辖权，联合国也没被赋予普遍执行国际法的职能。

当然，国际法上还是存在某种行之有效的实施机制，如集体安全保障机制等。18二、国际法与国内法的主要区别

1、国内法的主体主要是自然人和法人，而国际法的主体主要是国家，除国家外，类似国家的政治实体（如民族解放组织和国家组成的国际组织）在一定条件下和一定范围内也是国际法主体，个人不是国际法的主体。2、国内法是由国家立法机关依一定程序来制定的，而国际法只能由国家之间在平等的基础上以共同同意的方式制定，其中的国际习惯法也是由各国在国际实践中反复适用、为各国承认为法律而确立的。3、国内法调整的是自然人、法人相互之间及其与国家之间的关系，而国际法主要调整的是国与国之间的国际关系。4、国内法是国内社会的行为规范，是国家之内的法律，而国际法是国际社会的行为规范，主要是国家之间的法律。5、国内法主要依靠有组织的国家强制机关，如军队、警察、法庭等加以维护，并保证其实施，而国际法的强制实施，主要依靠国家本身的行动，国际上没有超越于国家之上的强制机关来实施国际法。19三、国际法的分类1、按照法律规范适用的广泛性程度，国际法可分为普遍国际法（或一般国际法）和特殊国际法（包括区域性国际法）：普遍国际法（generalinternationallaw)是指适用于普遍性国际关系的国际法，对世界所有国家及其他国际法主体适用的那些原则、规则和制度，又称为“一般国际法”；特殊国际法(particularinternationallaw)，是指那些仅仅适用于某些地区或特殊国际关系的国际法，尤其对两个或两个以上的某些国家及其他国际法主体适用的那些原则、规则和制度”。其中的区域性国际法（regionalinternationallaw）是指只适用于区域性国际关系的国际法，例如，“美洲国际法”。

特殊国际法和区域国际法可能基于某些特殊的环境和关系而规定的某些特殊规则，但不应限制和排除普遍国际法，更不应违背普遍国际法的基本原则。20三、国际法的分类2、按照法律渊源的不同，国际法可以分为协定国际法和习惯国际法：协定国际法是以国际条约为渊源的国际法律原则、规则和制度；习惯国际法是以国际习惯为渊源的国际法律原则、规则和制度。3、按照法律规范效力的强弱程度，国际法可分为任择性国际法和强行国际法：任择性国际法是指国际法主体不必绝对服从和遵守的国际法律原则、规则和制度；强行国际法是指国际法主体必须绝对服从和遵守的国际法律原则、规则和制度。

此外，需注意“时际国际法”与“现行国际法”、“传统国际法”与“现代国际法”、“现有国际法”与“应有国际法”、“实然国际法”与“应然国际法”等对应分类概念。四、国际法与

国际私法、国际经济法、国际法学的关系

（一）国际法与国际私法

国际法是调整国际法主体间关系的法，主要是国与国之间的法，国际法规范主要表现在国际条约和习惯之中。国际私法是用来调整具有涉外因素（不同国家的自然人、法人相互间）的民事法律关系的冲突法规范和实体法规范，国际私法规范主要表现在国内法律、法规之中。国际私法是国内法的涉外部分而不是国际法，只有当各国为了解决法律适用上的彼此冲突，就某些国际私法规则签订条约使之对各个缔约国产生约束力，或各国共同采用某些规则而形成国际习惯时，这些规则才具有国际公法的性质，但这些目前并不构成国际私法的主要渊源。22四、国际法与

国际私法、国际经济法、国际法学的关系

（二）国际法与国际经济法狭义的国际经济法是调整国际法主体之间的经济关系的法律原则、规则和制度，是国际法的一部分；广义的国际经济法是关于国际社会中经济关系与经济组织的国际法规范和国内法规范的总称。

（三）国际法与国际法学国际法学是一门以国际法为研究对象的社会科学，包括国际法理论、国际法规范、制度等研究对象；国际法是一原则、规则、制度体系。23第二节

国际法的社会基础与法律性质

一、根植于国际社会的国际法

二、当前国际格局与国际法

三、当今国际法律秩序与国际法规范四、国际法的法律性质

五、国际法的效力根据与学派及其评析24一、根植于国际社会的国际法

（一）国际法产生和发展的前提和基础独立并存的主权国家是国际法产生的前提，没有各主权国家的存在，就不可能有国际法的存在。国际法的产生和发展有其特定的社会基础——众多主权国家同时并存和彼此进行交往而形成的各种国际关系和整个国际社会的存在。主要由主权国家组成的国际社会是国际法形成和发展的最重要的社会基础，单独一个国家，或多个各自孤立的国家，彼此不发生关系，不可能产生国际法，只有存在一个国际社会，才有生长国际法的土壤。在中世纪的欧洲，以封建割据为根基的统一的基督教世界里不可能有真正意义上的国际法，只有当这个统一霸权分裂为众多独立国家并“交互作用”时，才有产生国际法的可能。25一、根植于国际社会的国际法

（二）国际法社会基础的形成国际法社会基础——国际社会的形成是一个渐进的过程：最早形成“国际社会”的欧洲国家只承认欧洲基督教文明各国为欧洲国家团体（Familyofnations）的成员而适用国际法，后来“国际团体”的概念逐步运用到欧洲之外，至19世纪末20世纪初的两次海牙和会后，“国际团体”一词才逐渐扩大为“国际社会”（Societyofnations）。1916年美洲国际法学会发表的《国家之权利与义务宣言》开始用“国际社会”代替“国际团体”一语。

26一、根植于国际社会的国际法

（三）国际法产生的内在动因国际法律秩序的建立是世界各国进行往来的一种内在需求，国际法是以一定的社会目的为根据而形成和发展的——为了协调各国间的某些共同的“国家利益”和为维护全人类的“共同利益”而存在的。各国间某些共同的“国家利益”是形成国际关系的重要纽带，国际法是协调各种重要利益的一种重要手段。

27一、根植于国际社会的国际法

（四）国际法与及社会基础的相互关系

1、国际社会不断推动着国际法的演变，全球化进程和国际社会的组织化程度对国家法的发展产生深刻影响。2、平等互利的国际关系有助于国际法的成长，而国家社会强权政治与霸权主义的出现又有可能扼杀国际法的生机。3、国际法受国际关系，特别是国际政治关系的制约，现代国际法需要适应一种复杂的世界格局。4、国际法又反过来影响着各种国家间的关系，国际社会的存在也需要一个国际法体系来进行有效的协调。28二、当前国际格局与国际法

（一）当前国际局势

“势”生促使“局”变，“局”变又致“势”成。２１世纪的第一个十年业已结束，诸多“局”的变化与“势”的产生，从横纵两个维度构成了2010年这一特殊年份世界局势的总体画面。

1、2010年局的变化

（1）政治格局在向国际力量相对均衡的方向发展。在金融危机的影响下，发达国家和发展中国家实力差距进一步缩小，一批新兴经济体群体崛起势头强劲,多极化前景愈加明朗，国际力量对比一降一升。

多极格局！！

（2）经济格局从被西方国家垄断开始朝着向发展中国家参与的方向发展。二十国集团被确认为世界经济治理主要平台，国际货币基金组织向新兴市场和发展中国家转移６％以上份额，世界银行投票权改革迈出实质性一步。但是，缓慢复苏中的世界经济基础不牢固，进程不均衡，存在较多不确定因素，形势发展亦喜亦忧。二、当前国际格局与国际法

（3）安全格局中不稳定不确定因素增加。

维护国家经济安全、金融安全的重要性上升；经济安全、粮食安全、能源资源安全、恐怖主义等非传统安全问题与地区热点、局部冲突、领土争端等传统安全威胁相互交织，更加复杂多样。各方利益相连，俱荣俱损。

唇亡齿寒啊！大家互利共赢吧！国际社会和谐世界~

2、2010年势的产生尽管一超多强、西强东弱、北强南弱{南南合作南北对话}的总体格局并未发生根本性变化，但新兴经济体迅速崛起的发展势头不容忽视。如何趁势而动、借势发力，顺势而为，成为各方塑造新“局”的出发点。在大国关系的棋局中，各方调整步伐加快，重新落子布局。

（1）美国奥巴马政府以“国家振兴与全球领导”为核心内容的全球战略基本成型并开始逐步推行，手段上调整为硬实力、软实力与巧实力并用，部署上体现为从中东西亚收缩、强力介入亚太的“西退东进”。二、当前国际格局与国际法

（2）欧盟借《里斯本条约》实施深化与战略伙伴特别是中国和俄罗斯的合作，“外交署”正式运作翻开欧盟共同外交新的一页

（3）俄罗斯与西方关系全面回暖，着力强化亚太外交，开始了由资源型经济向创新型经济的转变。

（4）中国继续秉承“和平发展、和谐发展、合作发展、共赢发展”的理念展开全方位外交，国际地位进一步上升、综合国力再度提升，所扮演的角色和发挥的作用日益瞩目，更是顺势而为的必然结果。

一超多强~

（三）2011年初现状多哈回合谈判依然深陷僵局，朝鲜半岛形势危局更加紧张，巴以问题依然是互不退让的残局，中东局势出现新的动荡，伊朗核问题仍呈雾里看花的迷局，这都需要各方展示因势谋局的妥协精神和顺势破局的政治智慧，推动其向着合作共赢的方向发展。和平与发展是这个时代的主流，能在这个大势之下，因势利导，因时适变，才是正确的选择。二、当前国际格局与国际法

（四）当前国际形势基本面

1、世界力量消长变化日益有利于多极化进程。

（1）美经济强劲增长时期基本已过，此后可能陷入低速增长

（2）欧盟扩大和一体化深化进程将同步发展，其力量和地位将趋上升。

（3）俄罗斯复兴进程加快、中国经济将持续快速增长。

（4）印度、巴西等地区大国和一些区域性一体化组织将不断发展壮大。

同时第三世界的力量亦不可小觑~

这将有力地阻止美国的单极战略，推动世界多极化进程向纵深发展。32二、当前国际格局与国际法2、美单极独霸政策受到国际社会普遍抵制。欧盟、俄、中等大国在世界战略格局走向上有相同或相近的目标与政策取向，都明确主张多极化，对美单极支配图谋形成共同牵制态势。广大发展中国家和中小发达国家出于维护本国的独立与主权和确保本国应有的国际权益与地位，都希望维护世界战略平衡与稳定，反对单极独霸，主张多极共存。美国坚持实行强权政治，对不认同美国制度和政策的国家动辄进行制裁、遏制、打压，甚至动武；将自己的意志凌驾于国际社会之上，为了霸权私利，甚至不惜背信弃义，撕毁国际条约、协定；在一系列重大国际问题上大搞双重标准。这些使国际社会认识到：美国的一极主导实质上就是强权主宰，将根本损害世界绝大多数国家的根本利益，因而会受到国际社会的普遍反对与抵制。二、当前国际格局与国际法

3、美国的作用与影响有一定限度。美国确实拥有世界上独一无二的实力地位和国际影响，当前反恐战争中进一步扩大其势力范围和影响，美国正处于其独超实力鼎盛时期，但对其力量和影响不能过分夸大：

（1）就经济力量而言，世界存在着三大中心，即美国、欧盟和东亚，并不只是美国一个中心。

（2）就战略力量而言，世界基本上保持了均势，尤其是俄罗斯的战略核武器同美不相上下。

（3）美在日内瓦人权会议上连年受挫，并落选联合国人权理事会，在“反恐”扩大化和中东政策等一系列国际问题上陷于孤立，对一些国家的“遏制”政策未能得逞，表明美国并不能为所欲为和一手遮天。

34二、当前国际格局与国际法包括美大多数盟国在内的不少国家所以同其建立密切关系或同它合作，主要是出于自身安全或经济利益考虑，而不是完全听命于它。在许多重大国际问题上它们都根据自己的利益和需要作出判断和取舍，而不是唯美是从。对于本国的独立和主权，它们更是特别珍惜，牢牢把握，决不愿受制于任何国家。世界各国发展经济需要同美国合作，而美国的经济发展同样离不开其他国家的合作。避免和防止国际冲突与对抗，特别是防止大国之间的冲突与对抗，是包括美国在内的世界各国根本利益所在，因为在当今时代的历史条件下，大国冲突包括核冲突没有赢家。35当今国际社会写生世界是个班，美国是班长，中国是团支书。

1、美国

班长，家里有钱，人长得也强壮，学习成绩很好但也爱打架，做事蛮横无理，班里同学一般都不敢顶撞他。和副班长关系不好。

2、俄罗斯

副班长，学习成绩好，全班最高大，上学期光和班长顶着干。后来家里出事：分家！现在做事很消极，但在班级里有一定的影响力。

3、英国

学习委员，学习成绩好。家里也很富。班长的跟屁虫，做事没主见，啥都听班长的。前些天和班长把伊拉克打了一顿。

4、瑞士

美术课代表，班花，学习成绩好，不跟别人勾三搭四，很文静很内向。36当今国际社会写生5、阿根廷

体育课代表的同桌，不久前和学习委员打架打输了，现在每次体育课都抱着学习委员狂整。

6、阿富汗

职务无。成绩差。身材矮小。上学期被副班长打，班长帮忙付医药费。前几天把班长家最高的两个家具砸了，被班长揍个半死，现在失忆中。

7、伊拉克

无职务，学习差。但人高马大，上学期排全班第四。嘴硬，上学期欺负同桌被群殴。前些天被班长和学习委员冲进他家揍个稀巴烂。

8、科威特

职务无，伊拉克同桌，以前老被伊拉克欺负，幸好有班长撑腰。

37当今国际社会写生9、埃及

历史课代表，成绩平平，家里有金字塔，所以当历史课代表。

10、伊朗

职务无，成绩不好，偶尔也顶撞班长，这几天顶劲更大了。家里刚刚发生地震，班里为他家举行了募捐活动。

11、印度

因为好玩电脑，成了电脑课代表，特点看似敦实却不厚道，经常和同桌巴基斯坦为一块课桌吵架。

12、巴基斯坦

无职务。印度同桌，身材不高，成绩也不怎么样，跟团支书关系不错，所以敢经常和印度顶着干。

13、澳大利亚

职务无，学习中等偏上，管学习委员叫老大，做事没主见，学习委员说一他不敢说二。

38当今国际社会写生14、以色列

职务无，成绩不错，但就是看同桌巴勒斯坦不舒服，动不动就凑人家一顿。

15、巴勒斯坦

职务无，身材瘦弱，没家庭背景，经常被以色列揍得打落牙齿也只能往肚里咽。

16、德国

劳动委员（尚未经班委会通过，代任中）学习勤奋又比较吃苦耐劳，成绩也很好。上学期打了两次架，结果害得当时的班长——英国今年落选。

17、日本

无职位，学习成绩很好。思想品德很{巨}差，人龌龊鬼点子多，上学期因为欺负人、抢东西被班长带人狂揍，被打成半身不遂，伤好后不思悔改，现在又开始“惦记”团支书家的鱼缸了。39当今国际社会写生18、越南

无职位。学习成绩差。瘦弱。上学期被班长揍，幸好有副班长和团支书撑腰。后又挑衅团支书，被狂揍。

19、朝鲜

无职位，团支书同桌，学习成绩差，嘴却很硬，经常得罪班长，班长几次扬言要揍他，碍于其同桌团支书才没动手。

20、中国

团支书。幼儿园、小学学习成绩很好。小学毕业时由于贪睡、不爱出门运动、体质差常被欺负。上学期和本学期进步很快。有正义感，该出手时不手软。上学期为了同桌朝鲜和班长打了一架。现在成绩进步很快，身体锻炼的也较好，常常做梦都想收拾几个人出出气，因怕影响学习成绩而经常忍气吞声，班长为此很“担心”40二、当前国际格局与国际法

（五）国际法仍是当今国际社会的基本行为准则

对定义的另一种诠释，所以说社会科学是模糊科学嘛，不需要精确的地方占多数~~美国的全球战略攻势和单边主义外交政策对国际形势和世界战略格局会产生全局性的冲击和负面影响，但毕竟阻止不了世界多极化进程及世界和平与发展的总趋势。当代国际社会仍然主要由民族国家组成，是以主权国家为基本单位的多国家体系。主权国家对内是自主的，对外是独立的。主权国家以相互平等的地位共处于国际社会，在国家之上没有一个超国家的权力结构，国际社会的结构中不存在统治与被统治的关系，而只能是一种平等的分散的权力关系。在这种权力结构中，国家主权不是也不可能是绝对的、至高无上的，只能是相对的、互受制约的。任何国家在行使自己主权的过程中，必须以尊重他国的主权为前提，不得将自己的意志强加于别的国家之上，否则国际社会的法律秩序就无从建立和维持。41二、当前国际格局与国际法总之，国际法的社会基础——众多主权国家同时并存，且彼此进行交往与协助而形成的各种国际关系和整个国际社会仍然存在，国际法仍将是国际社会的基本行为规则，国家既是国际法的制定者，又是国际法的执行者和遵守者。42三、当今国际法律秩序与国际法规范

(一)国际法律秩序当代国际社会的法律秩序主要由两部分组成：规范主权国家间的和平共处和规范主权国家间的依存合作。在国际法发展史上，其大部分阶段，尤其是它的早期，国际法律秩序主要表现为共存法（lawofco-existence）。尊重国家主权和领土完整、不干涉内政、外交特权与豁免、公海航行自由、遵守条约的缔结程序等国际法规则都属于共存法的内容。国际法发展至今，国家间的共存法依然是它的基础，是协调国际关系、维持国际法律秩序的主要根据，但随着全球化浪潮的涌起，仅有共存法已经远远不够用了，国际合作法的内容呈迅速发展的趋势：随着国际社会成员间相互依存关系的发展和加强，各国在共存的同时，需要在许多领域开展合作，以维护它们自身的以及国际社会的共同利益，国际法律秩序中有关合作法（lawofcooperation）的规则就不断增加，诸如有关国际贸易、投资的规则，有关人权保障、环境保护的规则，以及有关维护世界和平与安全的法律规则等。三、当今国际法律秩序与国际法规范

（二）国际法规范的基本属性

1、国际法规则的对等性和相互性现行国际法规则的绝大部分，其制订、遵守和实施都是建筑在国家主权平等的基础上，具有相互性和对等性的特点，这一特点在国家间双边、横向的法律关系中体现得尤为充分：

（1）国际法规则在创设上具有相互、对等性。国际社会不存在凌驾于主权国家之上的国际立法者，处于主权平等的地位的国家在参与制订或接受一项国际法规则时，无论是习惯国际法规则还是条约国际法规则，必须首先考虑该规则对本国的利弊得失，只有在既符合本国利益同时又符合他国利益的情况下，一项国家权利和义务规则才得以确立。三、当今国际法律秩序与国际法规范

（2）国际法规则在遵守或实施上呈明显的相互性和对等性：一国遵守国际法，可以期待别的国家也同样遵守国际法；反之，一国违反国际法，就会导致其他国家采取相应的对抗措施。各国在处理国际交往中的各种问题时，相互性和对等性无疑是它们的一项基本考虑。例如，国家所以愿意并能遵守不干涉内政原则这一原则，并非单方面地承担一项国际义务，而是以国际社会的所有成员彼此间都承担了不干涉内政义务为前提的。

相互性和对等性特征使得国际法中的大部分规则得以遵守和实施，无需以一个超国家的强制性制裁机制作为保证，是国际法得以遵守的一个重要原动力。三、当今国际法律秩序与国际法规范

2、国际法规则的任意性大多数国际法规则对国家不具有普遍的强制约束力，而是任择性的，国家不必绝对服从和遵守。国家是自主的和独立的，又因为绝大多数国际法规则的制订是基于相互性和对等性，因此，只要是国家同意，两个或更多的国家之间可以通过协定来改变或不适用一般的国际法规则。例如，外交特权与豁免尽管是一种通行的外交关系法制度，但是两个或几个国家可以经由协议扩大或缩减特权与豁免的范围。中国在改革开放的早期，就曾与其他国家在外交人员的活动范围上做出过特别的安排，规定外国驻华外交人员在北京的自由活动，限制在以天安门广场为中心的14公里为半径的地区范围内，超出这个范围的活动需经中国主管当局的批准。当然，根据相互性和对等的原则，中国驻外使馆人员也受到相应的限制。

四、国际法的法律性质国家作为国际社会的成员，在彼此交往中，必然客观地形成各种行为规范。这些规范，有的属于国际道德和国际礼让的范畴，有的属于国际法的范畴。国际法不同于国际道德和国际礼让之处主要就在于是否具有法律约束力。国际法是用来调整国家及其他主体行为的，对其有法律拘束力的法律制度体系，因而具有规范性、强制性等一切法律所具有的共性。任何国家都必须遵守国际法的基本原则和强行规则，违反者就构成国际不法行为，从而应承担相应的国际法律责任。47四、国际法的法律性质(一)无法律约束力的国际道德与国际礼让

国际道德，是指主要通过国际社会舆论形成的，依靠人们内在的信念及道义力量来维持的一种不太确定的规范。国际礼让是国家交往之中的礼貌、便利和善意的规则，如外交官的关税豁免做法等。在国际道德和国际礼让遭到抵制与破坏时，构成不道德行为或不友好行为，但并不引起国际法律责任，因为它们不具有法律约束力，除非他们通过某种法律程序确已转化成了国际法规则，例如，外交官的关税豁免制度现已通过1961年《维也纳外交关系公约》而确立为国际法规则。48四、国际法的法律性质

(二)具有法律约束力的国际法

国际法主要通过国家间的条约和习惯而形成的，必要时可由外力加以强制实施，是一种较为确定的规则。

一些重要的国际条约都明确规定了国际法的法律效力；国际法的法律地位也为国际习惯法所确认；国际实践也证明：国际法作为国家之间的法律，不仅为世界各国所公认，而且各国也是遵守的。国际法的法律约束力主要表现在以下五个方面：1、各国常通过其议会和政府宣示愿意遵守作为国家行为规则的国际法，甚至，在其宪法中明文确认国际法的效力；2、各国在其缔结的各种条约中不仅接受权利而且承担义务，如在《联合国宪章》序言中，各国郑重宣布：“尊重由条约和国际法其他渊源而起之义务”，并强调依“国际法之原则调整或解决足以破坏和平之国际争端”；1969年《条约法公约》规定：“一国不得援引其国内法规定为理由而不履行条约”，等等；49四、国际法的法律性质3、各国在违反国际法时，往往设法证明其行为具有合法性，没有违反国际法，如美国攻打伊拉克，北约轰炸南联盟时；4、在实践中，国际法为各国所遵守，遭破坏只是少数情况；5、国际法的效力在一定程度上也是以对违法者实行某种制裁为保证的，如《联合国宪章》第7章对侵略行为的强制行动——实行集体制裁；二战后，纽伦堡和远东军事法庭对战争罪犯进行的国际审判；联合国多次对一些违反国际法的国家实行的经济制裁和武器禁运，等等。四、国际法的法律性质

(三)国际法的特殊性

国际法是国际社会的法，它所建立的不是以统治权为基础的法律秩序，而是一种以国际社会的主权者“平等协作”为条件的法律体系，是一种国家间的法律体系。就国际法的法律性质而言，首先，它是“法”，其次，它是“国际”的法，是一种特殊的法：

1、国际法是适用于国际社会的法律。

第一，从国际法调整的对象上看，是广义的国际关系，主要是国家之间的关系，不调整各国国内关系；

第二，从国际法的主体看，国家法律关系的主体主要是国家，在一定条件下和一定范围内也可是民族解放组织和政府间国际组织，但国家仍是基本主体；

第三，国际法的制订者是国家，同时国际法又为国家规定了一整套处理其对外关系的行为规则，为国家规定了国际法上的权利和义务。四、国际法的法律性质2、国际法是平等者间的法律。一方面，从国际法的形成方式上看，适用国际法的国际社会是一个高度分权的社会，是一种横向的“平行式”社会，其成员（各国）之间没有一个超国家的世界政府存在，国际社会没有一个统一的最高立法机构来制定法律，国际法是作为国际社会平等成员的各国在相互协议的基础上逐渐形成的，无论是条约法还是习惯法，都必须有主权国家的明示或默示同意才能生效；另一方面，从国际法的实施方式上看，国际社会没有处于国家之上的司法机关和行政机关来适用、解释和执行法律，国家不仅是自己应遵守的国际法规范的制定者，在一定程度上也是这些约束它们自己的规范的解释者和执行者。

3、国际法的强制方式不同于国内法的强制方式。国际法的强制实施主要依靠国家本身的行动，是一种特殊的强制方式，但特殊的强制方式仍然是强制的方式。四、国际法的法律性质

(四)国际法否定论评析国际法否定论的早期代表是17世纪的法学家普芬多夫，他从自然法角度否认任何一种作为实在法律的国际法的存在，他认为只有自然法才是法，一切实在的国家间的协议（条约）或相互义务都可能被个别国家随意解除，因此，它们并不构成国家法律。19世纪的英国法学家奥斯汀也从实在法的角度否认国际法的法律性，认为法律是掌握主权的“上级”所颁布的一种“命令”，如不服从即以“制裁”作为威胁，而国际法并非如此，所以，国际法只是一种实在的道德体系，而不是法。

国际法常常遭到粗暴的违法和破坏，也不断引起人们对国际法法律性质的怀疑。国际法否定论其实是以衡量国内法的标准来判定国际法的结果。五、国际法的效力根据与学派及其评析“国际法的效力根据”（thebasisofinternationallaw)是指国际法何以对国家及其他国际法主体有法律拘束力，这是国际法的基本理论问题之一。国际法是有法律拘束力的，但有拘束力和为什么有拘束力是两个不同的问题。对于这些问题的各种不同看法，是区分国际法学学派的准绳，由此形成了自然法学派、实在法学派、折衷法学派、新自然法学派和新实在法学派等学派。五、国际法的效力根据与学派及其评析

（一）自然法学派和新自然法学派自然法学派，包括各种带自然法色彩的新流派在内，一般认为国际法是自然法的一部分，国际法之所以有效力，是因为国际法以自然法则为依据。自然法是不可违背的，高于实在法，可以由理性发现，无需国家的同意。自然法则是指人类的良知、理性和法律意识等，国际法的约束效力产生于“自然理性”、“法律良知”、“正义观念”或“最高规范”，即社会的本性或事物的本性，法律就是从这些本性中产生或推论出来的；制定法是从自然法获得效力的。五、国际法的效力根据与学派及其评析第一次世界大战后，出现了被称为新自然法学派的社会连带法学派和规范法学派(也称纯粹法学派)。社会连带法学派主张一切法律的根据在于社会连带关系，国际法效力的根据是各民族的法律良知。他们认为，国际法的根据在于社会连带关系的事实，并由统治阶级把这种连带关系的事实制成条约或法律的形式，“各民族的法律良知”是国际法的惟一根据规范法学派力图避免与自然相连系的抽象说法，仅限于从法律体系中寻找效力根据。他们认为，一切法律规则的效力都出自上一级的法律，全部法律可归纳为一个体系，国际法为最上级；每一规则的效力渊源于上一级规则，最后溯源至国际法这一“最高规范”，这个最高规范是惟一的法理依据。五、国际法的效力根据与学派及其评析

（二）实在法学说和新实在法学派实在法学派及其新的流派一般认为，国际法的效力根据不是抽象的“人类理性”、“人类良知”，而是现实的“国家意志”，国家意志表现为习惯和条约，并主张“公认”是国际法的惟一基础，即某个原则在列为国际法规范之前，必须先证明它确实为各国公认。他们认为法律是作为主权者的人创造的，在国际社会中起作用的是国家的意志，国际法的约束效力产生于各国在国际习惯或条约中表现出来的“共同意志”，各国“同意”是国际法效力的基础，而国家的同意则是经由它们之间签订的条约和国家颁发的文件表现出来的。与自然法说重视内容上的正义性相比，实在法说更重视形式上的有效性，主张法律与道德没有必然联系，甚至认为某些法律尽管不正义，只要依正式程序，经各国同意而制定，“恶法亦法”。这一派的代表人物是凯尔逊。五、国际法的效力根据与学派及其评析

（三）折衷法学派格老秀斯把国际法分为两类，一类是“万民法”，即习惯国际法，他称之为意志法，意志国际法是次要的；另一类是关于国际之间关系的自然法，他称之为自然国际法，其根源于人类理性。

折中法学派以此为基础，只不过认为自然国际法和实在国际法（意志国际法）同等重要。其实，折中派依据其偏向的不同要么可归属于自然派，要么可归入实在派。

（四）权利政治说和政策定向学说

权利政治派认为国际政治支配着国际法，强调“权利政治”对国际法的决定性作用，认为国际法的效力来自各国“势力均衡”，“势力均衡”就是国际法存在的基础。国际政治的核心是国家权力，因此国际法效力的依据就是各国权力的均衡。五、国际法的效力根据与学派及其评析政策定向学说(Policy-orientedapproach)偏重政策或以政策为依归的研究方法，认为“政策是政治的根本，决策是权力的核心，国际法的效力来自国际社会中“权威决策的总和”。国际法是国家对外政策的表现，因此国际法的效力取决于国家对外政策，在国际关系中其政策处于支配地位的国家，在国际法的效力上也起主要作用。五、国际法的效力根据与学派及其评析

（五）意志协调说意志协调说认为：国际法效力的根据应在于国家本身，在于国家的意志，在于各国的意志之间的协议，这里的国家意志不是指个别国家的意志，也不是说各国之间有“共同意志”，而是指在各个国家的意志之间所达成的协议。这种学说是我国国际法学界在国际法的效力根据上的通说。我国的国际法学界大多认为：国际法效力的根据是各国统治阶级的意志，但这种意志不可能是各国的共同意志，而是体现在国际习惯和条约中的“各国的协调意志”。他们认为：国际法是各国公认的，不可能只代表一国的统治阶级的意志，是代表各国统治阶级的意志，不同政治、社会制度的各国的统治阶级不可能都抱有共同的意志，因此，只能是“各国的协调意志”。著名国际法学界周鯁生先生在其遗著《国际法》中就持此观点。五、国际法的效力根据与学派及其评析

（六）评析自然法学派和新自然法学派学说实质上是将法律规范和伦理道德相混同。实在法学派和新实在法学派学说主张国际法系国际社会的共同意志，其实质是否定国际法，否定各国主权独立的论调。折中派依据其偏向的不同要么可归属于自然派，要么可归入实在派。权利政治派和政策定向学说把国际法的效力根据问题归结为对外政策决策机构和个人的心态和决定，只会助长强权政治。

以上各种学派都未能正确说明国际法效力的根据。意志协调说较确切地阐明了各国意志之间的矛盾，同时也注意到这种矛盾还有可能协调，与国际法的实践较为接近。五、国际法的效力根据与学派及其评析

（七）国际法效力根据之应然分析体现各国协调意志的协议构成国际法效力的根据。国际法效力的根据应该是国家之间的协议，因为：1、国际法主要是国家之间的法律，是各国之间的协议。各国之间的协议表达了各自的意志，国家意志不是指某国意志，而是各国意志，也非各国的“共同的意志”，而是各在合作与斗争的交往过程中形成的“协调的意志”；各国之间的协议承诺了国际法上的权利和义务及自愿受自己承诺的约束，是各国必须和应该遵守的具有法律拘束力的规范。因此，只有国家之间达成的协议才对各国具有拘束力。2、各国达成的协议是各国作为国际法的制订者，通过一定的立法程序共同制订的法律文件，因此，成为各国必须和应该遵行的具有法律约束力的规范。五、国际法的效力根据与学派及其评析

但是，有必要指出，在国际关系中，各国并不能完全凭着自己的意志而达成协议，国家间的协议是各国间斗争与合作关系的结果。国家间之所以能够达成协议，制订某些彼此遵守的原则、规则，是因为国家在彼此交往中有这种需要，国际法正是适应这种需要而产生的。国际法的作用就在于维护和促进国家之间的正常往来关系，从这个意义上说，国际法是和平共处的法律，是相互依赖的法律。各国达成协议的过程，是各国矛盾、利益和要求相互冲撞的过程，也是一个斗争与合作的过程。第三节国际法与国内法的关系国际法与国内法的关系主要涉及两个方面的问题：一是国际法和国内法是属于一个体系还是属于两个体系；另一是如何使国际法在国内有效力（Tobegiveneffect）。

对前一个问题的不同回答产生了“一元论”（Monism）、二元论（Dualism）等不同学说。对后一个问题的回答则需要考察和总结各国的实践。

一、国际法与国内法属于两个体系还是属于一个体系

二、国际法与国内法关系问题的处理原则

三、国际法在国内实施的国际实践

四、国内法在国际裁判中的作用

五、中国关于国际法与国内法关系的做法

一、国际法与国内法属于两个体系还是属于一个体系

（一）一元论

一元论主张国际法和国内法都是从属于自然法，是一个法律体系，国际法和国内法是一个法律概念的两种表现。

他们认为：

从主体来看，国内法和国际法所规范的归根结底都是个人的行为。按照凯尔森的说法，在国际法使国家承担义务并授予权力时，这意味着国际法使作为国家机关的那些个人承担义务并授予权力。不管是国际法还是国内法，在法律本质上都是不顾法律主体的意志而对他们有约束力的命令。

依据国内法与国际法相互关系中的优先性的不同，一元论又分两大派别：1、国内法优先说。“国内法优先说”主张国内法和国际法从整体上构成一个统一的法律体系，但国际法从属于国内法，国家的意志是绝对的、无限的，国内法的效力应高于国际法的效力，国际法是次一级的法律。一、国际法与国内法属于两个体系还是属于一个体系

国际法的效力来自于国内法，国际法只有依靠国内法才有法律效力，国家的所有对外活动都是以国内法为根据的，例如，条约的缔结必须先有国内宪法的授权，否则条约就不可能产生，甚至可以把国际法理解为“国家的对外公法”。这一学说盛行于19世纪末，主要代表人物是耶利内克、佐恩、考夫曼和文策尔等人。

2、国际法优先说。“国际法优先说”认为，国际法和国内法是一个法律体系，是同一法律体系的两个部门，但在法律等级上，国内法从属于国际法，属于低级规范，处于低位，国内法的效力是国际法赋予的，在效力上依靠国际法；国际法应处于金字塔的最高位，国际法的效力高于国内法（宪法）的效力，国际法有权要求将违反国际法的国内法废除，国际法的效力来自于不以人们意志为转移的最高（原始）规范——“国际社会的意志必须遵守”等法律良知。这一主张的代表人物有第一次世界大战后的狄骥、波利蒂斯、费德罗斯、孔兹和第二次世界大战后的凯尔森、杰塞普等等。一、国际法与国内法属于两个体系还是属于一个体系(二)二元论

二元论主张国际法和国内法是两个不同的法律体系，因为它们各有不同的主体、渊源、调整对象、效力根据、法律基础和作用领域。他们认为：1、国内法调整国家统治下的个人之间的和国际与个人之间的关系，而国际法则是调整国际法主体之间、国际社会成员国之间的关系；2、国内法的约束力来自本国单独的意志，后者的约束力则来自多国共同的意志；3、国内法的渊源是国家境内形成的习惯和立法机关制定的制定法，其根本规范是“立法者的命令应该服从”，而国际法的渊源则是国际社会之内形成的习惯和国际社会成员所缔结的条约，特别是造法性条约，其根本规范是“条约必须遵守”；4、国内法适用于国内社会，国际法适用于国际社会；5、国内法主要是主权者对受其统治者的个人的法律，而国际法不是在各主权国家之上的法律，是主权国家之间的法律。一、国际法与国内法属于两个体系还是属于一个体系

依据国际法和国内法的相互关系，二元论又可分为：1、国际法和国内法平行说。“国际法和国内法平行说”主张国际法与国内法是两种不同的法律体系，国内法的效力根据是一国的意志，而国际法的效力根据是多国的“共同意志”，因而两者互不隶属，处于对等而对立的地位。国际法无论是总体还是部分，其本身不能成为国内法的一部分，也没有权利变更或创立国内法的规则，就像国内法没权利变更或创立国际法的规则一样；国际法只有根据国内法中形成的程序或规则、包括成文的或习惯的，通过某种国家行为（法律程序）将其“转化”为国内法，才能在国内具有效力。

该说认为国际法规范不可能同国内法规范真正发生冲突，因为国际法规范只在国家法律秩序的主体之间的关系上有效力，而国内法规范则只对所属的国家的法律秩序有效力。

其代表人物有特里佩尔、安齐洛蒂和奥本海及当代的费茨摩里斯、卢梭等。一、国际法与国内法属于两个体系还是属于一个体系2、国际法与国内法相互联系说。“国际法与国内法相互联系说”认为，作为两个不同法律体系的国际法与国内法之间既有“对立”的一面，又有“统一”的一面，这两个不同法律体系的存在与发展并不是彼此孤立无关的，而是相互联系着的，例如，国际海洋法不可能不与各国关于领海及渔业的法律制度发生联系。多数中国学者持此种协调的观点：他们承认国际法与国内法是两个不同的法律体系，但强调二者的联系与相互作用，认为国际法和国内法是不同的法律体系，但由于国内法的制定者和国际法的制定者都是国家，这两个体系之间有着密切的联系，彼此不得互相对立而是互相紧密联系、互相渗透和互相补充的。一、国际法与国内法属于两个体系还是属于一个体系

（三）评析

“国内法优先说”源于黑格尔的“国家至上”观念，具有浓厚的强权思想。依现代国际法分析，该学说的错误主要有三：

首先，理论上缺乏依据。依此学说，每个国家都可以拥有从属于本国国内法的国际法，这样，各国国家都可以有自己的国际法。此说实质上改变了国际法性质，使其成了各国的“对外公法”。

其次，该学说的核心错误在于，其抹煞了国际法的作用，从根本上否定国际法存在的意义。再次，这种把国家意志绝对化，从而否定国际法效力的做法，是为了适应强国向外侵略扩张的需要，以达到把本国的意志强加于国际社会，实现统治全世界的目的。一、国际法与国内法属于两个体系还是属于一个体系“国际法优先说”否认国家意志创造法律，而主张法的统一性。从现代国际法的观点看，这一学说的错误在于：

第一，其金字塔型的“法律阶梯”在法理上难以构成，各国在国际关系中各国共同意志下的“最高规范”难以形成；

第二，其核心错误在于“否定了国家主权”；

第三，该学说的结果是要否定国家意志，否定国家主权，以为帝国主义的侵略扩张、制订“世界法”、建立“世界政府”提供理论根据。“国际法和国内法平行说”的不当之处在于：过分强调了国际法与国内法的不同，而忽略了其相互间的联系，以致造成两者的对立。一、国际法与国内法属于两个体系还是属于一个体系

（三）国际法与国内法关系之应然分析一方面，国际法与国内法是属于两种不同的法律：从主体上看，国内法的主体是自然人和法人，而国际法主要是国家；从调整对象看，国内法是规范国家与个人、个人与个人的关系，而国际法主要是规范国家间的关系；从法律渊源看，国内法主要是国家的立法，而国际法主要是条约与习惯；从效力根据看，国内法是国内统治阶级的意志，而国际法则是各国间的协议意志；从法律实施看，国内法主要依靠国内司法机关，而国际法主要依赖各国的自觉执行。另一方面，国际法与国内法又不是相互割裂、对立的关系，而是彼此协调、互相渗透、互相补充的紧密关系。虽然国际法与国内法是法律的两个体系，但由于国家是国内法的制订者，又是国际法制订的参与者，所以两者彼此之间有着密切的联系，互相渗透，互相补充，而非互相排斥和对立。

国际法与国内法发生密切联系的根源在于：一、国际法与国内法属于两个体系还是属于一个体系1、国家是国际法与国内法发生联系的最重要的纽带和动力。国内法和国际法均以国家的存在及其意志为前提，以此为法律效力的根据，国家既是国内法的制定者，同时也是参与制定国际法的主体。因此，能为国家所接受的国际法规范必然与其国内法规范具有内在联系；2、国家的对内对外职能及政策是彼此密切联系的，这加强了国际法和国内法在实践中的联系，使其在付诸实施的过程中相互发挥作用；3、国际法律制度经常从国内法律制度中承袭一些国内法律制度的有益经验及一般性规则，反之亦然。二、国际法与国内法关系问题的处理原则国际法与国内法关系的核心就是国家在国内如何执行国际法和如何履行其所承担的国际义务的问题，这个问题又涉及到一国国内法院是否能直接适用国际法以及当国际法与国内法冲突时如何适用法律的问题。国家在制定国内法时，应考虑国际法的原则和规则，不应违背所承担的国际义务，国家在参与制定国际法时应考虑到国内法的立场，不能干预国内法；国际法的原则和规则可以从各国的国内法得到补充和具体化，国内法可以从国际法的原则和规则得到充实和发展。两者互相补充，互相渗透，但不得互相干扰和排斥；国际法不得干预国内法，国内法不得改变国际法，两者的关系应该是协调一致的。在实践中，要使国际法在国内得以实施，着重要解决好两个方面的问题：一是正确对待国际法；二是摆正国内法位置。只有处理好两者的关系才能防止冲突发生，或者在发生冲突时尽快得以解决。二、国际法与国内法关系问题的处理原则

（一）正确对待国际法

在国际实践中，国际法不能干预国家按照主权原则制定的国内法，不能把国际法看成世界法或国家之上的法，这是由国际法的性质所决定的。主权国家都是独立自主的，国际法只是调整国与国间关系的法，不涉及属于国家对内、对外的事务，这样就要求任何国家不得以国际法为借口干涉别国主权范围以内的事务。《联合国宪章》第2条第7项对此作了明确的规定。

（二）摆正国内法位置

国家应受公认国际法和自愿承担的国际义务的约束：1、国家不得制定出与公认国际法原则规则相抵触的国内立法，不得用国内立法的规定改变国际法的原则规定。二、国际法与国内法关系问题的处理原则2、一国对某条约不赞同可以不参加，对某条款不同意可以保留，这都是属于国家主权范围内的事，而对已经参加的条约就应该遵守并受其约束，国家有义务使其国内法符合其所承担的条约义务，也就是说为了在国内实施国际法，有必要将国际法规则和参加条约的义务在国内法中加以规定。3、国家不得援用国内法来为不履行国际义务辩解，国内法规定不能免除其应承担的条约义务，相反，如国内法中有危及他国利益或国际法原则的规定，就构成了对国际义务的破坏。比如，在条约与国内法明显冲突的情况下，依国内法的规定，国家机关有责任不顾条约而适用国内法，但这就构成了该国违反“条约必须遵守”原则的事实，在这种情况下，与条约冲突的国内法在国际上属国家的非法行为，该国应对其国内法的适用承担国际责任。三、国际法在国内实施的国际实践

（一）概说

国际法与国内法的关系，从实践的角度考察，主要是国家如何在国内实施国际法，如何履行其承担的国际义务，也就是国际法在国内的效力问题。具体地说，就是国内法院是否能直接适用国际法，当国际法与国内法发生冲突时如何适用法律。国际法在国内的效力问题是一个十分复杂的问题：一方面，各国的国家实践复杂多样，难求一致。原则上，除了发生国内法与国际法相冲突以致国家应承担国际责任外，国际法在国内的效力问题是一个国内法问题，也就是各国依本国法律自行处理的问题。各国的法律制度不同，处理方法各异，有的在宪法中加以原则规定，有的在宪法中不予规定，有的甚至没有成文宪法，各国的实践呈多样性。另一方面，国际法本身的特点又增加了问题的复杂性。国际法上有成文的国际条约，又有不成文的国际习惯，这两种渊源形式在国内的适用情况往往是大相径庭，更何况国际法的规范对象是国家，通常情况下不能直接拘束国内的机关和民众，其效力如何发生，情况各异。

三、国际法在国内实施的国际实践

1、基本做法。

一般而言，国内法采取如下两种做法来对待国际法在国内的效力问题：

（1）国内法作出原则性规定。国内法在宪法中载明执行一切公认的国际法规范和经条约承担的义务，例如1949年德意志联邦共和国宪法第25条规定：“国际公法的一般规定乃是联邦法律的组成部分，它们位于各项法律之上，并直接构成联邦国土上居民的权利和义务”；

日本1946年宪法中也有类似的规定。

（2）国内法作出一般性的规定。国内法并非笼统接受，而是对已经承担了的义务作出相应规定，比如我国加入了《维也纳外交关系公约》，我国刑法和专门法规中就有优待外交人员的规定，如我国刑法第11条规定，享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决，再如我国加入了“反劫机”三公约，我国公安、民航等部门的有关法规中都有相应规定。三、国际法在国内实施的国际实践2、国别实践。

（1）英国。

英国没有成文宪法，根据其实践，凡国际习惯规则经英国习惯法接受，即“构成英国法的一部分”。当遇到英国制定法与国际法相抵触时，法院总是执行议会立法，不过推定“议会没有推翻国际法的意思”。

（2）美国。

美英属同一法系，而美国有成文宪法。美国采取“国际法构成美国习惯法之一部分的原则”，条约、宪法与联邦法律居于同等地位，同为“美国之最高法律”，具有同等效力。当条约与联邦法律冲突时，美法院采取“新法优于旧法”的原则，不过适用时必须推定国会没有推翻国际法的意思。

（3）原联邦德国。原联邦德国法律规定，国际法为其本国法的组成部分，如前述第25条之规定。该法第100条还准许德国法官在联邦宪法法院的控制下，拒绝适用违反国际法的法规。三、国际法在国内实施的国际实践

（4）法国。

承认国际法优先性，但没有明确规定国际法为本国法的一部分。普通法院一般适用国际习惯法，而且法律明确规定条约具有比国内法高的效力，如1958年《宪法》第55条规定：“依法批准或通过的条约或协定，一经公布，即具有高于法律的效力”。

（5）前苏联。

前苏联宪法对于国际法以及条约在国内的效力没有明文规定，既未明文规定国际法优先，也未宣布国际法为国内法的组成部分。1977年《宪法》第29条规定：“真实履行由公认的国际法原则和准则以及苏联缔结的国际条约所产生的义务。”在实践中，前苏联是将国际法规范具体运用于本国法规。在制订解决抵触问题的专门规则时，立法往往直接指令主管机关如何适用，或执行国际法规范或同时适用国际法或国内法规范，或在适用国内法规范时考虑到国际法的内容。

三、国际法在国内实施的国际实践

（二）条约与国内法关系的实践国际条约是成文国际法，只拘束条约缔约国，它在国内的效力问题比起国际习惯（不成文国际法）来要复杂得多，各国的实践更是多种多样，各有千秋。

1、条约在国内实施应遵守的基本原则。尽管各国的情况有所不同，但都必须遵从“条约必须信守(pactasuntservanda)”这一国际法原则。如果以国内法院认为条约没经国内立法手续或与国内法相抵触为理由，拒绝适用条约，那么该国家就要为此行为承担违反条约义务的责任，具体而言:

（1）凡有效之条约对各个当事国有约束力，必须由各该国善意履行(《维也纳条约法公约》第26条规定);

（2）一国不得援引其国内法规定为由而不履行条约（《维也纳条约法公约》第27条），有义务使其国内法与依国际法承担的义务相符、一致;

三、国际法在国内实施的国际实践

（3）在遵守有效国际义务的条件下，国家自行可以决定履行国际义务的方式，（新近一些国际刑法方面的公约直接规定了成员国履行国际义务的方式，成员国必须遵守）;

（4）一国行为（作为和不作为）如违背其国际义务，构成国家不法行为，应承担国际责任（关于国际责任的条文草案）。

案例——总部协定案：

1974年联合国大会通过3237号决议，邀请巴勒斯坦解放组织以观察员的身份参加联合国大会的会议和工作，同年巴勒斯坦解放组织在纽约联合国总部区外设立了办事处。1987年5月美国参议院提出一项法案，规定在美国管辖范围内，巴勒斯坦解放组织命令、指示或用该组织提供的资金建立和维持办事处、总部、馆舍或其他设施、机构均为非法。1987年秋，美国参议院提交该法案为1988到1989年财政年度的外交关系授权法，如果该法案得以通过，美国就要关闭巴勒斯坦解放组织在美国的办事处。三、国际法在国内实施的国际实践1987年10月，在巴勒斯坦解放组织提请联合国注意此事后，联合国秘书长在致美国驻联合国常驻代表的信中强调，该立法违反1947年美国与联合国签署的联合国总部协定中美国的义务，美国本应允许代表团人员进入和留在美国执行公务。1987年12月，美国总统签署了该法，该法将于90天后生效。联合国大会请求国际法院就这一问题发表咨询意见。国际法院认为：美国有义务遵守其与联合国之间的总部协定义务，无论美国国内法对此有何种不同规定，其国内法不能与国际法相抵触；如果美国坚持这样做，就要承担国际责任。美国最终撤销了该法案。三、国际法在国内实施的国际实践2、国内法赋予条约国内效力的主要方式。各国赋予条约国内效力的方式概括起来可以分为两大类：

（1）转化：为了使国际法能在国内有效地加以适用，通过其立法机关，将国际法有关规则变成国内法规则，用国内法的形式表现出来。如果国内法缺少有关国际法规则所要求的内容，则规定新的国内法，将国际法规则的内容纳入其中；如果国内法规则与国际法相矛盾，则修改国内法的有关条款，使之有助于国际法在国内的履行。

（2）并入（纳入或采纳）：为了使国际法能在国内直接适用，一般地作出原则规定，从总体上承认国际法为国内法的一部分，由宪法统一规定国际法具有国内法效力，或由立法机关就某项条约通过专门法案赋予国内法效力，也可用批准、公布条约和司法判例等其他方式使之在国内（法院）适用。三、国际法在国内实施的国际实践3、国别实践。

大多数国家均认为凡是本国签署的已生效的条约，经本国法律程序批准即可产生国内效力。条约与