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司法卷一分类模拟题模拟82一、单项选择题1.
一批货物由甲公司运往中国天津港,运输合同适用《海牙规则》。运输途中因雷击烧毁部分货物,其余货物在目的港被乙(江南博哥)公司以副本提单加保函提走。丙公司为该批货物正本提单持有人。根据《海牙规则》和我国相关法律规定,下列哪些选项是正确的?______A.甲公司应对雷击造成的货损承担赔偿责任,因损失在其责任期间发生B.甲公司可限制因无正本提单交货的赔偿责任C.丙公司不能要求甲公司和乙公司承担连带赔偿责任D.甲公司应以价值加运费和保险费赔偿因无正本提单交货造成的损失正确答案:D[解析]本题考查国际货物运输与保险——海上货物运输——海牙规则。依《海牙规则》第4条规定的承运人的免责,雷击属于不可抗力,可以免责,A错。依最高人民法院《关于审理无正本提单交付货物案件适用法律若干问题的规定》,承运人因无单放货不能限制赔偿责任,B错。依该规定,在无单放货的情况下,承运人和提取人应对正本提单持有人承担连带赔偿责任,C错。D对,依该规定第6条,承运人因无正本提单交付货物造成正本提单持有人损失的赔偿额,按照货物装船时的价值加运费和保险费计算。
2.
近年来,某市人民检察院开展了“维护人民群众合法权益,解决反映强烈突出问题”的专项检查活动。提出要从严治检,严肃查处“耍特权”等4大问题,对违纪违规违法行为一律实行“零容忍”。下列行为符合检察官职业道德准则,与该改革措施不违背的是哪一选项?______A.甲检察官在办理一起人身损害案件时,对不配合调查的目击证人刘某实施了拘传B.乙检察官兼任该地政协委员C.丙检察官业余时间在某酒吧任萨克斯管主奏,对其检察官身份不予否认,收取适当报酬D.丁检察官由于学历高,经常以指导的名义干预其他检察官办案正确答案:B[解析]考查检察官职业道德。
3.
关于保障人民群众参与司法,下列哪一选项是不正确的?A.构建开放、动态、透明、便民的阳光司法机制,推进审判公开、检务公开、警务公开、狱务公开B.加强法律文书释法说理,建立生效法律文书统一上网和公开查询制度C.完善人民陪审员制度,保障公民陪审权利,扩大参审范围,完善随机抽选方式,逐步实行人民陪审员既审理法律适用问题,又参与审理事实认定问题D.在司法调解、司法听证、涉诉信访等司法活动中保障人民群众参与正确答案:C[考点]保障人民群众参与司法
[解析]坚持人民司法为人民,依靠人民推进公正司法,通过公正司法维护人民权益。在司法调解、司法听证、涉诉信访等司法活动中保障人民群众参与。完善人民陪审员制度,保障公民陪审权利,扩大参审范围,完善随机抽选方式,提高人民陪审制度公信度。逐步实行人民陪审员不再审理法律适用问题,只参与审理事实认定问题。故D项正确,C项错误。
构建开放、动态、透明、便民的阳光司法机制,推进审判公开、检务公开、警务公开、狱务公开,依法及时公开执法司法依据、程序、流程、结果和生效法律文书,杜绝暗箱操作,加强法律文书释法说理,建立生效法律文书统一上网和公开查询制度。故A、B项正确。
4.
下列法律文书中在法院送达时不宜采用留置送达形式的是:A.先予执行裁定书B.离婚诉讼的调解书C.财产保全裁定书D.侵权纠纷的判决书正确答案:B[解析]理由:本题考查不宜留置送达的法律文书。
《民事诉讼法》规定了6种送达方式:直接送达、留置送达、委任送达、邮寄送达、转交送达、公告送达。《民事诉讼法》第四条第3款规定:“调解书经双方当事人签收后,即具有法律效力。”因此,根据调解书的这一生效要件,《民诉法意见》第84条规定:“调解书应当直接送达当事人本人;不适用留置送达。当事人本人因故不能签收的,可由其指定时代收人签收。”所以,答案为B。
5.
甲乙为夫妻,因夫妻性格不合,总是发生争执而决定离婚,双方对财产的分割无法达成一致意见,遂起诉至法院并要求对夫妻共有财产进行分割。下列哪些财产属于夫妻共有财产?A.婚后甲继承的公司股权,遗嘱声明归甲单位所有B.甲乙以甲父名义购买的甲父单位房改房的房屋,产权登记在甲父名下C.甲婚前用个人财产支付首付购买的期房,产权登记在甲名下,婚后甲继续用个人工资还贷D.婚后乙方父母出资购买的房屋,产权登记在甲名下正确答案:D[解析]《婚姻法》第18条规定:有下列情形之一的,为夫妻一方的财产:(1)一方的婚前财产;(2)一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用;(3)遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产;(4)一方专用的生活用品;(5)其他应当归一方的财产。据此,本题中A项为个人财产。
最高人民法院《关于适用(中华人民共和国婚姻法)若干问题的解释(三)》(以下简称《婚姻法解释(三)》)第12条规定:婚姻关系存续期间,双方用夫妻共同财产出资购买以一方父母名义参加房改的房屋,产权登记在一方父母名下,离婚时另一方主张按照夫妻共同财产对该房屋进行分割的,人民法院不予支持。购买该房屋时的出资,可以作为债权处理。据此,针对B项这类房改房购买的房屋,不能作为夫妻共同财产,购买该房屋时的出资,可以作为债权处理,因此B项不选。
《婚姻法解释(三)》第10条规定:夫妻一方婚前签订不动产买卖合同,以个人财产支付首付款并在银行贷款,婚后用夫妻共同财产还贷,不动产登记于首付款支付方名下的,离婚时该不动产由双方协议处理。依前款规定不能达成协议的,人民法院可以判决该不动产归产权登记一方,尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分,离婚时应根据《婚姻法》第39条第1款规定的原则,由产权登记一方对另一方进行补偿。据此,C项这类期房在双方没有约定和协议的情况下,法院可以判决该房屋归甲方,C项不选。
《婚姻法解释(三)》第7条规定:婚后由一方父母出资为子女购买的不动产,产权登记在出资人子女名下的,可按照《婚姻法》第18条第3项的规定,视为只对自己子女一方的赠与,该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。
由双方父母出资购买的不动产,产权登记在一方子女名下的,该不动产可认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有,但当事人另有约定的除外。据此D项当选。
6.
下列哪一个选项表述的是法律规则?A.人民法院依照法律规定独立行使审判权,不受行政机关、社会团体和个人的干涉B.当事人约定易货交易,转移标的物所有权的,参照买卖合同的有关规定C.本法所称的商业银行是指依照本法和《公司法》设立的吸收公众存款、发放贷款、办理结算等业务的法人D.销售者应当建立并执行检查验收制度,验明产品合格证明和其他标识正确答案:D[解析]A项表述的是法律原则。B项是法律中的技术性规定。C项表述的是法律概念。
7.
有学者认为:“古代法学家更多强调道德在社会调控中的首要或主要地位,对法的强调也更多在其惩治功能上。近现代后,法学家们一般都倾向于强调法律调整的突出作用,法治国成为普遍的政治主张。”以下说法正确的是哪一项?A.古代和现代法学家均认为法律和道德联系密切B.近现代法学家不再强调法律的惩治功能C.古代法学家不可能主张“法治国”D.古代法律和现代法律之间没有继承关系正确答案:A[解析]B选项错在,在法治国的观念下,特定法学家也可能强调法律的惩治功能;C选项错在,特定古代法学家(如亚里士多德)也主张“法治国”;D选项错在,并不能由此推导出“古代法律和现代法律之间没有继承关系”的结论。
8.
律师应当忠于宪法、法律,恪守律师职业道德和执业纪律。下列哪一说法是正确的?A.律师是指依法取得律师执业证书,接受委托或者指定,为当事人提供法律服务的国家法律工作人员B.受委托的律师自人民法院受理案件之日起,有权查阅、摘抄和复制本案的案卷材料C.律师变更执业机构的,应当申请换发律师执业证书,并且律师执业不受地域的限制D.成立2年以上并具有20名以上执业律师的合伙律师事务所,可以设立分所正确答案:C[考点]律师制度
[解析]依据《律师法》第2条第1款的规定:“本法所称律师,是指依法取得律师执业证书,接受委托或者指定,为当事人提供法律服务的执业人员。”故A项错误。依据《刑事诉讼法》第38条的规定:“辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起,可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料。其他辩护人经人民法院、人民检察院许可,也可以查阅、摘抄、复制上述材料。”故B项错误。依据《律师法》第10条的规定:“律师只能在一个律师事务所执业。律师变更执业机构的,应当申请换发律师执业证书。律师执业不受地域限制。”故C项正确。依据《律师法》第19条第1款的规定:“成立三年以上并具有二十名以上执业律师的合伙律师事务所,可以设立分所……”故D项错误。
综上所述,本题正确答案是C项。
9.
原告北山开发公司状告被告由山房地产公司窃取其商业秘密。一审举证期限屑满之前,原告因不可抗力因素没能提供证据A,经申请延长了举证期限还是没能提供。一审过程将要结束之时,原告才终于得到该证据,但其见法庭辩论形势不利,觉得此时提出证据A为时已晚,结果并未提出该证据,一审败诉。直到二审期间,原告认为时机恰当,遂提出证据A,经质证推翻了原来的判决,原告在二审胜诉。关于此案,下列说法正确的是:A.证据A没能及时提供是不可抗力造成的,一审没有提出不是原告的过错B.二审法院经过当事人双方质证才作出判决,显然符合程序要求C.举证期限期间原告并未提出证据A,意味着其在一审和二审中都不得提出该证据D.二审法院不应采用证据A作出新的判决正确答案:D[考点]举证时限(“新证据”的界定)
[解析]《证据规定》第41条规定,《民事诉讼法》第139条第1款规定的新的证据,是指以下情形:(1)一审程序中的新的证据包括:当事人在一审举证期限届满后新发现的证据;当事人确因客观原因无法在举证期限内提供,经人民法院准许,在延长的期限内仍无法提供的证据。(2)二审程序中的新的证据包括:一审庭审结束后新发现的证据;当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许,二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。本案的证据A符合前款的规定,如果一审期间提出是没有问题的,但是原告在二审期间才提出,不属于一审庭审结束后新发现的证据,因此法庭不应对之组织质证,更不应为之推翻原来的判决,故选D,B错误,C所说太过绝对,新证据并非不可以提出,而是要严格遵守这些条件的要求。
10.
A国驻B国的使馆的秘书约翰与妻子杰西在B国工作和生活,因心脏病发作于2005年6月10日死亡,B国限杰西于7月1日离境,因处理后事耽误,杰西于7月10日离境,杰西享有特权与豁免的最后日期为何时?
A.杰西从未享有外交特权与豁免B.6月10日C.7月1日D.7月10日正确答案:C[考点]外交人员的特权与豁免[解析]使馆的秘书家属享有一般的特权与豁免,使馆人员死亡,其家属应继续享有其应享有的特权与豁免,直到给予其离境的合理期间结束时为止。应选C。
11.
网雨科技集团有限公司是一家由20名股东组成的有限责任公司,其于1年前向某银行借款500万元用于科技开发,结果项目失败,网雨科技集团有限公司无力还债,被某银行告上法庭。在法庭审理过程中,某银行提出要对网雨科技集团有限公司的财产进行保全,下列哪个最适宜作为本案保全的对象?A.网雨科技集团有限公司的房产,价值1000万元B.网雨科技集团有限公司总经理的别墅,价值200万元C.网雨科技集团有限公司向某银行借款时抵押的一栋写字楼的某层,价值700万元,且其上不存在其他抵押等权利负担D.网雨科技集团有限公司的银行账户,内有款项30万元正确答案:C[考点]保全的范围
[解析]根据《民事诉讼法》第102条的规定,保全限于请求的范围,或者与本案有关的财物。因此本案最适宜保全的就是C的房产,因为它与借贷关系最为密切,并且价值上也足以保证最后债权的实现。在此前提下,其他财产就没有必要再进行保全了,否则就大大超出了标的范围,因此虽然A和D也可以保全,但是此案就不应保全了。至于B本来就不是公司财产,作为有限责任公司,总经理的财产不应作为公司财产来保全,况且本题也不属于一人有限公司之股东可能为公司承担无限责任的情形。
12.
根据《审计法》,下列哪一说法是错误的?A.审计机关对国家的事业组织的财政收支,进行审计监督B.审计机关对政府投资的建设项目的预算执行情况和决算,进行审计监督C.审计机关应当在实施审计3日前,向被审计单位送达审计通知书;遇有特殊情况,经审计机关负责人批准,审计机关可以直接持审计通知书实施审计D.审计机关经县级以上人民政府审计机关负责人批准,有权查询被审计单位在金融机构的账户正确答案:C[解析]《审计法》第19条规定:“审计机关对国家的事业组织和使用财政资金的其他事业组织的财政收支,进行审计监督。”A项正确。
《审计法》第22条规定:“审计机关对政府投资和以政府投资为主的建设项目的预算执行情况和决算,进行审计监督。”B项正确。
《审计法》第38条第1款的规定:“审计机关根据审计项目计划确定的审计事项组成审计组,并应当在实施审计三日前,向被审计单位送达审计通知书;遇有特殊情况,经本级人民政府批准,审计机关可以直接持审计通知书实施审计。”C项错误。
《审计法》第33条第2款的规定:“审计机关经县级以上人民政府审计机关负责人批准,有权查询被审计单位在金融机构的账户。”D项正确。
13.
中国加入国际贸易组织WTO后,在中国境内发生的反倾销、反补贴等国际贸易行政诉讼案件,在法院审理案件过程中,根据国际法关于处理国际法与国内法关系的规则以及中国法院的实践,下列哪一说法是正确的?A.因为我国是WTO的成员国,法院应直接适用WTO协议的有关规定,对反倾销、反补贴行为的事实问题和法律问题进行合法性审查B.法院对我国有关的法律、行政法规中作出规定的内容,适用我国法律的规定,对我国法律中没有作出规定的内容直接适用WTO协议的规定C.法院仅适用我国有关反倾销、反补贴的法律、行政法规,对被诉反倾销、反补贴行政行为的事实问题和法律问题进行合法性审查,排除WTO协议文件在中国法院的直接适用D.在WTO协议与中国法律、行政法规相冲突的情况下,法院优先适用WTO协议中的相关规定正确答案:C[解析]2002年8月27日最高人民法院《关于审理国际贸易行政案件若干问题的规定》最新规定,中国加入WTO后,考虑到WTO协议的复杂性,在中国国内的适用问题,采取排除WTO协议在中国法院的直接适用性的策略。WTO协议在中国适用采取“间接转化”的方式,不能在中国法院直接适用,因此A、B、D项错误。
对于国际法在国内的适用问题,在民商事领域内我国缔结或加入的条约,除我国保留的以外,可以在国内直接适用。WTO协议虽然属于民商事领域范畴,但是比较特殊,仍是转化适用。因此C项正确。
14.
在涉外仲裁中,如果当事人申请证据保全,应该如何处理?A.仲裁庭可对于当事人的证据保全请求作出决定B.仲裁庭应该将当事人的证据保全请求提交仲裁委员会作出决定C.对于当事人提出的证据保全请求,仲裁委员会应该提交仲裁地的中级人民法院作出裁定D.对于当事人提出的证据保全请求,仲裁委员会应该提交证据所在地的中级人民法院作出裁定正确答案:D[考点]涉外仲裁中的证据保全[解析]《仲裁法》第68条规定:“涉外仲裁的当事人申请证据保全的,涉外仲裁委员会应当将当事人的申请提交证据所在地的中级人民法院。”
15.
下列有关涉外案件的说法,你认为正确的是:A.对一审判决不服,外国人在中国诉讼的,上诉期间可以延长至30天,但中方当事人上诉期间仍然只有15天B.涉外案件的审理,法院不受审理一审、二审审理时限的限制C.涉外案件的当事人可以随意选择管辖法院D.涉外案件已经在外国立案的,中国法院一般不再审理正确答案:B[考点]涉外民事诉讼程序的一般原则,涉外民事诉讼中的期间
[解析]根据《民事诉讼法》第269条的规定,涉外诉讼外国当事人如果在中国境内没有住所,上诉期间才是30天,而中方当事人的上诉期间应该和外方当事人相同,所以A错误。根据第270条的规定,B项正确。根据第242条的规定,C项错误。《民诉意见》第306条规定:“中华人民共和国人民法院和外国法院都有管辖权的案件,一方当事人向外国法院起诉,而另一方当事人向中华人民共和国人民法院起诉的,人民法院可予受理。判决后,外国法院申请或者当事人请求人民法院承认和执行外国法院对本案作出的判决、裁定的,不予准许;但双方共同参加或者签订的国际条约另有规定的除外。”这种规定从维护我国管辖权出发,D错误。
16.
国际融资担保存在多种不同的形式,如银行保函、备用信用证、浮动担保。依国际惯例,关于各类融资担保,下列哪一选项是正确的?______A.备用信用证项下的付款义务只有在开证行对借款人的违约事实进行实质审查后才产生B.大公司出具的担保意愿书具有很强的法律效力C.见索即付保函独立于基础合同D.浮动担保的担保物在任何期间均处于不确定的浮动状态,但担保权的行使应有明确、固定的标的物正确答案:C[解析]本题考查国际经济法领域的其他法律制度——国际融资法。适用于备用信用证的UCP600也将信用证与基础合同严格区分开来,A错。担保意愿书应作通常意义上的理解,一般并不构成法律上的保证,而仅仅是愿意提供担保的一种意思表示,B错。见索即付保函是一种银行保函,出具保函的银行只要接到相关权利人的书面索赔请求就产生支付保函项下款项的义务。这种保函具有突出的独立性,与基础合同严格区分开来,C正确。浮动担保起源于普通法系国冢,并在当今国际融资交易中被广泛地运用。我国法律中部分地采用了该制度,为我国的基础设施建设提供了一种融资途径。浮动担保的特点之一是用于担保的财产的价值是不固定的,可以包括担保人现在和未来的收益等。浮动担保的担保物在担保期问处于不确定的浮动状态,但担保权的行使应有明确、固定的标的物,D错。
17.
二孩放开后,奇美公司职工畅想美好未来。依据《社会保险法》,关于生育保险,下列哪一说法是错误的?A.由奇美公司按照国家规定缴纳生育保险费,职工不缴纳生育保险费B.奇美公司职工张大鹏未就业的夫人王小鹂可按照国家规定享受生育医疗费用待遇C.生育医疗费用包括计划生育的医疗费用D.生育津贴按照职工所在用人单位本年度职工月平均工资计发正确答案:D[解析]《社会保险法》第53条规定:“职工应当参加生育保险,由用人单位按照国家规定缴纳生育保险费,职工不缴纳生育保险费。”依据该条规定,A项正确。
《社会保险法》第54条规定:“用人单位已经缴纳生育保险费的,其职工享受生育保险待遇;职工未就业配偶按照国家规定享受生育医疗费用待遇。所需资金从生育保险基金中支付。生育保险待遇包括生育医疗费用和生育津贴。”依据该条规定,B项正确。
《社会保险法》第55条规定:“生育医疗费用包括下列各项:(一)生育的医疗费用;(二)计划生育的医疗费用;(三)法律、法规规定的其他项目费用。”依据该条规定,C项正确。
《社会保险法》第56条规定:“职工有下列情形之一的,可以按照国家规定享受生育津贴:(一)女职工生育享受产假;(二)享受计划生育手术休假;(三)法律、法规规定的其他情形。生育津贴按照职工所在用人单位上年度职工月平均工资计发。”依据该条规定,D项错误。
18.
根据《法官法》的相关规定,法官可以兼任下列哪一职务?A.某大学校长B.某县人民代表大会代表C.某国有企业的法律顾问D.某县人民代表大会常务委员会副主任正确答案:B[考点]法官的兼任[解析]根据《法官法》第15条规定:“法官不得兼任人民代表大会常务委员会的组成人员,不得兼任行政机关、检察机关以及企务、事业单位的职业,不得兼任律师。”本题应当选择C选项。
19.
下面的法律规定中,哪一条属于法的要素中的法律规范?A.《刑法》第216条规定:“假冒他人专利,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。”B.《宪法》第26条规定:“国家保护和改善生活环境和生态环境,防治污染和其他公害。”C.《刑法》第94条规定:“本法所称司法工作人员,是指有侦查、检察、审判、监管职责的工作人员。”D.《民法通则》第7条规定:“民事活动应当尊重社会公德,不得损害社会公共利益,破坏国家经济计划,扰乱社会经济秩序。”正确答案:A[考点]法的要素
[解析]作为法的要素的法律规范是指采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。A项正是法律规范。法律原则是为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的价值准则或规范,是法律诉讼、法律程序和法律裁决的确认规范。‘BD项属于法律原则。法律概念是对各种法律现象或法律事实加以描述、概括的概念。C项正属于法律概念。
20.
国际商业惯例是在长期的国际经济交往中经过反复使用而形成的不成文的规则。下列对于国际商业惯例描述不符合的是哪项?______A.国际商业惯例是在长期的国际经济交往中经过反复使用而形成的不成文的规则B.国际商业惯例属于任意性规则,只有在当事人明示选择适用时才在当事人之间具有约束力C.国际商业惯例是调整国际经济法的渊源之一D.国际商业惯例具有强制性正确答案:D[解析]本题考查导论——国际经济法的渊源。国际经济法的渊源包括国际经济条约、国际商业惯例、联合国大会的规范性决议以及国内立法,国际商业惯例是国际经济法的渊源之一,故C正确。国际惯例是在长期的国际经济交往中逐渐形成的,一般是不成文的规则,但目前也出现了成文法化的趋势,一些国际组织或协会进行了惯例的编纂和整理工作,故AB正确。国际商业惯例并不当然地在双方当事人之间产生拘束力,只有在当事人明示选择适用时才对当事人具有约束力,故应选D项。
21.
下列关于公法和私法的划分描述,正确的一项是哪个?______A.最先提出公法和私法划分的是古罗马的法学家盖尤斯B.公法和私法划分的标准有利益说、主体说、法律关系说和生活关系说等C.公法和私法的划分可以涵盖所有的法律D.在法律价值的偏好方面,传统公法侧重于自由、效率;而传统私法则侧重于秩序和公平正确答案:B[解析]根据法律的调整对象和调整主体的范围不同,法律可以分为公法和私法,最早提出公法和私法划分的是古罗马法学者乌尔比安。关于公法和私法的划分有多种标准,主要有利益说、主体说、法律关系说、生活关系说等。对法律进行公法和私法的划分不能涵盖所有的法律,有些社会法既不能划分为私法,也不能划分为公法,兼具二者的特点。至于公法和私法的价值目标,传统公法侧重于秩序和公平,传统私法偏重于自由和效益。本题中只有B项的说法是正确的。
22.
宪法与一般法律存在诸多的区别,但不属于两者的区别的是:A.宪法的内容不同于普通法律B.宪法的效力不同于普通法律C.宪法的制定、修改程序不同于普通法律D.宪法更集中体现了统治阶级的意志和利益,更具有国家强制力正确答案:D[考点]宪法与法律[解析]ABC项正是宪法和法律的主要区别,也是宪法的根本法地位的体现,而D项说法错误。宪法与法律都是一样体现了统治阶级的意志和利益,都具有国家强制力。
23.
张某的7个子女不履行赡养义务一案,经人民法院一审终结,人民法院判令张某的7个子女承担赡养义务,每人每月给付张某生活费100元。判决生效后,子女未履行生效判决,人民法院依法对被执行人强制执行。正在此时,张某不幸去世,则此时人民法院应当:A.裁定中止执行B.裁定终结执行C.继续执行D.裁定执行回转正确答案:B[考点]执行终结
[解析]根据《民事诉讼法》第256条的规定,有下列情形之一的,人民法院应当裁定中止执行:(1)申请人表示可以延期执行的;(2)案外人对执行标的提出确有理由的异议的;(3)作为一方当事人的公民死亡,需要等待继承人继承权利或者承担义务的;(4)作为一方当事人的法人或者其他组织终止,尚未确定权利义务承受人的;(5)人民法院认为应当中止执行的其他情形。中止的情形消失后,恢复执行。第257条规定,有下列情形之一的,人民法院裁定终结执行:(1)申请人撤销申请的;(2)据以执行的法律文书被撤销的;(3)作为被执行人的公民死亡,无遗产可供执行,又无义务承担人的;(4)追索赡养费、扶养费、抚育费案件的权利人死亡的;(5)作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款,无收入来源,又丧失劳动能力的;(6)人民法院认为应当终结执行的其他情形。本案属于身份关系案件中,即追索赡养费、扶养费、抚育费案件中权利人死亡的情形,所以应当终结执行。同时注意,中止和终结执行的裁定,送达当事人后立即生效。
24.
李某多年从事汽车运输业,养成了为长途货物购买保险的习惯。一次,李某从长春运送一批贵重木材到北京,途经沈阳遇到事故翻车,木材全毁。为此他与位于上海的平安保险公司就索赔问题进行诉讼,并知李某的汽车购于北京并在北京登记。那么,此案有管辖权的法院不包括:A.长春B.北京C.沈阳D.上海正确答案:A[考点]特殊地域管辖
[解析]根据《民诉意见》第25条的规定,因保险合同纠纷提起的诉讼,如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物,由被告住所地或者运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地的人民法院管辖。本案中被告住所地是上海,运输工具登记注册地和运输目的地都是北京,保险事故发生地是沈阳,所以BCD都有管辖权,而长春是运输起始地,不属于合法管辖法院的范围,故A错误。
25.
在某涉外合同纠纷案件审判中,中国法院确定应当适用甲国法律。关于甲国法的查明和适用,下列哪一说法是正确的?A.当事人选择适用甲国法律的,法院应当协助当事人查明该国法律B.该案适用的甲国法包括该国的法律适用法C.不能查明甲国法的,适用中华人民共和国法律D.不能查明甲国法的,驳回当事人的诉讼请求正确答案:C[解析]外国法查明的途径
[详解]《涉外民事关系法律适用法》第10条第1款规定,涉外民事关系适用的外国法律,由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的,应当提供该国法律。故A错误。第9条规定,涉外民事关系适用的外国法律,不包括该国的法律适用法。故B错误。第10条第2款规定,不能查明外国法律或者该国法律没有规定的,适用中华人民共和国法律。故C正确,D错误。
26.
张某想转让自己闲置的一台电脑,王某想购买,但是双方对价格未达成一致,二人表示回去后再考虑考虑,张某当天晚上给王某发去一封邮件,称王某能出4000元,就可以卖给王某,给王某20天的时间考虑,张某刚发出邮件,王某也让朋友给张某带话,说自己愿意出4000元钱购买,给张某5天的时间考虑。张某认为俩人已经成交,就没给张某回复,一直等王某来买电脑,期间拒绝了几个买主,王某收到张某的邮件10天后听说陈某卖的电脑更便宜,遂购买了陈某的电脑,告诉张某自己不再买张某的电脑了,以下说法正确的是
A.王某应向张某承担违约责任B.王某应向张某承担缔约过失责任C.王某应向张某承担侵权责任D.王某不应向张某承担责任正确答案:D[考点]交叉要约[解析]《合同法》第13条规定:“当事人订立合同,采取要约、承诺方式。”根据该条规定,合同的成立需要采取要约和承诺的方式。
交叉要约,是指当事人一方向对方要约,适值对方亦为同一内容的要约,而且双方当事人彼此都不知道有要约的现象。交叉要约是否直接成立合同,学界存在争议,但是多数学者认为交叉要约不能直接成立合同,因为双方都是向对方发出要约,只有当对方正式表示接受时,双方意思表示才达成一致,所以,即使在交叉要约的场合,双方也可以拒绝对方所发出的要约。承认交叉要约将成立合同,将否定要约人的撤回权和撤销权。
本题中张某和王某形成交叉要约,张某在王某确定的承诺期限内没有承诺,王某在张某确定的承诺期限内明确拒绝承诺,因此合同不成立,王某不需要承担违约责任,王某并没有违反缔结合同阶段应承担的义务,所以王某也不应承担缔约过失责任。
27.
台湾鼎丰公司与内地宝来公司因合同纠纷在台北涉诉,被告宝来公司败诉。现鼎丰公司向宝来公司财产所在地的大陆某中级人民法院申请认可该台湾地区的民事判决,关于该判决的认可和执行,下列哪一选项是不正确的?______A.人民法院受理鼎丰公司申请后,最长必须在6个月内审结B.经人民法院裁定认可的该民事判决,与人民法院作出的生效判决具有同等效力C.人民法院受理鼎丰公司的认可申请后,作出裁定前,鼎丰公司要求撤回的,人民法院可以裁定允许D.鼎丰公司申请认可和执行该判决的,应当在判决效力确定后的2年内提出正确答案:A[解析]最高人民法院《关于认可和执行台湾地区法院民事判决的规定》(以下简称《2015年规定》)第14条规定:人民法院受理认可台湾地区法院民事判决的申请后,应当在立案之日起6个月内审结。有特殊情况需要延长的,报请上一级人民法院批准。故A项错误。
《2015年规定》第17条规定:经人民法院裁定认可的台湾地区法院民事判决,与人民法院作出的生效判决具有同等效力。故B项正确。
《2015年规定》第13条规定:人民法院受理认可台湾地区法院民事判决的申请后,作出裁定前,申请人请求撤回申请的,可以裁定准许。故C项正确。
《2015年规定》第20条规定:申请人申请认可和执行台湾地区法院民事判决的期间,适用《民事诉讼法》第239条的规定,但申请认可台湾地区法院有关身份关系的判决除外。根据《民事诉讼法》第239条规定,申请执行期间为2年。故D项正确。
28.
下列关于法与道德的表述哪一项是正确的?A.自然法学派认为,实在法不是法律B.分析实证主义法学派认为,法与道德在本质上没有必然的联系C.中国古代的儒家认为,治理国家只能靠道德,不能用法律D.近现代的法学家大多倾向于否定“法律是最低限度的道德”的说法正确答案:B[解析]关于法与道德在本质上的联系,这是一个法在本质上是否包含道德内涵的问题。西方法学界存在两种观点:一是肯定说,以自然法学派为代表,肯定法与道德存在本质上的必然联系,认为法在本质上是内含一定道德因素的概念。实在法只有在符合自然法、具有道德上的善的时候,才具有法的本质而成为法。一个同道德严重对立的邪恶的法并不是一个坏的法,而是丧失了法的本质的非法的“法”,因而不是法,即“恶法非法”。一是否定说,以分析实证主义法学派为代表,否定法与道德存在本质上的必然联系,认为不存在适用于一切时代、民族的永恒不变的正义或道德准则。法学作为科学无力回答正义的标准问题,因而是不是法与是不是正义的法是两个必须分离的问题,道德上的善或正义不是法律存在并有效力的标准,法律规则不会因违反道德而丧失法的性质和效力,即使那些同道德严重对抗的法也依然是法,即“恶法亦法”。由上可知B项正确。
29.
对于未成年人犯罪案件,下列选项说法错误的是:A.公安机关、人民检察院、人民法院办理未成年人刑事案件,根据情况可以对未成年犯罪嫌疑人、被告人的成长经历、犯罪原因、监护教育等进行调查B.对于未成年犯罪嫌疑人、被告人,应当严格限制适用逮捕措施C.审判未成年人刑事案件,未成年被告人最后陈述后,其法定代理人可以进行补充陈述D.人民检察院对于审判的时候不满18周岁、被判处五年有期徒刑以下刑罚的,才可以在收到人民法院生效判决后,对犯罪记录予以封存正确答案:D[解析]本题考查未成年人犯罪的信息调查、强制措施的适用以及犯罪记录封存的适用,参见《刑事诉讼法》第268、269、271条的规定。根据《人民检察院办理未成年人刑事案件的规定》第62条,犯罪的时候不满18周岁,被判处5年有期徒刑以下刑罚的,人民检察院应当在收到人民法院生效判决后,对犯罪记录予以封存。对于二审案件,上级人民检察院封存犯罪记录时,应当通知下级人民检察院对相关犯罪记录予以封存。因此,D选项“审判的时候”表述不正确,应选。
30.
“国无常强,无常弱。奉法者强,则国强,奉法者弱,则国弱。”关于依法行政,下列说法错误的是:______A.合法行政是合理行政的重要补充B.高效便民是依法行政的价值体现C.必须不断提高依法行政能力和职业道德水平D.政务公开是依法行政的必然要求正确答案:A[解析]依法行政是依法治国的一个关键环节,是法治国家对政府行政活动的基本要求。在我国当代社会实践中,依法行政具有特定且丰富的内涵:一是要求合法行政;二是要求合理行政;三是要求程序正当;四是要求高效便民;五是要求诚实守信;六是要求权责统一。合法行政是合理行政的重要补充,故选项A说法错误。
二、多项选择题1.
居住于我国台湾地区的当事人张某在大陆某法院参与民事诉讼。关于该案,下列哪些选项是正确的?______A.张某与大陆当事人有同等诉讼权利和义务B.确定应适用台湾地区民事法律的,受案的法院予以适用C.如张某在大陆,民事诉讼文书可以直接送达D.如张某在台湾地区地址明确,可以邮寄送达,但必须在送达回证上签收正确答案:ABC[解析]本题考查区域法律问题——区域司法协助。依据最高人民法院《关于审理涉台民商事案件法律适用问题的规定》第2条规定,“台湾地区当事人在人民法院参与民事诉讼,与大陆当事人有同等的诉讼权利和义务,其合法权益受法律平等保护”。A正确。依据最高人民法院《关于审理涉台民商事案件法律适用问题的规定》第1条第2款规定,“根据法律和司法解释中选择适用法律的规则,确定适用台湾地区民事法律的,人民法院予以适用”。故B正确。依据最高人民法院《关于涉台民事诉讼文书送达的若干规定》第3条第1款第(1)项规定,“受送达人不在大陆居住,但送达时在大陆的,可以直接送达”。C正确。第3条第1款第5项规定,“受送达人在台湾地区的地址明确的,可以邮寄送达”。第5条规定:“用本规定第三条第一款第(五)项方式送达的,应当附有送达回证。受送达人未在送达回证上签收但在邮件回执上签收的,视为送达,签收日期为送达日期。”D选项中“必须在送达回证上签收”错误。
2.
下列哪些行为违反了相关法律职业规范的规定?A.某律师事务所明知李律师的伯父是甲市中院领导,仍指派其到该院代理诉讼B.检察官高某在办理一起盗车并杀害车内行动不便的老人案件时,发现网上民愤极大,即以公诉人身份跟帖向法院建议判处被告死刑立即执行C.在法庭上,公诉人车某发现李律师发微博,当庭予以训诫,审判长怀法官未表明态度D.公证员张某根据甲公司董事长申请,办理了公司章程公证,张某与该董事长系大学同学正确答案:BC[解析]A项考查的是法官的诉讼回避制度。依据《法官法》第17条规定,法官从人民法院离任后2年内,不得以律师身份担任诉讼代理人或者辩护人;法官从人民法院离任后,不得担任原任职法院办理案件的诉讼代理人或者辩护人;法官的配偶、子女不得担任该法官所任职法院办理案件的诉讼代理人或者辩护人。此规定中,只是要求法官的配偶、子女属于回避的范围,而侄子并不在回避范围内,故A项某律师事务所的做法,并不违反相关规定。
B项考查的是检察官依法独立行使检察权。依法独立行使检察权既是我国宪法确定的原则,也是刑事诉讼法的一项基本原则,把它作为检察官职业道德规范的一个行为准则提出来。检察权的行使如果失去了独立性,也就难以实现和维护公平与正义。
检察官应当依法履行检察职责。不受行政机关、社会团体和个人的干涉,敢于监督,善于监督,不为金钱所诱惑,不为人情所动摇,不为权势所屈服。依法独立行使检察权的具体要求包括:(1)要具备独立的品格。(2)正确处理对外工作关系。检察官要正确认识自己的法律地位和法律身份,独立于行政机关、企业事业单位、社会团体、其他社会成员个人以及新闻媒体、公众舆论之外行使检察权,不受任何外在的非法干预,不为权贵所逼迫,不为关系所左右,不为人情所利用。行政机关、企业事业单位、社会团体和公民个人可以依法监督检察官的工作,并有权对检察工作提出建议、意见。但是,不得将自己的意志强加于检察官,也不得以其他方式强迫或者阻止其依法正常行使职权。(3)正确处理内部工作关系。(4)依法正确行使检察权。故B项高检察官的做法违反了检察官独立行使检察权的规定,当选。
C项考查的法官在庭审时应注意的规范。依据《法官行为规范》第34条规定,在庭审时,法官发现诉讼各方发生争执或者进行人身攻击时,(1)及时制止,并对各方进行批评教育,不得偏袒一方;(2)告诫各方必须围绕案件依序陈述;(3)对不听劝阻的,依照有关规定作出适当处置。审判长怀法官对于公诉人和辩护律师直接的争执,未加制止,违反了相关规定,当选。
依据《公证法》第23条规定,公证员应当自觉遵守法定回避制度,不得为本人及近亲属办理公证或者办理与本人及近亲属有利害关系的公证。D项张公证员与该公司董事长仅仅是大学同学关系,没有说明还有其他利害关系,故不属于回避范围。该公证员的做法并不违规,D项不当选。本题答案为BC。
3.
中国籍人李某2008年随父母定居甲国,甲国法律规定自然人具有完全民事行为能力的年龄为21周岁。2009年7月李某19周岁,在其回国期间与国内某电脑软件公司签订了购买电脑软件的合同,合同分批履行。李某在部分履行合同后,以不符合甲国有关完全民事行为能力年龄法律规定为由,主张合同无效,某电脑软件公司即向我国法院起诉。依我国相关法律规定,下列哪些说法是错误的?A.应适用甲国法律认定李某不具有完全行为能力B.应适用中国法律认定李某在中国的行为具有完全行为能力C.李某已在甲国定居,在中国所为行为应适用定居国法律D.李某在甲国履行该合同的行为应适用甲国法律正确答案:ACD[解析]《涉外民事关系法律适用法》第12条规定:“自然人的民事行为能力,适用经常居所地法律。自然人从事民事活动,依照经常居所地法律为无民事行为能力,依照行为地法律为有民事行为能力的,适用行为地法律,但涉及婚姻家庭、继承的除外。”李某2008年随父母定居甲国,故其经常居所地国为甲国,而依甲国法李某不具有完全民事行为能力。但是,《民法通则》第11条规定,18周岁以上的公民是成年人,具有完全民事行为能力,可以独立进行民事活动,是完全民事行为能力人。16周岁以上不满18周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。因李某已满19周岁,遂应依中国法律认定其在中国的行为具有完全行为能力。根据行为地法律即中国的法律其为有民事行为能力,故应适用行为地法律,认定李某在中国的行为具有完全行为能力。根据最高人民法院《关于审理涉外、民事或商事合同纠纷案件法律运用若干问题的规定》第5条第2款第(一)项,买卖合同应适用合同订立时卖方住所地法,本题中即中国法。故B项正确,A、C、D三项错误。
4.
法律文化对法律意识是一种包容关系,法律文化包括法律意识,但两者不是同一的,其区别主要有下列哪些方面?______A.法律意识通常有较为明显的政治色彩、意识形态色彩;而法律文化更多表现出民族性和群体的习惯化心理特征B.法律意识的主体较为广泛,包括个人、群体、社会等;而法律文化的主体仅为群体C.法律意识比较抽象,是法律文化中具有深远影响的精神因素;而法律文化则更为具体D.法律意识主要指人们的有关法律现象的感觉、态度、情感、观念、知识等心理因素;法律文化则是法律现象的全部心理因素及其外化形式(法律行为模式)正确答案:ABD[解析]“法律意识比较抽象,是法律文化中具有深远影响的精神因素,而法律文化则更为具体”,这一说法存在问题,一般而言,法律传统比较抽象,是法律文化中具有深远影响的精神因素,而法律文化则更为具体。
5.
《中华民国临时约法》具有重要的历史意义,但也带有很大的阶级局限性,主要表现在______。A.没有规定反帝、反封建的民主纲领B.没有具体涉及关系到“民生”的土地问题C.没有规定人民所享有的权利D.没有打破清王朝以官办或官商合办等形式对发展民族工商业的束缚正确答案:AB[解析]《中华民国临时约法》的历史局限性主要表现为:没有规定反帝、反封建的民主纲领;没有具体涉及关系到“民生”的土地问题。
6.
下列有关我国公民权利的表述哪些符合宪法的规定?_____
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