司法卷三分类模拟题模拟94

司法卷三分类模拟题模拟94不定项选择题1.

下列关于民事权利的说法哪项是错误的?A.甲公司与银行签订借款合同，银行对甲公司享有的要求其还款付息的权利不（江南博哥）具有排他性B.乙公司与丙公司协议，丙公司不在乙公司建筑的某楼群前建造高于该楼群的建筑，乙公司对丙公司享有的权利具有支配性C.债务人到期不履行债务，债权人要求一般保证人履行，一般保证人以债权人未提起诉讼或申请仲裁为由拒绝履行，一般保证人的权利是形成权D.债权人撤销债务人与第三人的赠与合同的权利不受诉讼时效的限制正确答案：C[解析]物权是支配物并具有排他性效力的财产权；债权是得请求债务人为特定行为的财产权。故A项正确。支配权是对权利客体进行直接的排他性支配并享有其利益的权利。支配权的行使无须其他人积极义务的配合，只要容忍、不行使同样的支配行为即可，人身权、物权、知识产权中财产权等属于支配权，地役权是物权中的一种类型，故B项正确。形成权是依权利人单方意思表示就能使权利发生、变更或者消灭的权利。形成权的独特性在于只要有权利人一方的意思表示就足以使权利发生法律效力。撤销权、解除权、追认权、抵销权等都属形成权。而C项说法不符合形成权的要素，表述错误，此处应为抗辩权。一般保证人有先诉抗辩权《担保法》第17条第2款确立了一般保证人的先诉抗辩权。司法考试及我国民法理论主流观点认为债权人的撤销权兼具请求权与形成权的特点，不受诉讼时效限制。《合同法》第75条规定，撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。题中的撤销权有除斥期间，该期间不受诉讼时效中止中断的规定。故D项正确。

2.

行为人进行的下列行为中，哪些属于行使形成权的行为?A.被代理人对越权代理进行追认B.监护人对限制民事行为能力人纯获利益的合同进行追认C.受遗赠人于知道受赠的期限内未作受赠的意思表示D.承租人擅自转租，出租人作出解除合同的意思表示正确答案：ACD[解析]撤销权、解除权、追认权、抵销权等都是形成权。A项是追认权。B选项中限制民事行为能力人纯获利益的合同是无须追认的，因此B选项错误。最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》(以下简称《民通意见》)第6条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬，他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效。C选项中受遗赠人在期限内没有作出意思表示，使权利消灭，属于形成权。D选项根据《合同法》第224条规定，承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。题中出租人有单方解除权。

3.

下列哪一(些)情形下，自然人乙的请求依法应得到支持?A.自然人甲答应借钱给乙而未借，乙请求甲依约提供借款B.乙外出，委托邻居甲为其照顾小孩，甲专心于打麻将，小孩从楼梯上滚下摔伤，乙请求甲赔偿损失C.甲与恋爱中的女友乙约定，如在两年后分手，甲应补偿乙50万元，后二人在两年后果然分手，乙要求甲依约赔偿D.甲身体一直健康，某日在骑车途中突发心脏病撞伤路边的乙，乙请求甲赔偿其遭受的所有损失正确答案：B[解析]A项，因为自然人之间的借贷合同属于实践合同，本项中甲并未提供借款，因此，借款合同未成立，A项错误。B项，属于委托合同，乙既可以要求甲承担违约责任，也可以要求甲承担侵权责任，因此B项正确。C项，恋爱关系不是法律所要保护的法律关系，故C项错误。D项，甲突发心脏病骑车撞伤乙属于意外事件，基于公平原则，乙应请求甲补偿其所遭受的损失，故该项也错误。

4.

下列关于各类民事权利的表述，错误的有：A.形成权、抗辩权、可能权合称变动权B.请求权和债权是同一类权利的不同称谓C.没有财产价值的物质也可以成为财产权的标的D.延缓条件未成就时的合同中的权利是期待权正确答案：B[解析]请求权是相对于支配权而言的，包括物权请求权、债权请求权、人格权请求权等；债权是相对于物权、人格权等而言的，债权的请求权只是债权的主要权能，还包括选择、解除、终止、保护履行利益等权能。请求权只是债权的一种手段或者作用，二者不能完全等同。所以，B项是错误的。

5.

甲驾驶自己的货车运送一批货物给乙，途中因丙违规驾驶导致甲货车受损，但货物未受到损失。甲修车花去费用800元，并因修车导致交付货物延迟。乙要求甲按照运输合同中“甲若延迟交付货物须支付乙违约金5000元”的约定支付其违约金。下列哪一(些)说法是正确的?A.甲可以请求丙赔偿其卡车修理的费用B.甲可以请求丙赔偿其应支付给乙的5000元损失C.乙可以直接请求丙支付该5000元违约金D.因为甲无过错，所以无须向乙支付违约金正确答案：AB[解析]本题考查的是绝对权和相对权的区别。根据合同的相对性原则，相对权的权利人只能向特定的人主张权利，故C项错误。《合同法》总则实行的是无过错责任原则，只要发生违约事实，除非债务人能够证明法定免责事由，否则其应当承担责任，因此本案中甲不能以无过错为由要求免责，D项错误。

6.

下列哪一种情形，行为人小王的意思表示不存在瑕疵?

A．小王与朋友小李经过一报刊亭的时候，小王对小李表示说，只要小李敢拿起一本杂志马上跑掉的话，第二天就送小李一辆宝马轿车

B．小王的母亲病危，临终前要求小王将其经营的酒店转让给妹妹小红，小王虽不情愿，但不愿违背母亲心愿，遂将酒店转让给小红。母亲病逝后小王要求小红返还该酒店

C．恶老三采取强迫的手段迫使小王购买其种植的苹果，小王虽不情愿但迫于无奈只得购买，后觉得味道还可以遂将苹果全部吃掉

D，小赵委托小王购买火车票，小王被火车站告知该车次车票已经售完，小王告知小赵该事实后得知小齐欲转让同一车次的车票，遂向小齐购买，购买后小赵告诉小王自己已买到火车票，小王遂向小齐要求退还正确答案：D[解析]本题考查的是意思表示瑕疵。意思表示有瑕疵包括意思表示不真实和不自由，意思表示不真实分为有意的不真实(真意保留、戏谑行为、虚伪表示、隐藏行为)与无意的不真实(重大误解)。A项属于戏谑行为，指表意人根本没有追求私法上效果的意思表示，而是以开玩笑的形式作出的意思表示。B项属于真意保留，表意人故意隐匿其内心追求的效果意思，而为与效果意思相反的表示行为，真意保留作出的意思表示一般发生法律效力，不因保留而无效。C项是因胁迫而为的意思表示，即使小王没有行使撤销权，其当时的意思表示也是不自由的；因此ABC项属于意思表示瑕疵，不当选。D项小王作出的意思表示是其真实、自愿的内心表示，不存在意思表示瑕疵，当选。

7.

下列甲的哪种行为属于意思表示?A.乙向甲发出购买水泥的要约，甲作出拒绝该要约的表示B.甲向乙发出购买水泥的要约，乙作出承诺，但由于客观原因该承诺延迟到达甲，甲向乙作出承诺迟到的通知C.乙赠与甲一台电脑，甲向乙作出接受的意思表示D.甲为古稀老人，常被儿子虐待，后乙得知甲有笔财产后对甲照顾有加，甲表示宽恕乙以前的行为正确答案：C[解析]本题考查的是意思表示与准法律行为的区别。A项中甲的行为是意思通知；B项中甲的行为是事实通知；D项中甲的行为是感情通知，这些都属于准法律行为，其法律效果依法律规定而当然发生，故都不是意思表示。

8.

下列民事行为中，哪些属于意思表示不真实的民事行为?A.甲醉酒开车撞伤乙，大约造成乙损失20万元，对此甲负全责，乙不想打官司，遂告知甲，若甲赔偿自己20万元，就不去报案B.珠宝商甲误将某赝品作为真品出卖给乙C.甲为向乙求婚而购买钻戒一枚，后求婚遭到乙拒绝D.甲为了避免房屋被债权人强制执行，找乙帮忙，假装将房屋卖给乙。甲、乙最终达成书面协议，并完成过户登记正确答案：BD[解析]意思表示瑕疵分为意思表示不真实和意思表示不自由，其中意思表示不真实分为有意的不真实(真意保留、戏谑行为、虚伪表示、隐藏行为)与无意的不真实(重大误解)，意思表示不自由包括欺诈、胁迫、乘人之危和显失公平。A选项不构成胁迫，更谈不上意思表示不自由。胁迫的不正当性包括三种：目的不正当、手段不正当和目的与手段结合不正当，乙的行为不构成胁迫。因为乙的威胁手段与目的均具有合法性，且彼此具有牵连性，二者的结合具有正当性，因此A项不选。B选项构成重大误解，属于意思表示不真实，当选。C选项，重大误解须为对法律行为所形成之法律关系的要素错误，即对法律关系的主体、内容和客体发生错误；而狭义的动机错误，不属于重大误解，不当选。D选项属于虚伪表示，根据《合同法》第52条规定，甲乙的行为属于以合法行为掩盖办法目的。在当事人之间因无受其拘束的意思，故虚伪表示无效，不得对抗善意第三人。D选项当选。

9.

下列哪种(些)行为属于可产生意思表示效力的默示行为?A.甲欲购买乙商场的某品牌化妆品，约定试用期1个月，逾期未作表示B.继承开始后，受遗赠人甲在知道受遗赠后2个月内未作出接受遗赠的表示C.租赁期届满、承租人继续支付租金，出租人也予以接受D.要约中附有如果受要约人10天内不作出否认即视为同意的内容，10天过后，受要约人未作出公开表示正确答案：ABC[解析]表示行为分为两类：(1)明示。即以语言、文字或者当事人了解其意义的符号直接作出意思表示。(2)默示。即以明示以外的方式，间接作出意思表示。默示分为两种：①推定。即从行为人做出的特定积极行为中推知其意思表示的内容。②沉默。即从行为人的单纯沉默(消极不作为)中推知其意思表示的内容。根据《合同法》第171条，试用期届满，买受人对是否购买标的物未做意思表示的，视为购买，A选项正确。根据《继承法》第25条第2款，受遗赠人应当在知道或者应当知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的意思表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠，B选项正确。根据《合同法》第236条，租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。C选项正确。D是一个默示行为，但是没有产生意思表示效力，因为不作为的默示只有在法律有规定或者当事入双方有约定的情况下，才可以视为意思表示，不可以单方规定对方沉默的法律意义。因此不当选。

10.

下列行为中，属于不能发生私法效果的默示的意思表示的是：A.甲无代理权，却以乙的名义实施代理行为，乙不知情而没有作否认表示B.租期届满后，当事人没有明确解除合同，但承租人继续交付租金，出租人继续收受租金C.双方约定，合同终止时，由甲寄发传真告知乙，如果乙收信后1个月内不作答复，即视为双方合同终止。乙收信后在1个月内没有作答复D.受赠人在知道受遗赠2个月内没有作出接受或者放弃受遗赠的表示正确答案：A[解析]默示意思表示的形式，包括作为的默示与不作为的默示两种情况。依照《民通意见》第66条的规定，前者是指“一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求，对方未使用语言或者文字明确表示意见，但其行为表明已接受的”；后者是指沉默，沉默仅仅“在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示”。本题中，B项属于作为的默示；CD项属于不作为的默示。而且AD项有法律的相应规定，参见《合同法》第48条与《继承法》第25条；C项属于双方当事人事前约定的情况。

11.

甲装修公司在完成一项工程后，将剩余的木地板、厨卫用具等卖给了物业管理公司乙。但甲营业执照上的核准经营范围并无销售木地板、厨卫用具等业务。下列关于甲乙之间买卖行为法律效力说法正确的是：A.属于有效法律行为B.属于无效民事行为C.属于可撤销民事行为D.属于效力待定民事行为正确答案：A[解析]最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》(以下简称《合同法解释(一)》)第10条规定，当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。可知甲装修公司的行为是合法、有效的。A项正确。BCD项错误。

12.

某乡政府为鼓励乡属矿石厂多创税利，乡长与矿石厂厂长签订合同约定：该厂如果完成年度税收300万元的指标，第二年厂长和全厂职工都可以加两级工资。问该合同属于什么性质的行为?A.双方民事法律行为B.无效民事行为C.附条件民事法律行为D.不属于民事法律行为正确答案：D[解析]根据《合同法》第2条第1款的规定，本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。而本题中合同主体是不平等的，它是一个行政合同。因此，D项正确。

13.

下列哪些合同不属于可变更、可撤销的合同?A.杨某因为认为单位将分给自己一套房屋，就到商场购买了一些纯毛地毯，结果没有分到房屋，因此到商场以重大误解为由要求退货B.姚某与某食品公司签订一个供应牛奶的合同。在合同履行过程中，双方对于是否应当送货上门产生争议。于是姚某以重大误解为由要求撤销合同C.姚某与某汽车交易商签订一买卖汽车的合同，当时双方商定价格为10万元。但是当第二天提货时，市场价格发生了20%的波动，姚某遂以显失公平为由，要求撤销买卖合同D.李某因为父亲生病，急需钱用，遂决定将家中祖传的一幅字画出售，于是找到文物贩子张某，对他说：“我父亲生病了，没办法，只好将这幅字画卖了，这幅字画实际价值为30万元，我10万元卖给你，帮个忙，怎么样。”张某非常爽快地答应了。事后李某反悔，欲以乘人之危为由要求撤销合同正确答案：ABCD[解析]《民通意见》第71条规定，行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。AB选项中并不存在上述情形，A选项中动机错误，不属于重大误解；B选项中对于是否应当送货上门无法达成合意时，可以通过法律补充协议，使合同履行地确定下来，不属于重大误解范畴，不构成重大误解，不属于可变更、可撤销的合同，当选。《民通意见》第72条规定，一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。显失公平是指自始(合同订立时)显失公平。C项中20%的市场价格波动不构成显失公平，不属于可变更、可撤销的合同，当选。《民通意见》第70条规定，一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示，严重损害对方利益的，可以认定为乘人之危。在乘人之危的情形下，行为人趁火打劫，提出苛刻条件，对方出于无奈而违背真实意愿与之订立合同，而D项中是李某主动提出的，不构成乘人之危，不属于可变更、可撤销的合同，当选。

14.

甲与乙签订赠与合同，约定甲赠与乙汽车一辆，汽车已交付乙，后甲与乙因事发生纠纷，乙将甲打成重伤并导致甲死亡，甲继承人丙要求撤销甲对乙的赠与，对于丙之撤销权行使期间说法错误的有：A.自知道或应当知道撤销原因之日起6个月内行使B.自知道或应当知道撤销原因之日起1年内行使C.自甲死亡之日起6个月内行使D.自甲死亡之日起1年内行使正确答案：BCD[解析]《合同法》第193条规定：“因受赠人的违法行为致使赠与人死亡或者丧失民事行为能力的，赠与人的继承人或者法定代理人可以撤销赠与。赠与人的继承人或者法定代理人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起六个月内行使。”依此，只有A项的表述正确，而BCD项均表述错误而当选。

15.

张某委托刘某采购茶叶，并给了刘某一份无期限限制的授权委托书。2009年8月，张某通知刘某取消委托，并要求刘某交回委托书，刘某因故未交。2009年11月，刘某以张某的代理人的名义与某茶厂订立了一份价值10万元的茶叶订购合同。下列表述哪项是不正确的?A.如果刘某不能提供张某的授权委托书，茶厂可以催告张某在15天内予以追认，若张某在此期限内未作表示，视为拒绝追认B.如果刘某能提供张某的授权委托书，刘某的代理行为有效，张某应履行与茶厂的合同C.如果茶厂明知刘某的代理权已经终止，而仍与之订立该合同，由此给张某造成的损失，由刘某和茶厂承担连带责任D.若张某知道刘某以自己的名义与茶厂订立合同，但默不作声，则视为张某对刘某行为的同意正确答案：A[解析]本题考查的是表见代理和狭义的无权代理。如果刘某不能提供授权委托书，则构成狭义的无权代理，相对人即茶厂有催告权，根据《合同法》第48条第2款的规定：“相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被迫认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。”因此，A选项期限错误，当选。如果刘某能提供张某的授权委托书，则刘某的行为构成表见代理，尽管刘某的代理权终止，但相对人茶厂主观上为善意，有理由相信刘某有代理权，此时张某应承担刘某的代理后果，履行合同，B选项正确，不当选。根据《民法通则》第66条第4款的规定：“第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。”如果茶厂明知刘某无代理权，应与刘某为张某的损失承担连带责任，C选项正确，不当选。《民法通则》第66条第1款规定：“……本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。”所以D选项正确，不当选。

16.

甲商场委托业务员张某，以每台不高于2000元的标准购进1500台彩电。张某的妻子在乙家电厂工作。张某遂与乙家电厂协商签订了一买卖彩电的合同。合同约定，甲商场向乙家电厂购买2000台彩电，每台价格1900元，共计380万元。由于张某的妻子在此次买卖合同中所起的作用，乙家电厂给予张某每台彩电100元的回扣。则下列说法中，正确的有：A.张某多采购了500台彩电，属于超越代理权，为无权代理，此部分合同无效B.张某以1900元的价格购进彩电，给被代理人甲商场增加了利益，其代理行为不属于代理权的滥用C.设若乙家电厂是张某的妻子开设的公司，则张某的行为构成自己代理D.本案中，张某应该把20万元的回扣返还给甲商场正确答案：BD[解析]张某多购500台彩电已构成超越代理权的代理行为，该部分合同效力未定，甲商场追认即可有效。A项错误。张某以1900元价格购进彩电，并未损害商场利益，不构成滥用代理权。B项正确。如果乙家电厂是张某的妻子所在的公司，由于公司是独立主体，故不构成自己代理。C项不正确。回扣属于附属利益，代理人从事代理行为所获得的一切利益均归被代理人享有，因此，张某应将回扣返还给甲商场。因此，D项正确。

甲托乙在某海滨城市进货的时候作为自己的代理人购买一批当季海鲜，乙刚到达海滨城市就突发急病，仓促间与甲联系不上，乙怕错过购买海鲜的机会，不得不委托自己的合作伙伴丙代甲购买海鲜。17.

据此，下列说法正确的是：A.乙是甲的代理人，丙是乙的代理人B.乙委托丙后，就不再是甲的代理人C.乙和丙共同就丙的行为对甲负责D.丙虽然不是甲选任的，但代理行为效果归属于甲正确答案：D[解析]根据《民法通则》第68条的规定，委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。复代理是代理人为被代理人利益而以代理人的名义再委托他人处理某法律行为；因此，乙丙均是甲的代理人，丙是乙以甲的名义选择的代理人。故AB项错误。丙是未经本人同意的复代理权的例外情况，丙的代理权行为效果直接归于甲。原则上，复代理一经成立，代理人并不对复代理人的行为负责，复代理人自负其责，除以下三种情形：送达责任、指示责任、转委托授权不明时的责任。因此C项错误。

18.

丙和戊订立运输货物的合同，这批货物在途中遇到山体突然塌陷，全部海鲜损失殆尽，造成经济损失10万元。甲的下列哪一(些)请求是不合理的?A.甲请求丙赔偿10万元B.甲请求戊赔偿10万元C.甲请求丙和戊连带赔偿10万元D.甲要求戊返还已经支付的运费正确答案：ABC[解析]丙是甲的代理人，其代理行为后果直接归属于甲。而且丙对货物的损失没有任何责任，甲不能请求丙赔偿。复代理承担的是过错责任，无过错则无责任。AC项错误。根据《合同法》第311条与第314条之规定可知B选项错误，D选项正确，因此本题答案为ABC。

朱某原是大鹏公司的采购员，已辞职。某日，朱某接到大鹏公司的进出口业务代理商某粮油进出口公司业务员的电话，称该公司代理进口的3000吨特级糖蜜因买主某食品厂急需资金欲低价转卖，大鹏公司如有意购买，务于晚饭前回复。朱某紧接着就打电话找大鹏公司经理，经理正出差，要晚上才回来。朱某赶到粮油公司，说货物大鹏公司要了。粮油公司不知朱某已辞职，就与其签了合同，并说糖蜜存放在仓库，你们把货款和仓储费付清，我们把仓单背书给你。朱某当晚带着已签好的一式两份合同和糖蜜的样品，找到大鹏公司的经理，经理看了合同和样品后，在合同上签了字，并要朱某第二天到公司去盖章。大鹏公司将钱款付清后，拿着仓单到仓库提货，在验货时发现是一级糖蜜，就未取货。原来粮油公司怕大鹏公司不能及时付款，把那批特级糖蜜给了别人。这批一级糖蜜合同上订的也是特级，口岸验收时商检局发现货轮有轻度污染，就给降了一级，由特级改为一级。请回答以下问题：19.

朱某与粮油公司签订合同时，其行为性质应如何认定?A.有权代理B.无权代理C.表见代理D.间接代理正确答案：C[解析]依据《合同法》第49条的规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。表见代理的主要特征是代理人无权代理，但相对人有理由相信行为人有代理权。题中正是属于代理权终止以后以被代理人名义订立的合同，但是又属于相对人有理由相信行为人有代理权的，因此成立表见代理。

20.

某粮油进出口公司与大鹏公司所作的糖蜜交易属于何种类型的合同?A.委托合同B.买卖合同C.行纪合同D.间接代理合同正确答案：B[解析]该合同在某粮油进出口公司与大鹏公司之间是买卖合同，其特点是一方支付价金而取得对方货物的所有权。在本题中朱某并没有特别的行纪资格，因此不可能是行纪合同。间接代理合同需要代理人以其自己的名义对外与第三人签订合同，而本题中签订合同的双方是某粮油进出口公司与大鹏公司，并不存在第三方的问题，因此不是间接代理合同。在本题中并不存在大鹏公司与某粮油进出口公司的委托关系的问题，因此也不可能是委托合同。

21.

大鹏公司取得仓单后，获得何种当事人资格?A.存货人B.仓单持有人C.仓储合同受让人D.货物受领人正确答案：BD[解析]《合同法》第387条规定，仓单是提取仓储物的凭证。存货人或者仓单持有人在仓单上背书并经保管人签字或者盖章的，可以转让提取仓储物的权利。由此可见，B、D两项是正确的。但是仓单转让只是转让了权利，并没有转让义务，因此，C选项的说法是不正确的。

22.

如大鹏公司起诉粮油进出口公司，大鹏公司依法可以提出何种主张?A.解除合同，并要求对方承担违约责任B.受领交付，但要求按一级品价格付款并请求承担违约责任C.主张因受欺诈合同无效D.主张因受欺诈撤销合同正确答案：AB[解析]本题中，违约行为致使不能实现合同目的。《合同法》第94条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(1)因不可抗力致使不能实现合同目的；(2)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(3)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(4)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(5)法律规定的其他情形。

据此，大鹏公司可以要求解除合同。根据《合同法》第111条的规定，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。A、B两项正确。至于C、D两项所言的欺诈影响合同的效力，该欺诈必须是在合同订立中的欺诈，而本题中在合同订立中并不存在欺诈行为，因而C、D两项是错误的。

23.

下列案件中乙能行使原物返还请求权的有：A.甲借了乙的手表并把它卖给丙，丙以为是甲自己的手表而以合理价格买之，乙有权要求丙返还B.甲偷了乙的金项链送给女友丙，丙在不知情的情况下收下，乙有权要求丙返还C.乙借给甲一支金笔，甲谎称丢失，乙有权要求甲返还D.甲向乙购羊两只，乙将羊交付甲后，甲又将羊卖给丙，甲得款后迟迟不付乙的羊款，乙有权要求甲返还两只羊正确答案：BC[解析]《物权法》第106条规定：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的；(二)以合理的价格转让；(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。”丙可以通过善意取得制度取得手表，因此乙无权要求丙返还。A项错误。赃物不适用善意取得制度，乙能行使原物返还请求权。B项正确。甲应当依借用合同之借用人有返还原物的义务，向乙返还原物。C项正确。动产买卖合同中标的物所有权以动产支付时转移。甲已经取得了标的物所有权。因此，乙不能要求甲或丙返还原物，只能请求甲支付羊款或者承担违约责任。D项错误。

24.

甲与乙签订房屋买卖合同，将一幢房屋卖与乙。双方同时约定，一方违约应支付购房款35%的违约金。但在交房前甲又与丙签订合同，将该房卖与丙，并与丙办理了过户登记手续。下列说法中哪些是正确的?A.乙可以自己与甲签订的合同在先，主张甲与丙签订的合同无效B.乙有权要求甲收回房屋，实际履行合同C.乙不能要求甲实际交付该房屋，但可要求甲承担违约责任D.若乙要求甲支付约定的违约金，甲可以请求法院或仲裁机构予以适当减少正确答案：CD[解析]本题甲与乙、丙签订的两份买卖合同均无瑕疵，都是有效的合同，但是，由于甲向丙履行过户登记的义务使其实际取得该不动产的物权，故必然对乙构成给付不能，应当承担违约责任。故A项错误，C项正确。

《物权法》第9条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。故在办理过户登记手续以后，甲对该房屋的物权已经转让给丙，甲无权收回该房屋，故B项错误。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》(以下简称《合同法解释(二)》)第29条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。

当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定为《合同法》第114条第2款规定的“过分高于造成的损失”。因此，D项正确。

25.

2005年1月7日，金某与印某订立合同，约定金某将自己所有的一头耕牛卖给印某，但金某当年仍使用该耕牛耕种，并向印某支付使用费500元，秋收后再将耕牛实际交付给印某。2月12日，印某将价款交给金某。10月20日，秋收结束后，金某按约定将耕牛交给印某。以下说法正确的是：A.合同于1月7日生效，所有权自2月12日起转移B.合同于1月7日生效，所有权自10月20日起转移C.合同于1月7日生效，所有权同时转移D.合同于10月20日生效，所有权同时转移正确答案：C[解析]金某与印某订立的耕牛买卖合同属于诺成合同和不要式合同，自双方当事人意思表示一致，即1月7日起合同即可成立并同时生效，选项D错误。耕牛属于动产，其所有权自交付时起转移。本题中，虽然耕牛是在10月20日才实际交付的，但从金某向印某支付使用费可以看出，双方当事人的意思是使耕牛所有权先发生转移，之后再由金某继续占有、使用该耕牛。依《物权法》第27条，动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力，故耕牛所有权自合同生效时发生转移，即通常所说的“占有改定”。选项C正确，选项AB错误。

26.

物权人在其权利的实现遇有某种妨害时，有权请求造成妨害事由发生的人排除此等妨害，称为物权请求权。关于物权请求权，下列说法错误的是：A.我国《物权法》第二三章关于物权的保护一章规定的不都是物权请求权B.物权请求权中的排除妨害、消除危险请求权不适用诉讼时效C.物权请求权基于物权而产生，由于物权是绝对权，物权请求权也是绝对权D.物权请求权可以适用债权的有关规定正确答案：C[解析]我国《物权法》第三章规定的是物权的保护方式，既有民法的保护，又有行政法、刑法的保护方式；在民法的保护中，既有物权请求权又有债权请求权，比如第37条规定的是侵权损害赔偿请求权。所以，A选项正确。物权请求权是否适用诉讼时效存在争议，但是排除妨害、消除危险不适用诉讼时效已经达成共识，因为此两种对物权的妨害状态具有持续性。因此，B选项正确。物权请求权属于相对权，存在于物权人与妨害物权行使者之间，C选项错误。物权请求权也是请求权，可以适用债权的有关规定，如请求权的行使方式等，D选项正确。

27.

方某向新天房地产公司购买了一套预售房屋，双方签订了房屋预售合同，并向房屋登记部门办理了预告登记。不久，新天房地产公司又瞒着方某将同一套房屋卖给了不知情的林某。房屋建成以后，新天房地产公司向林某交付了该套房屋的钥匙，并办妥了交房入住手续。以下说法正确的有哪一(些)?A.方某办理预告登记后即取得该套房屋的所有权，林某应向方某返还房屋B.因为新天房地产公司已向林某交付房屋，且林某为善意，所以该套房屋归林某所有C.方某办理的预告登记具有对抗第三人的效力D.方某应及时申请办理不动产登记，才能取得该套房屋的所有权正确答案：CD[解析]根据《物权法》第20条的规定，当事人签订买卖房屋或其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。方某办理的预告登记具有对抗第三人林某的效力，林某即使已经占有该房屋，也不能取得该房屋的所有权，选项C正确，选项B错误。该条第2款规定，预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起3个月内未申请登记的预告登记失效。预告登记的目的在于保障权利人将来实现物权，其本身并不发生物权变动的效力，因此方某应在能够进行不动产登记之后及时申请登记才能取得该房屋的所有权，选项A错误，选项D正确。

28.

张甲、张乙、张丙三人各出资20000元、30000元、25000元修建了一栋三层小楼。建楼前三人约定建成后张甲、张乙、张丙分别住一楼、二楼、三楼，但对楼房的所有权的归属未明确约定。楼房建成后，因对楼房的所有权归属发生争议，如果三人不能协商解决，该楼房的所有权应归谁所有?A.三人共同共有B.三人按份共有C.三人区分所有D.三人分别所有正确答案：B[解析]本题中，三层小楼由张甲、张乙和张丙共有。根据《物权法》第103条，共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。本题中未表明甲乙丙具有家庭关系，因此，不能该三人作为共同共有人，应视为按份共有，A项错误。B项正确。《物权法》所规定的区分所有，是指业主的建筑物区分所有权，即业主对建筑物内的住宅、经营性用房等专有部分享有所有权，对专有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的权利。本题中三人是一种共有关系，而非区分所有，C项错误。D项于法无据，错误。

29.

为了修建地铁，某市政府决定征收某村的部分耕地和部分村民的房屋，以下说法正确的有哪些?A.国家可以任意征收集体所有的土地和单位、个人的房屋，但应当足额支付补偿费用B.国家征收集体所有的耕地，应当足额支付补偿费用，保障被征地农民的生活C.国家征收村民个人的房屋，应当依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益D.国家征收村民个人的房屋，应当向其补偿不小于原有房屋面积的房屋正确答案：BC[解析]《物权法》第42条规定，国家只有为了公共利益的需要，才能依照法律规定的权限和程序征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产，而不得任意进行征收，故选项A错误。国家征收土地、房屋及其他不动产时，应当依法给予足额补偿，保障被征收人的合法权益。其中，征收个人住宅的，应保障被征收人的居住条件，但并未要求向被征收人补偿不小于原有房屋面积的房屋，因此，选项D错误，选项BC正确。

30.

甲与乙系五、六楼邻居关系。甲于1997年购买此房。入住后，甲在五楼通往六楼的楼梯上安装铁栅栏门，铁栅栏门外又安装了铝合金门，并用胶合板将楼梯扶手上的空间封堵。2004年5月，乙住进六楼。2007年5月，乙认为甲严重造成了自己出入及搬运东西的不便，于是向法院提起了诉讼，要求甲立即拆除。下列说法错误的有哪些?A.不应支持乙的诉讼请求，因为甲安门在前，乙入住在后，入住时乙明知楼中的格局问题B.不应支持乙的请求，因为甲是建筑物间共有人之一，可自由使用该空间C.应支持乙的诉讼请求，因甲侵犯了其共有权D.不应支持乙的诉讼请求，因其请求已过诉讼时效正确答案：ABD[解析]业主的建筑物区分所有权包括专有权、共有权、成员权。本案中发生争议的公用走廊，属于典型的建筑物区分所有权的共有部分，即使安装的安全门以上部分只有乙一户，从其权属上看，该走廊仍属于楼内住户共有，而非被告甲一方所有。建设单位或者其他行为人擅自占用、处分业主共有部分、改变其使用功能或者进行经营性活动，权利人请求排除妨害、恢复原状、确认处分行为无效或者赔偿损失的，人民法院应予支持。被告甲将建筑物共有部分(楼梯)封堵，对原告乙以及使用公用走廊的其他住户造成妨碍，侵害了乙和其他住户的共有权。建筑物区分所有权属于物权范畴，不存在超过诉讼时效的问题。

31.

甲有一幅名画被乙盗窃，乙出卖给不知情的丙，丙交给丁书画店保管，丁交给自己的雇员戊收藏。关于甲的权利，下列表述正确的有哪些?A.甲有权对乙行使返还原物请求权B.甲有权对丙行使返还原物请求权C.甲有权对丁行使返还原物请求权D.甲有权对戊行使返还原物请求权正确答案：BC[解析]根据《物权法》第34条的规定，返还原物请求权的构成要件有三：第一，请求人为物权人；第二，被请求人为现时的无权占有人；第三，请求时原物尚存在。甲的画被乙盗窃，甲依然享有该画的所有权，但乙将该画出卖给了丙，乙的无权占有已经丧失，乙不再属于现时的无权占有人，甲只能对丙主张损害赔偿或者主张不当得利返还请求权，不能对乙行使返还原物请求权，故A选项错误。

由于该画属于盗赃，丙虽为善意，但丙原则上不能善意取得所有权，丙属于无权占有人。丙将该画交给丁保管时，丙属于间接占有人，而无权的间接占有人可以成为返还原物请求权的对象，故B选项正确。

丁为无权的直接占有人，可以成为返还原物请求权的对象，故C选项正确。

戊虽在客观上管领、控制该画，但属于基于雇佣关系并受雇主的指示管领、控制该画，戊在法律地位上属于占有辅助人，画的占有人为丁。戊既然不是占有人，自然也不是无权占有人，不能成为返还原物请求权的对象，故D选项错误。

32.

学生甲在学校的BBS上发出一个求购二手电脑的帖子，乙找到甲，想以3000元的价格卖一台二手电脑给甲，甲看质量和价格都很合适，就买了。丙到甲宿舍玩的时候，发现甲的电脑是自己两个月前买的，但是一个月前丢失了。甲、丙为了电脑的归属发生了纠纷，闹到学校保安处，经调查，发现此电脑真正的主人是丁，其电脑于3个月前丢失。三方都有收据，关于电脑的归属发生争议。关于本案，说法错误的是：A.丙不可以获得电脑的所有权，但是甲可以基于善意取得获得电脑的所有权B.电脑应当归还丁，丙、甲的损失可以要求乙返还C.乙对电脑的占有，属于自主占有D.甲对电脑的占有，属于善意占有正确答案：A[解析]关于本案，如果标的物不是盗赃物，则甲是可以根据善意取得制度取得电脑的所有权的，乙不能，因为根据价款，可以推断乙非善意。但是本题的关键情节之一就是电脑为盗赃物，而且不是在同类市场以正常的价格买的，所以，不适用善意取得制度，因此，A项是错误的，B项是正确的。自主占有是指以据为已有的意思而占有，该占有不以享有所有权为前提。所有人的占有通常为自主占有，而小偷的占有、侵占遗失物的拾得人的占有均为自主占有，因此乙对电脑的占有属干自主占有，C项正确。善意占有与恶意占有的前提是无权占有，善意占有指占有人不知其为无权占有而占有，本题中甲对电脑为善意占有，D选项正确。

33.

甲在家里打扫卫生，将一件旧大衣当垃圾扔掉，未发现妻子藏在口袋里的5000元钱。大衣被乙捡走。甲妻发现后，与甲一同找到乙索要5000元，乙拒不归还。下列说法中正确的是：A.甲的抛弃行为使其对该5000元的所有权消灭B.乙依据先占原则取得该5000元的所有权C.该5000元为埋藏物，乙为发现人，应取得所有权D.乙应将5000元返还给甲正确答案：D[解析]抛弃包括心素与体素：既有抛弃之行为，也要有抛弃之意思，本题中，甲只有抛弃旧大衣的意思而没有抛弃5000元的意思表示，所以对于该5000元不成立抛弃，乙也就不能主张先占而取得所有权。该5000元为隐藏物而非埋藏物，根据《物权法》第109条规定：“拾得遗失物，应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取，或者送交公安等有关部门。”

34.

王某在吃饭时丢失高档诺基亚手机一部，餐厅人员拾得后交给公安部门。王某未在规定期限内去认领，公安部门按照有关规定交寄售商店出售。孙某从该商店买得该手机，将手机送给女友林某作生日礼物。手机在林某第二天乘公交车时被偷走，小偷下车后即以100元的低价卖给郑某。该手机的所有权属于：A.王某B.孙某C.林某D.郑某正确答案：C[解析]根据《物权法》第106条的规定：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的；(二)以合理的价格转让；(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。”在本题中，孙某买得手机的行为为善意取得，之后孙某将手机赠与林某，林某取得该手机的所有权。而小偷偷走手机后卖给郑某，则不符合善意取得的构成要件。因此所有权仍为林某所有。

35.

关于先占，下列说法正确的是：A.甲把一本书落在公园内被乙捡到，乙以为是别人扔掉的而据为己有，则乙可基于先占取得该书的所有权B.甲先天性大脑发育不良，整日以拾荒维持生活，由于甲不具有行为能力，不能发生先占的效果C.甲买了一个皮包，觉得原来那个对自己没有用了就将之扔在路边，乙以为是别人遗失的包就将包拿回家中，因为甲已经抛弃了包的所有权，所以乙可以基于先占取得包的所有权D.先占取得所有权属于原始取得正确答案：D[解析]遗失物属于占有脱离物，属于有主物，而先占的对象是无主物。本题中，即使乙误认为该书是无主物、抛弃物，也不能成立先占。所以，A选项错误。先占属于事实行为，没有行为能力的要求，行为能力只是针对法律行为而言。所以，B选项错误。先占需要以所有的意思而占有，其占有属于自主占有。乙并没有将该皮包变为自己所有的意思，不构成先占。C选项错误。先占取得所有权并不是基于他人的意思和权利，而是法律规定的效果，属于原始取得。D选项正确。与原始取得相对应的是继受取得，这二者考试中是常考点，值得注意。

36.

某日，胡某乘坐韩某驾驶的出租车去机场，下车时将一个装有名贵服装的手提袋遗忘在车内。韩某发现后，立即在机场四处寻找胡某，未果。次日，韩某将该手提袋送交给公安机关。以下说法不正确的有：A.假设韩某在饭馆吃饭时，服务员不慎将菜汤溅到手提袋上，造成袋内服装污损，无法清除，则韩某应承担损害赔偿责任B.假设公安机关发布了招领公告，但6个月内一直无人认领，则该服装归韩某所有C.假设胡某到公安机关领取服装，则必须向韩某支付合理报酬D.假设胡某在报上悬赏寻找该服装，则其到公安机关领取服装时应当按照承诺履行义务正确答案：ABC[解析]服务员将菜汤溅到服装上属于韩某无法预见的情形，韩某对因此造成的损害并不存在故意或重大过失，不应承担赔偿责任，A项说法错误。根据《物权法》第113条，遗失物自发布招领公告之日起6个月内无人认领的，归国家所有，因此B项错误。根据《物权法》第112条，权利人在领取遗失物时，应向拾得人或有关部门支付保管遗失物的必要费用，但并无支付报酬的义务，除非权利人在悬赏寻找遗失物时作出相应承诺，C项说法错误，D项说法正确。

37.

甲、乙(系甲远房姑表亲)各投资40万元盖了一栋四层的楼房，约定楼房盖好后二人共有。2012年6月1日房屋封顶，2012年11月1日装修完毕，2012年12月1日办理了初始登记(登记甲、乙二人共有)。搬家前，二人约定，甲住第一、二层，乙住第三、四层。2013年10月1日，乙打算将其居住的第三、四层出卖给丙，甲坚决反对。对此，下列表述正确的是：A.甲、乙于2012年11月1日取得房屋所有权B.甲、乙于2012年12月1日取得房屋所有权C.未经甲同意，乙无权将第三、四层出卖给丙D.无须甲同意，乙也有权将第三、四层出卖给丙正确答案：C[解析]《物权法》第30条规定：“因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。”据此，甲、乙自事实行为成就(房屋封顶)时取得房屋所有权。A选项错误；B选项错误。《物权法》第97条规定：“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。”《物权法》第103条规定：“共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。”《物权法》第104条规定：“按份共有人对共有的不动产或者动产享有的份额，没有约定或者约定不明确的，按照出资额确定；不能确定出资额的，视为等额享有。”据此，甲、乙对房屋系按份共有，份额均等。同时，在按份共有中，共有人的份额是抽象的，共有人对共有物是不存在份额的，乙出卖三、四层属于对共有份额处分，在无约定时，应经2/3以上份额的按份共有同意。故C选项正确；D选项错误。

38.

甲与同学乙、丙各出资10万元盖了一栋三层楼房，约定楼房盖好后三人共有。房屋竣工后，按照约定，甲住第一层，乙住第二层，丙住第三层。乙因常年在外做生意，打算将其居住的第二层