商法分类模拟2

商法分类模拟2一、不定项选择题每题所给的选项中有一个或一个以上正确答案。1.

德胜公司注册地在萨摩国并在该国设有总部和分支机构，但主要营业机构位于中国深圳，是一家（江南博哥）由台湾地区凯旋集团公司全资设立的法人企业。由于决策失误，德胜公司在中国欠下樱花公司700万元债务。下列关于该笔债务责任承担的说法错误的是：______A.该债务应以深圳主营机构以及德胜公司在萨摩国的总部和分支机构的全部财产来清偿B.如果该笔债务是由于凯旋公司的控股股东郭凯敏先生滥用股东权利所致，由此导致德胜公司难以清偿该笔债务，则樱花公司有权主张郭凯敏与德胜公司一起对该笔债务承担连带责任，而德胜公司也可以主张郭凯敏对其承担赔偿责任C.如果该债务是由于凯旋公司违背市场规律的决策失误所导致的，则樱花公司有权主张凯旋公司与德胜公司一起对其承担连带责任D.如德胜公司难以清偿到期债务，濒临破产，则债权人樱花公司可以请求法院强制执行凯旋公司投入德胜公司的财产以及在德胜公司享有的股权正确答案：BCD[考点]考查对公司法人人格与股东有限责任的理解。[解析]题目中凯旋为德胜的股东，德胜为凯旋投资设立的公司。德胜的全部财产包括主要营业机构所在地深圳的财产、注册地萨摩国的总部和分支机构的财产。凯旋的决策错误，并不构成滥用股东权利和法人人格的情形。A选项正确，法律依据为《公司法》第3条的规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。本题中全部财产即为深圳和萨摩国总部和分支机构的财产。B选项错误，法律依据为《公司法》第20条第2款和第3款的规定。B选项中郭凯敏为凯旋公司的控股股东，但是相对于德胜公司来讲，郭凯敏是第三人。公司法人人格否认的主体中并不包含实际控制人，故债权人不能主张郭凯敏与德胜一起对其承担责任，故B选项错误。而选项中的第二个说法——德胜公司可以要求其赔偿的说法是正确的。公司的实际控制人的行为损害了公司的利益，应当依法承担赔偿责任。法律依据为《公司法》第21条。C选项错误，决策失误并不构成滥用股东权利，股东凯旋公司不符合《公司法》第20条规定的法人人格否认的情形，凯旋公司与德胜公司不应一起承担连带责任。D选项错误，依据公司法原理，凯旋公司投入德胜公司的财产已经属于德胜公司所有，而凯旋公司享有的是相应的股权。故执行股权是正确的，但公司财产属于德胜，凯旋的债权人无权要求执行。

2.

甲有限责任公司、乙(无国籍人)、丙普通合伙企业(合伙人为张三、李四、王五)欲采用募集设立的方式设立大天股份有限公司，现已有认股人丁、戊认股。下列关于公司设立过程中的相关说法错误的是：______A.发起人甲以价值300万元的机器设备出资，但后来查明该机器价值200万元，公司成立后，甲应当补足该差额，且甲、乙、丙和丁、戊应当就该笔出资差额对公司承担连带责任B.发起人乙在履行公司设立职责时造成庚的损失，应向庚支付5万元赔偿金，公司成立后，庚有权向乙、也有权向公司主张该笔费用的赔偿责任C.发起人乙必须在中国境内有住所D.发起人丙在章程中登记的出资100万元在公司成立1年后仍未到位，大天公司欲予以追缴，才发现丙的资产已经无法缴清该出资，则大天公司有权主张甲、乙、丙以及张三、李四、王五对该笔出资承担连带补缴责任正确答案：AC[解析]综合考查公司发起人的设立责任。A选项错误。《公司法》第93条第2款规定：股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额：其他发起人承担连带责任。丁、戊并非发起人，对于发起人未缴足出资不承担连带补缴责任。B选项正确，法律依据为《公司法解释(三)》第5条的规定：发起人因履行公司设立职责造成他人损害，公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的，人民法院应予支持。C选项错误。《公司法》第78条规定：设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。其要求的是半数以上在中国境内有住所，并未要求发起人为外国人或无国籍人时必须在中国境内有住所。D选项正确。法律依据为《公司法》第93条的规定。甲乙丙应当对该笔出资的补缴承担连带责任，张三、李四、王五作为普通合伙企业的合伙人，对于合伙企业的债务承担连带责任，故张三、李四、王五也对该笔出资补缴承担连带责任。

3.

甲、乙、丙、丁共同投资设立某有限责任公司。甲以房屋出资，已交付未登记。乙以土地使用权出资，已登记未交付。丙一直未履行任何出资义务。丁以货币10万元出资，公司成立后，丁立即将该10万元转走。下列为正确的选项是：______A.甲应当办理权属变更登记，自实际交付时享有股东权益。乙也自实际交付时享有股东权益B.公司根据章程或股东会决议可以对丙丁的股东权益进行限制C.经公司催告依然不返还，公司可以股东会决议解除丁的股东资格D.经公司催告依然不缴纳，公司董事会可以依据公司章程解除丙的股东资格正确答案：ABC[考点]考查股东出资制度。[解析]A选项正确。法律依据为《公司法解释(三)》第10条的规定，出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，无论是先交付公司使用后办理权属变更手续，还是先办理权属变更手续后交付的，若交付和变更同时存在，则都应自交付日起享有股东权利。B选项正确。法律依据为《公司法解释(三)》第16条的规定，股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司可以根据公司章程或者股东会决议对其股东权益进行限制。C选项正确，D选项错误。法律依据为《公司法解释(三)》第17条的规定，有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司有权以股东会决议解除该股东的股东资格。董事会无权解除股东资格，故D选项错误。

4.

在公司进行清算期间，可以对直接负责的董事、监事、高级管理人员采取通知出境管理机关依法阻止其出境，并申请司法机关禁止其转移、转让或者以其他方式处分财产，或者在财产上设定其他权利措施的，包括下列公司中的：______A.国有独资公司B.证券公司C.保险公司D.商业银行正确答案：BCD[考点]考查不同公司对董事监事高级管理人员违法行为规定的差异。[解析]A选项没有任何法律依据，《公司法》并未规定相关措施，故错误。《证券法》第154条规定，在证券公司被责令停业整顿、被依法指定托管、接管或者清算期间，或者出现重大风险时，经国务院证券监督管理机构批准，可以对该证券公司直接负责的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员采取以下措施：(1)通知出境管理机关依法阻止其出境：(2)申请司法机关禁止其转移、转让或者以其他方式处分财产，或者在财产上设定其他权利。故B选项正确。《保险法》第153条规定，保险公司在整顿、接管、撤销清算期间，或者出现重大风险时，国务院保险监督管理机构可以对该公司直接负责的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员采取以下措施：(1)通知出境管理机关依法阻止其出境；(2)申请司法机关禁止其转移、转让或者以其他方式处分财产，或者在财产上设定其他权利。故C选项正确。《银行业监督管理法》第40条规定，银行业金融机构被接管、重组或者被撤销的，国务院银行业监督管理机构有权要求该银行业金融机构的董事、高级管理人员和其他工作人员。按照国务院银行业监督管理机构的要求履行职责。在接管、机构重组或者撤销清算期间，经国务院银行业监督管理机构负责人批准，对直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员，可以采取下列措施：(1)直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员出境将对国家利益造成重大损失的，通知出境管理机关依法阻止其出境；(2)申请司法机关禁止其转移、转让财产或者对其财产设定其他权利。故D选项正确。

5.

海顺公司是一家在上交所公开上市的股份有限公司，以经营海鲜产品批发为其主营业务。公司在2010年8月18日作出增加公司的注册资本、拟增发新股的决议，新股发行价格为每股8元。请问下列哪些说法是错误的?______A.公司董事会作出决议，确定新股的具体发行价格B.如公司决定此次发行股票，仅针对公司的发起人股东199人发行，虽然公司在1年前已经针对发起人股东发行过一次股票，但此次发行为不公开发行C.该公司应当连续3年持续盈利，财务状况良好D.公司募得股款后，经过股东大会的决议，调整了原来招股说明书中所列的资金用途，该行为合法正确答案：ABC[考点]考查公司增加资本的程序和规则。[解析]A选项错误。法律依据为《公司法》第133条。公司发行新股，股东大会应当对新股发行价格事项作出决议。B选项错误。法律依据为《证券法》第10条。公司向特定对象发行证券累计超过200人的为公开发行。该公司针对特定对象累计发行已经超过200人，此次应当为公开发行。C选项错误。法律依据为《证券法》第13条。在《证券法》对公司公开发行新股的要求中，并未对连续盈利进行具体年限的规定。D选项正确。法律依据为《证券法》第15条规定。公司对公开发行股票所募集资金。必须按照招股说明书所列资金用途使用。改变招股说明书所列资金用途，必须经股东大会作出决议。

茂发、大阳、日盛公司三家发起人决定以向社会公开募集的方式设立以塑料制品生产为主要经营范围的大兴股份有限公司，注册资本1亿元。请回答以下问题：6.

对于该次募集股份行为的下列说法正确的是：______A.该次发行股份应当聘请保荐人B.若发起人认购40%的股份，则此次股票的发行应当采用承销团来承销C.如果股份未能如期募足，公司经过证监会批准后可以延期募集D.如果股份募集成功，公司共有100位股东，那么有50位以上的股东出席，该次创立大会就可以成功召开正确答案：AB[解析]《证券法》第10条第2款规定，有下列情形之一的。为公开发行：①向不特定对象发行证券的：②向特定对象发行证券累计超过200人的；③法律、行政法规规定的其他发行行为。第11条第1款规定：发行人申请公开发行股票、可转换为股票的公司债券，依法采取承销方式的。或者公开发行法律、行政法规规定实行保荐制度的其他证券的，应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人。故A选项正确。《证券法》第32条规定：向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币5000万元的，应当由承销团承销。承销团应当由主承销和参与承销的证券公司组成。故B选项正确。《公司法》第89条规定：发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当自股款缴足之日起30日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的。或者发行股份的股款缴足后。发起人在30日内未召开创立大会的。认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。故C选项错误。《公司法》第90条规定：发起人应当在创立大会召开15日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。过半数是指股份数而不是股东人数。故D选项说法错误。

7.

公司成立后，发现有下列情形，有关说法正确的是：______A.茂发公司为了公司的筹办而花费的宴请费用，应当由大兴公司承担B.大阳公司未到位的500万元出资，应当由大阳公司补足，茂发和日盛公司承担连带补缴责任C.日盛公司因为判断失误，向平谷公司购买了设立大兴公司不需要的办公设施，现平谷公司要求偿债，该债务应当由日盛公司承担D.由于大阳公司的出资并未到位，所以大阳公司不能分取红利正确答案：ABD[解析]大兴公司已经成立，A选项的情形属于设立费用，应当由公司承担，故A选项正确。《公司法》第93条第1款规定：股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴：其他发起人承担连带责任。所以B选项正确。《公司法》第94条规定：股份有限公司的发起人应当承担下列责任：……在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。公司成功设立，故该债务应当由公司来承担。而日盛公司作为发起人有过错，其承担责任的对象是公司。但不应是公司的债权人。故C选项错误。《公司法》第166条第4款规定：公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第34条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。题中并未有章程的特别规定。故D选项正确。

8.

发行股份的股款缴足并经验资机构验资及出具证明后，发起人主持召开了公司创立大会，创立大会进行的下列活动正确的是：______A.选举董事会、监事会成员B.由于良好的商业机会转瞬即逝，创立大会代表公司同延庆公司签订了一份合同，该合同将使公司获利1000万元C.创立大会选举德高望重的茂发公司的总经理张大山为董事长D.如果大兴公司主要业务为生产塑料袋。由于国家规定2008年6月1日起限制使用塑料袋，可以作出不设立公司的决定正确答案：AD[解析]《公司法》第90条规定，创立大会行使下列职权：①审议发起人关于公司筹办情况的报告；②通过公司章程；③选举董事会成员；④选举监事会成员；⑤对公司的设立费用进行审核；⑥对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；⑦发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。由此可知，A选项正确。D选项中的情形属于经营条件发生重大变化，创立大会可以作出不设立公司的决定，所以D选项正确。BC选项中的事务都属于董事会的职权，创立大会不可越权，故BC选项错误。

甲、乙、丙、丁、戊五人欲设立一家有限责任公司经营肉类加工批发，公司的名称预登记为千惠公司。该公司在设立过程中出现了一些情形，请回答下列问题。9.

甲在设立过程中，以自己的名义从农户铁兆义手中购买50只羊。有关该合同效力的说法正确的是：______A.千惠公司成立后，铁兆义有权要求甲承担给付羊款的责任B.如千惠公司已经将该羊肉加工后大量销售，则铁兆义有权要求千惠公司承担责任C.如甲签订合同时是以公司名义进行的，则铁兆义有权要求公司承担，也有权要求甲承担羊款责任D.如甲签订合同时是以公司名义进行的，但实际将10只羊自家享用，则公司仍应对全部羊款承担责任正确答案：AB[解析]《公司法解释(三)》第2条规定，发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。

A选项符合第1款规定，正确；B选项符合第2款规定，正确。

《公司法解释(三)》第3条规定，发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。

C选项中要求甲承担责任是错误的。D选项中没有区分善意和恶意。错误。

10.

设乙在公司设立过程中，因与某一屠宰工大壮因设立工作问题而发生争议，双方发生纠纷，乙失手将大壮捅伤，须赔偿2万元医疗费。关于该事件，下列说法正确的是：______A.如果公司因此未能成立，则大壮有权要求五人承担连带赔偿责任B.如五人并未约定承担责任比例，则应当均等分担责任，每人承担4000元C.如千惠公司成立，则大壮有权要求公司承担赔偿责任D.如千惠公司成立，公司承担了大壮的赔偿责任后，乙、丙、丁、戊发起人主张甲承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定甲的责任范围正确答案：AC[解析]《公司法解释(三)》第4条规定，公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。因部分发起人的过错导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围。A选项符合第1款规定，正确；B选项不符合第2款规定，还须依据约定的出资比例承担责任，B错误。

第5条规定，发起人因履行公司设立职责造成他人损害，公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的，人民法院应予支持；公司未成立，受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。公司或者无过错的发起人承担赔偿责任后，可以向有过错的发起人追偿。C选项符合第1款规定，正确；D选项说法混淆了上述两条的规定。错误。

11.

下列有关千惠公司出资的说法正确的是：______A.甲以属于妻子的房产一处出资，后因此发生争议，则该出资无效，甲须补缴出资B.乙以其受贿所得10万元出资，则该出资无效C.丙为一家学校，用其划拨的土地使用权出资，则该出资无效D.丁以其享有的专利权出资，在公司设立中即交付公司，但一直未办理权利转移手续，后在公司成立后发生争议期间办理了转移手续，但其他股东主张其应从办理手续之日起享有股东权利，而丁主张其实际交付财产给公司使用时即应享有相应股东权利的，人民法院应予支持正确答案：D[解析]《公司法解释(三)》第7条规定，出资人以不享有处分权的财产出资，当事人之间对于出资行为效力产生争议的，人民法院可以参照物权法第106条的规定予以认定。以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的货币出资后取得股权的，对违法犯罪行为予以追究、处罚时，应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权。

《物权法》第106条规定，无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的。所有权人有权追回：除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：①受让人受让该不动产或者动产时是善意的；②以合理的价格转让；③转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记。不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。故AB选项说法错误。

《公司法解释(三)》第8条规定，出资人以划拨土地使用权出资，或者以设定权利负担的土地使用权出资，公司、其他股东或者公司债权入主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理土地变更手续或者解除权利负担：逾期未办理或者未解除的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。C选项说法错误。

《公司法解释(三)》第10条规定，出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续；在前述期间内办理了权属变更手续的，人民法院应当认定其已经履行了出资义务：出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的，人民法院应予支持。出资人以前款规定的财产出资，已经办理权属变更手续但未交付给公司使用，公司或者其他股东主张其向公司交付、并在实际交付之前不享有相应股东权利的，人民法院应予支持。D正确。

12.

如股东丙未履行出资义务，则下列相关说法正确的是：______A.公司可以请求丙依法全面履行出资义务B.公司股东可以请求丙依法全面履行出资义务C.如债权人佳丽公司的债权未得到公司的清偿，并因此要求未出资的丙承担清偿责任，则法院应予支持D.公司债权人佳丽公司可以要求其他发起人在乙未出资的范围内承担连带清偿责任正确答案：ABD[解析]《公司法解释(三)》第13条规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第1款或者第2款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第1款或者第2款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第147条第1款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。

13.

设戊将其出资转让于庚，后双方就股东资格发生争议，有关该争议下列说法正确的是：______A.庚请求确认其股东资格的，当以千惠公司和戊为共同被告，其他股东作为第三人参加诉讼B.庚须证明其已经受让公司股权，且不违反法律法规强制性规定C.庚有权要求公司为其出具出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记D.庚有权要求公司为其办理公司登记机关登记正确答案：BCD[解析]《公司法解释(三)》第21条规定，当事人向人民法院起诉请求确认其股东资格的，应当以公司为被告，与案件争议股权有利害关系的人作为第三人参加诉讼。故A错误。

《公司法解释(三)》第22条规定，当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：①已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；②已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。故B正确。

《公司法解释(三)》第23条规定，当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据公司法第31条、第32条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予支持。故CD正确。

14.

设股东丁其实并未出资，其出资实际上是其朋友马武的，二人曾经签订合同，约定由实际出资人马武出资并享有投资权益。以名义出资人丁为名义股东，公司效益日盛。二人因此发生争议，下列相关说法正确的是：______A.丁有权请求确认其与马武之间的合同无效B.马武要求丁返还其享有的投资权益，马武以公司股东名册以及登记簿上的自己名字为股东的记载主张其借了马武的钱来投资，法院可以商法的外观主义原则支持其主张C.丁见情况不妙。遂将其持有的股份转让于不知情的牛柳，牛柳可以享有该股权D.马武有权要求丁赔偿因其处分股权给自己造成的损失正确答案：CD[解析]《公司法解释(三)》第24条规定，有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第52条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。故A违背第1款规定，错误。B违背第2款规定，错误。

《公司法解释(三)》第25条规定，名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第106条的规定处理。名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。故C选项正确。D符合第2款的规定，正确。

二、简析题张三、李四、王五、赵六、周七五人为研究生同学，2012年7月研究生毕业时，五人商议欲创立一家经营法律类图书的华星英杰有限责任公司。五人订立了设立公司的协议，约定张三以遗嘱继承的其祖父所留给他的临街的一处二层商业房作为出资；李四以货币作为出资；王五以其草原风情系列丛书的著作权作为出资：赵六以家中的一辆东风卡车作为出资；周七欲以其在翡翠城有限责任公司的股权作为出资。于是决定公司以注册资本500万元设立。华星英杰有限公司于2012年8月1日正式成立。

请结合上述题干内容，根据下列设定情形，分别回答问题。

情形一：2012年8月1日，张三将其作为出资的二层商业房交付公司作为办公场所使用，但一直没有办理相关手续；李四出资的100万元经过公司章程约定5年内缴清，到2013年李四已经如约缴付60万元；王五的其草原风情系列丛书的著作权已经办理了完整的权属转移手续给华星英杰公司，但一直未将相关作品以及稿件实际移交给公司；赵六的东风卡车实际上为其兄赵武所有；周七的股权未经过评估就直接作价为100万元载入章程并办理了股权转移手续。2013年公司董事会就各股东的出资情形咨询于律师项羽，并寻求妥善解决方案。

请针对上述出资瑕疵情形，和项律师一起提出解决方案。1.

依据《物权法》的相关规定，张三以该房屋出资，应当如何办理相关出资手续?

若张三于2013年6月1日才办理商业房过户手续给华星英杰公司，张三现主张其应在2012年8月起即享有股权，张三的主张是否合理?理由是什么?

若张三继承之房屋，系其祖父张三多受贿所得，则该房屋的出资效力如何?正确答案：该房屋须经法定验资机构评估作价，出具验资报告，张三须自己办理登记后再过户给公司。

张三有权主张其在2012年8月起即享有股权。根据《公司法解释(三)》的相关内容，出资人以房屋出资，已经交付公司使用之后再办理权属变更手续的，出资人有权主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利。

若张三继承之房屋。系其祖父张三多受贿所得，则公司无法获得该出资的所有权。因为依据物权法规定，盗赃物不适用善意取得。

2.

李四出资之交付是否符合法律的规定?

若李四的出资系李四在本科毕业后公务员工作时利用职务贪污所得，后被检察机关追究责任。则该货币出资的效力如何?依据是什么?正确答案：李四出资交付不合法。依据《公司法》规定，公司股东分期缴纳出资期限最长不超过2年，公司章程约定5年违反法律规定。

若李四的出资系李四在本科毕业后公务员工作时利用职务贪污所得，则该公司不能获得该货币出资，但应采取拍卖或者变卖的方式处置其股权。因为依据《公司法解释(三)》的相关规定，以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的货币出资后取得股权的，对违法犯罪行为予以追究、处罚时，应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权。

3.

若王五的草原风情系列丛书的相关作品及稿件于2013年6月1日才交付给华星英杰公司，王五现主张其应在2012年8月起即享有股权，王五的主张是否合理?理由是什么?正确答案：王五的主张不符合法律的规定，王五应当自实际交付财产给公司时即2013年6月1日起享有股权。因为依据《公司法解释(三)》的规定，出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经办理权属变更手续但未交付给公司使用，公司或者其他股东主张其向公司交付，并在实际交付之前不享有相应股东权利的，人民法院应予支持。

4.

公司对于赵六东风卡车的实际状况并不清楚，问该卡车出资的效力如何?正确答案：此种情形下，公司依据物权法善意取得的规定，取得该卡车的所有权。因为依据《公司法解释(三)》的规定，出资人以不享有处分权的财产出资，当事人之间对于出资行为效力产生争议的，人民法院可以参照《物权法》第106条的规定予以认定。

5.

对于周七的股权出资，有股东主张应当认定为周七未依法履行出资义务，你如何看待这种观点?正确答案：周七的股权虽然未经过评估就直接作价为100万元载入章程并办理了股权转移手续，但不能直接认定为周七未履行出资义务。

因为依据法律规定人民法院须委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。评估确定的价额显著低于公司章程所定价额时，人民法院应当认定出资人周七未依法全面履行出资义务。

6.

情形二：华星英杰有限公司于2012年8月成立后，两年来获利颇丰。2014年6月，公司股东会决定斥资6000万元与白云人才培训公司(以一处被评估为2000万元的土地使用权作为出资)和蓝天公司(以2000万元货币出资)成立恒泰圣都房地产有限公司。该公司的董事长由华星英杰公司的董事长张三担任，副董事长由白云公司的总经理李南担任。监事会主席由蓝天公司董事长游靠山担任。2015年12月1日，恒泰圣都公司经营突然出现重大问题，由于房屋质量以及交付迟延等问题，众多购房业主集体聚会要求恒泰公司承担责任，现场一度失控，险些酿成群体事件。

经查，白云培训公司出资的土地使用权为划拨取得，一直为国土资源相关部门追查；蓝天公司的出资实际上为蓝天公司控股股东戴波所出资，在蓝天公司和戴波之间有相关的投资协议。在恒泰圣都公司成立1年来，游靠山在张三的帮助下，已经将蓝天享有的50%的股权以100万元转让给龙江国际股份公司，并办理了相关手续。

问题：

对于白云公司的土地使用权出资，恒泰公司依法应当如何主张权利?正确答案：恒泰公司可以向法院主张认定白云公司未履行出资义务，并承担相应的法律责任。人民法院依法责令白云公司在指定的合理期间内办理土地变更手续；逾期未办理的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。

7.

龙江国际与蓝天公司之间的股权交易的效力如何?为什么?正确答案：依据案情，蓝天公司与戴波股东之间属于隐名投资关系。蓝天公司为名义股东，戴波为实际股东。现名义股东蓝天公司擅自处分实际股东戴波的股权，因为龙江国际并不知情，故适用物权法善意取得的相关规定，龙江国际依据善意取得获得该部分股权。因为公司法司法解释规定，名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第106条的规定处理。名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。

8.

对于张三与游靠山的违法行为，李南可以什么身份、如何主张，以保护恒泰公司的合法权益?正确答案：李南作为监事及副董事长，有权与其他董事一起，或者要求监事会以公司名义起诉张三和游靠山，要求赔偿公司损失；若董事会、监事会不起诉，李南作为股东，有权以自己的名义向法院提起股东代表诉讼，要求张三和游靠山向公司赔偿损失。

9.

蓝天公司的戴波股东该如何依据法律的相关规定保护自己的合法权利?请你提供一些建议。正确答案：建议如下：首先，戴波可以向人民法院起诉，要求确认其与蓝天公司之间的隐名投资协议的效力。然后依据协议要求蓝天公司承担违约责任，赔偿自己的损失。

其次，戴波可以通过征得恒泰公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记。从而从隐名股东变成显名股东。

案情：2016年12月4日，李鹏飞与张三、李四、王五、赵六、郑七五个自然人，签订了《股东投资协议》，约定共同出资设立英华装饰有限公司，约定公司注册资本为2000万元。先由各投资人按照各自认缴比例实际缴纳各自认缴部分的50%，其余的50%在公司成立后五年内缴足。其中，李鹏飞的出资比例为50%，其以位于新天地广场的房产200平米所有权(评估价值500万元)作为出资，李四以一张由万豪公司开具的金桥工商银行为付款人、李四为收款人的票面金额为100万元的远期汇票作为出资。王五以其持有的巨华房地产公司10%的股权作为出资。其他三人各持股10%，现金缴纳100万元作为出资。该《股东投资协议》中第9条约定，“股东有下列情形之一时，经股东会三分之二以上出资额的的股东书面同意，可以决议取消其出资股东资格：……3.受到刑事、民事、行政处罚；4.有意违背章程的规定或严重违反公司的规章制度，给公司带来严重后果；5.未缴纳认缴出资或者抽逃全部出资的；6.其他严重损害公司利益的情形。因上述原因丧失股东资格，由股东会决定并处分其股东利益，价款归原股东所有；若给公司造成损失的。公司可追究其经济赔偿责任”。

另，事实上，李鹏飞所持的股份为英派斯建材销售有限公司实际上的出资，英派斯公司为了经营方便。遂与公司执行董事李鹏飞签订了《代持股协议》，约定英派斯公司实际出资于英华公司，其股权由李鹏飞代为持有，李鹏飞行使股东权利的重大行为须经过英派斯公司股东会二分之一以上股东同意方可，否则无效。英华公司于2017年1月24日成立。公司设立和经营过程中，发生如下事实：

(1)2016年12月张三以自己的名义与新天地广场签订了300平米房屋的租赁合同，现新天地广场以英华公司欠付租赁费为由，要求英华公司支付租赁费并支付违约金，依据房屋租赁合同约定，张三确实拖欠了新天地广场的租赁费，并同时约定了违约金。由于英华公司认为张三签订的合同租金太高，故直到2017年1月英华公司成立后，该租赁费尚未支付：

(2)2017年1月，李四作为出资的金桥工商银行为付款人的汇票到期前，因付款人金桥工商银行以出票人账户资金不足为由拒绝承兑，英华公司未收到该款项：

(3)2017年1月15日，赵六作为出资打人英华公司在银行预设账户中的100万元货币被赵六的债权人申请人民法院查封并划扣归还债权人，英华公司提出执行异议，认为依照货币占有即所有的特征，该笔资金自赵六打入特定账户时起，所有权即已经转移，该执行异议被法院驳回。

(4)2017年2月，英华公司发现王五作为出资的巨华公司10%的股权因巨华公司被法院宣告破产而根本无价值，各债权人针对巨华公司的破产申请在2016年7月即被人民法院受理：

(5)2017年4月，张三因酒驾被当地法院判处拘役六个月，罚金5000元。公司依据《股东投资协议》第九条之约定，召开股东会议，公司三分之二以上出资的股东均同意解除张三的股东资格，并作出决议处分张三名下对应的股权，将价款返还于张三。张三认为，该情形仅在《股东投资协议》中做了约定，公司成立时的公司章程中对此并无规定。且公司成立之后《股东投资协议》已为公司章程所取代。故认为股东会解除其股东资格的决议并无章程依据而无效。

(6)2017年6月，李四不幸因病死亡，李四之妻华晓文欲继承李四名下的股权，李鹏飞、张三、李四均同意，但王五与赵六认为华小文人不好相处，不同意华小文加入。且二人均主张优先购买该股权。

(7)2017年10月，英派斯公司认为李鹏飞在英华公司的几次股东会决议中，超越了代持股协议约定中赋予其的权限，多次自作主张，不向公司汇报取得公司的同意，在英华公司召开的股东会上完全按照自己的意思表达意见，损害了英派斯公司的利益，故召开董事会。免除其执行董事的职务，并向英华公司主张由自己直接行使股东权利。

(8)2017年9月，得知英派斯公司要撤换其职位消息的李鹏飞将其所持有的全部英华公司的股权在征得公司其他股东一致同意的情形下转让于毫不知情的邢文武，邢文武以200万元购得李鹏飞名下的全部股权，李鹏飞协助邢文武办理了登记过户手续。

(9)2017年10月，由于各投资人上述行为，英华公司的经营陷入困境。英华公司的债权人远舰公司发现英华公司的资产仅有股东出资的不1000万元投资，根本未满足章程和工商登记中登记的2000万元，根本不足以偿还债务，遂提起诉讼要求各股东在未足额出资的范围内向其承担债务；

(10)针对远舰公司的主张，邢文武认为，远舰公司应当向李鹏飞主张债权，理由是自己在购买李鹏飞的股份时，李鹏飞对其隐瞒了未缴足出资的事实。

【问题】10.

新天地广场2012年2月份起诉英华公司，要求支付租金并赔偿违约金，英华公司是否有抗辩的理由?为什么?正确答案：新天地公司起诉英华公司要求支付租金并赔偿违约金，英华公司应当依法承担支付租金并赔偿违约金的法律责任，无法定的抗辩理由。因为新天地公司主张权利时，英华公司已经成立且已经实际使用了以张三名义签订的房屋租赁合同中的租赁房屋。即英华公司已经实际享有了合同权利，作为合同相对人的新天地公司有权直接向其主张合同权利。依据为《公司法解释(三)》第2条之规定，发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。

11.

金桥工商银行拒付汇票金额的理由是否合法?此情形下。英华公司有权采取何种救济手段?依据是什么?正确答案：金桥工商银行拒绝承兑的理由合法。依据《票据法》第56条第2款规定，付款人委托的付款银行的责任，限于按照汇票上记载事项从付款人账户支付汇票金额。作为金融机构付款人，银行有权利以账户金额不足为由拒绝承兑。

在发起人的出资未能有效出资到公司的情形下，英华公司有权采取下列救济手段之一：①可以要求李四补足出资。并要求其他发起人承担连带缴纳的责任；②可以依据投资协议的约定，在李四无法缴纳出资的情形下，召开股东大会通过决议取消李四的股东资格：③有权依据《公司法解释(三)》第17条之规定，催告李四限期缴纳。若李四在合理期间内仍未缴纳出资。公司可以股东会决议解除李四的股东资格。

12.

对于股东赵六打入英华公司账户的100万元被赵六的债权人申请查封并扣划的行为，英华公司的执行异议被法院驳回，你认为该驳回是否有理?为什么?正确答案：法院的驳回是有依据的，符合法律规定。因为：相对于设立中的公司而言，股东资金一旦投入，投资人就失去了对该笔资金的控制，不得随意动用。但这种约束对外不发生效力。在对外关系上，由于设立中的公司不具备主体资格，因而无法以其独立的法律人格对抗他人。在赵六出资时，公司尚处于设立过程中，拟设立公司股东的投资至公司成立时才成为法人财产，而题中公司尚在设立阶段，赵六的出资额不属于法人财产。法院依赵六债权人的申请，执行了该笔投资款，也就是说被执行人赵六长期不履行生效的民事判决确定的义务，通过把个人财产投入公司。规避强制执行，也违背了诚实信用原则。所以，司法机关强制执行其投资款的行为并无不当。当然，在公司成立后，司法机关不可以无条件地直接划扣股东的投资款。

赵六投入注册资金成立公司，在公司未成立之前，赵六的出资被法院强制执行，该笔注册资金不能到位，其责任应由赵六承担。

13.

王五出资的巨华公司的股权效力如何?英华公司应当如何处理?正确答案：王五的出资属于非货币财产出资不实的情形，依据《公司法》第30条规定，有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。故应由王五补足差额，公司设立时的其他股东李鹏飞、张三、李四、赵六、郑七承担连带责任。

14.

对于公司股东会依据《股东投资协议》作出的以“张三因被当地法院判处拘役”的情形而解除张三股东资格的决议，张三的抗辩理由是否成立?为什么?正确答案：张三的抗辩不能成立。公司成立之后，股东投资协议在没有被修改、变更、解除以及与公司章程的内容相悖的情形下，其效力并不自然终止或必然被公司章程所取代，只是在具体的司法诉讼中，两者有着不同的证明和适用对象，不存在以两者之中哪一个为准的问题。题中，《股东投资协议》第9条的内容，即有权取消股东出资资格的协议内容，未被载入英华公司之后制定的章程中，但该条款内容并未违反法律的强制性规定或与英华公司之后制定的章程内容相冲突，故依法对各缔约的投资股东仍然具有规范和约束的效力。因此，英华公司的上述决议符合法律的规定，张三的抗辩理由不能成立。

15.

对于李四死亡之后的股权继承，李四之妻华小文能否依法继承?王五、赵六能否主张优先购买权?为什么?正确答案：李四之妻华小文能够依法继承李四的股东资格。依据为《公司法》第75条规定，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。本案中公司章程对于股东资格继承并无其他规定。

王五、赵六不能主张优先购买权。依据为《公司法解释(四)》第16条规定，有限责任公司的自然人股东因继承发生变化时，其他股东主张依据公司法第71条第3款规定行使优先购买权的，人民法院不予支持，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。本案中，公司章程对此并无规定，股东之间也无其他约定。

16.

英派斯公司解除李鹏飞执行董事职务并且要求自己直接行使股东权利的请求如何实现?依据是什么?正确答案：英派斯公司与李鹏飞之间存在隐名投资协议，李鹏飞为名义股东，英派斯公司为实际股东。英派斯公司欲直接向英华公司行使股东权利，须经过英华公司其他股东过半数同意，并请求英华公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记。从而行使股东权利。依据为《公司法解释(三)》第24条第3款规定。

17.

李鹏飞处分其名下股权，邢文武受让该股权的效力如何?英派斯公司欲主张该受让无效是否能够成立?为什么?正确答案：邢文武受让李鹏飞名下的股权完全符合法律规定，邢文武已成为英华公司股东。英派斯公司作为实际出资人只能依据双方签订的隐名投资协议和法律规定请求名义股东李鹏飞承担赔偿责任。依据为《公司法解释(三)》第25条之规定，名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第106条的规定处理。名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。

18.

英华公司的债权人远舰公司主张英华公司的各位股东应当在注册资本金额范围内承担补充赔偿责任，该主张是否合法?正确答案：该主张合法有理。债权人远舰公司有权要求英华公司的各位股东在其认缴但未足额出资的本息范围内，在远舰公司债权范围内向远舰公司承担清偿责任。

依据为《公司法解释(三)》第13条第2款之规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持：未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。

19.

邢文武作为李鹏飞原股权的持有人，现咨询于作为律师的你，你将为他提出何种建议以最大限度地保护邢文武的权益?正确答案：答案一：邢文武作为股权受让人可以依据《合同法》第54条的规定，以受到李鹏飞欺诈为由请求撤销股权转让合同，并依据《合同法》第58条的规定，要求李鹏飞返还所得股权价款，并依据股权转让合同中约定的争议解决方式条款要求李鹏飞赔偿损失和承担违约责任。若需提起诉讼，诉前则要针对包括股权在内的李鹏飞的个人财产在诉讼标的额范围内要求保全。

答案二：邢文武可以依据《公司法解释(三)》第18条之规定，以自己在股权转让时并不知道也不应当知道该李鹏飞持有的该股权尚未足额出资，对于英华公司债权人远舰公司要求其承担赔偿责任提出抗辩。

甲企业、乙企业和朱某作为发起人募集设立了丙股份有限公司，丙公司共有200万股股份，甲企业持有丙公司40万股股份，乙企业持有丙公司20万股股份，朱某持有丙公司10万股股份，其余股份以无记名股票的形式发放募集。丙公司章程中规定实行累积投票制。

丙公司为奖励公司杰出员工王某，用税前利润收购了本公司1万股股票，但是在转让给王某前，王某辞职，丙公司遂决定由公司自己持有这1万股股票。

丙公司董事会成员之间发生矛盾，9名董事有4名辞职，公司管理混乱，董事会于董事辞职3个月后决定召开临时股东大会增选4名董事。临时股东大会会议召开15日前董事会通知了甲企业、乙企业和朱某，并公告了会议召开的时间、地点和审议事项。

张某持有丙公司6万股股票，张某在临时股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会，提案要求股东大会作出解散公司的决议，董事会认为张某的提案是无稽之谈，未予理会。

丙公司临时股东大会增选出4名董事。周某持有丙公司2万股股票，但由于周某没有看到丙公司的公告，便没有参加临时股东大会。周某在决议作出之日起第45日向法院申请撤销丙公司此次临时股东大会增选4名董事的决议。根据以上情况，回答下列问题：20.

丙公司是否有权收购本公司股份?为什么?本案例中丙公司收购本公司股份的行为有哪些不符合法律规定之处?正确答案：丙公司有权收购本公司股份。根据《公司法》第142条的规定，公司可以为奖励本公司职工之用收购本公司股票。本案中丙公司收购本公司股份的行为有两处不符合法律规定：①丙公司不能用税前利润收购本公司股份，应用税后利润收购；②丙公司收购本公司股份用于奖励本公司职工的，应当自收购之目起1年内转让给职工，或者做其他处理，不能自己长期持有公司股份。

21.

丙公司召开临时股东大会的程序有哪些不符合法律规定之处?正确答案：丙公司应当在董事会只有5名成员之日起2个月内召开临时股东大会。不应该在3个月后方决定召开临时股东大会。参见《公司法》第100条、第102条的规定。

22.

丙公司董事会对张某提案的处理是否符合法律规定?为什么?正确答案：丙公司董事会对张某提案的处理不符合法律规定。根据《公司法》第102条第2款的规定，张某拥有丙公司3%的股份，有权在股东大会召开10日前提出临时提案，董事会应当在收到提案2日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。丙公司不应该对张某的提案不予理会。

23.

甲企业、乙企业、朱某、丙公司在增选4名董事的表决中各拥有多少表决权?正确答案：甲企业拥有160万个表决权，乙企业拥有80万个表决权，朱某拥有40万个表决权，丙公司没有表决权。《公司法》第105条规定，股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。本法所称累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。丙公司的章程中规定实行累积投票制，临时股东大会表决增选4名董事，所以每1股份拥有4个表决权。甲企业持有40万股股份，所以拥有160万个表决权；乙企业持有20万股股份，所以拥有80万个表决权；朱某持有10万股股份，所以拥有40万个表决权。根据《公司法》第103条的规定，公司持有的本公司股份没有表决权，所以丙公司没有表决权