民事诉讼法与仲裁制度分类模拟题35

民事诉讼法与仲裁制度分类模拟题351.

汪某与李某因5万元借款发生纠纷，后该村人民调解委员会进行调解，因此达成协议。协议约定，李某于调解协议达成后（江南博哥）3月内返还甲借款5万元。人民调解委员会就此制作了调解书，并将调解书送交给汪某、李某二人。3个月之后，李某未按该调解书履行义务。在此种情况下，汪某怎么办______A.可以直接到法院申请强制执行B.应当通过该村人民调解委员会向人民法院申请强制执行C.可以直接到人民法院提起诉讼D.应由村调解委员会开出借款问题经调解委员会调解的证明方可到人民法院起诉正确答案：C[考点]人民调解制度[解析]选项C正确。《人民调解法》第32条规定：“经人民调解委员会调解达成调解协议后，当事人之间就调解协议的履行或者调解协议的内容发生争议的，一方当事人可以向人民法院提起诉讼。”

选项A错误。《人民调解法》第33条第1款规定：“经人民调解委员会调解达成调解协议后，双方当事人认为有必要的，可以自调解协议生效之日起三十日内共同向人民法院申请司法确认，人民法院应当及时对调解协议进行审查，依法确认调解协议的效力。”根据《人民调解法》第33条第2款规定：“人民法院依法确认调解协议有效，一方当事人拒绝履行或者未全部履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行。”据此，只有在调解协议经法院确认有效之后，才能申请法院强制执行，而不能直接申请强制执行。

选项BD错误，无论是到法院起诉还是申请强制执行，都不需要经过人民调解委员会。

2.

民事诉讼法是关于解决民事纠纷的程序法。下列表述违背法律规定的是______A.人民调解委员会可以主动调解当事人之间的民间纠纷B.派出所民警可以主动调解民事纠纷C.法院可以主动对错误的生效调解书进行再审D.法院可以为下落不明的被告指定代理人要求其参加调解正确答案：D[考点]民事纠纷的调解解决方式[解析]选项A说法正确。《人民调解法》第17条规定：“当事人可以向人民调解委员会申请调解；人民调解委员会也可以主动调解。当事人一方明确拒绝调解的不得调解。”因此，人民调解委员会可以主动调解。

选项B说法正确，民警主动进行的调解是依职权进行的行政调解，也是符合法律规定的。

选项C说法正确，《民事诉讼法》第198条规定：“各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书，发现确有错误，认为需要再审的，应当提交审判委员会讨论决定。最高人民法院对地方各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书，发现确有错误的，有权提审或者指令下级人民法院再审。”据此，法院可以依规定主动对生效调解书启动再审。

选项D说法错误。民事诉讼中，代理人分为法定代理人和委托代理人。而法定代理人只能适用于无诉讼行为能力的当事人。而委托代理人必须基于当事人或其代理人的委托合同才能参加诉讼。对于题目中提到的下落不明的被告因其行为能力不明确不得由法院一概指定法定代理人或者是委托代理人。

3.

西藏自治区人民代表大会综合本地区本民族的具体情况制定了《关于变通〈民事诉讼法〉的若干规定》，这一规定应当报请哪个国家机关批准______A.国务院B.全国人民代表大会常务委员会C.西藏自治区人民代表大会常务委员会D.西藏自治区人民政府正确答案：B[考点]民事诉讼法在民族自治地区的变通程序[解析]选项B正确。依据《民事诉讼法》第16条的规定：“民族自治地方的人民代表大会根据宪法和本法的原则，结合当地民族的具体情况，可以制定变通或者补充的规定。自治区的规定，报全国人民代表大会常务委员会批准。自治州、自治县的规定，报省或者自治区的人民代表大会常务委员会批准，并报全国人民代表大会常务委员会备案。”因此，自治区级的变通规定应当交由全国人大常委会批准。

4.

通达贸易公司经钱某介绍，与东风机械制造公司签订一份机床购销合同。合同签订后通达贸易公司按时向东风机械制造公司交付了符合合同要求的机床，但东风机械制造公司拒绝付款。因此，双方发生争议，通达贸易公司向法院起诉。在本案的诉讼过程中，下列属于民事诉讼行为的是______A.人民法院通知证人王某作证的行为B.审判长向审判委员会汇报案件的行为C.通达贸易公司委托李某为代理律师的行为D.通达公司向法院递交授权委托书的行为正确答案：AD[考点]民事诉讼行为[解析]民事诉讼行为是基于民事诉讼法律关系而产生的行为。而民事诉讼法律关系是由民事诉讼法调整从而形成的人民法院和当事人以及其他诉讼参与人之间，在诉讼中发生的诉讼权利和义务关系。由此我们可以得出，民事诉讼法律关系的主体必须是人民法院及诉讼当事人。B项为法院内部的审理关系，不涉及当事人以及其他诉讼参与人，故排除；C项缺少人民法院这一主体，也不构成民事诉讼法律关系，因而排除B、C，选择A、D。

5.

下列适用民事诉讼法审理的案件有______A.甲与乙公司签订劳动合同，乙公司以甲不能担任相应职位为由未按时足额支付合同规定的月薪。甲向劳动仲裁委员会申请仲裁，现对仲裁裁决表示不服B.丙欠丁三万元借款，逾期未还，丁无奈向法院请求对丙发出支付令C.戊失踪3年没有任何消息，其妻向法院申请要求宣告戊失踪D.己对税务机关的征税额的决定表示不服，向法院起诉正确答案：ABC[考点]民事诉讼案件的受案范围[解析]A项属于劳动争议案件，须由劳动仲裁机构先进行仲裁，当事人对仲裁决定不服的，适用民事诉讼程序。B项属于民事诉讼督促程序的受案范围；C项适用民事诉讼的特别程序——宣告失踪程序。而D项涉及税务机关这一行政主体，适用行政诉讼程序。

6.

关于辩论原则的表述，不正确的是______A.法院审理与裁判的对象以当事人的诉讼请求为限体现了约束性辩论原则B.开庭审理时的法庭辩论是当事人口头辩论的集中体现C.认定财产无主案件程序部分适用辩论原则D.鉴定人根据当事人的申请出庭对鉴定意见予以说明属于行使辩论权的内容正确答案：ACD[考点]辩论原则[解析]选项A不正确。法院审理与裁判的对象以当事人的诉讼请求为限体现了自由处分权原则。

选项B正确。民事诉讼辩论原则贯穿诉讼过程始终，辩论的方式可以是口头的，也可以是书面的。

选项C不正确。认定财产无主案件属于非讼案件。

选项D不正确。D项“鉴定人根据当事人的申请出庭对鉴定意见予以说明”不属于辩论权的行使内容。

7.

下列关于民事诉讼基本原则的表述正确的是______A.爱心环保协会向法院提起公益诉讼，体现了支持起诉原则B.法院认定事实没有依据当事人的自认陈述，违背了处分原则C.甲国人在我国的民事诉讼过程中，享有同中国公民同等的诉讼权利和义务，体现了当事人诉讼平等原则D.当事人主张民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，当事人可以变更诉讼请求，体现了处分原则正确答案：D[考点]处分原则、支持起诉原则、平等原则[解析]《民事诉讼法》第15条规定：“机关、社会团体、企业事业单位对损害国家、集体或者个人民事权益的行为，可以支持受损害的单位或者个人向人民法院起诉。”可以看出，支持起诉的主体是除当事人以外的机关、社会团体和企事业单位。因此，A项中的爱心环保协会属于当事人，没有体现支持起诉原则。处分原则是指，当事人是否起诉或终结诉讼，何时或何种内容、范围对何人起诉，原则上由当事人自由决定，国家不能干预，法院在民事诉讼中应当处于被动消极的地位。

B项中法院的认定事实不在处分原则的适用范围内。并且根据《民事证据规定》第8条第1款的规定：“诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身份关系的案件除外。”可见，并不是所有案件中自认的事实的证明力都毋庸置疑，且法院在认定事实的过程中不一定要依据当事人的自认，因此B项错误。

诉讼平等原则是指当事人之间享有平等的诉讼权利和诉讼义务，而题目中所说的是指同等原则，《民事诉讼法》第5条规定：“外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉，同中华人民共和国公民、法人和其他组织有同等的诉讼权利义务。”故C项错误。

《民事证据规定》第35条规定：“诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。”因此，当事人可以依据法律规定变更诉讼请求，符合处分原则，D项正确。

8.

下列关于我国民事诉讼处分原则的理解正确的是______A.当事人在民事诉讼中可以自由处分自己的诉讼权利，完全不受法院干预B.当事人只能处分实体权利，不能处分诉讼权利C.当事人在执行阶段没有处分权D.法官的裁判要受到原告诉讼请求的约束正确答案：D[考点]处分原则[解析]选项A错误，当事人的诉讼权利受法院约束。

选项B错误，当事人对实体权利与诉讼权利都有处分权。

选项C错误，当事人在执行阶段有处分权。

选项D正确。

9.

关于人民检察院法律监督原则，说法正确的是______A.人民检察院仅有权对审判活动实行法律监督B.人民检察院有权对民事执行活动实行法律监督C.人民检察院有权对损害国家利益、社会公共利益和个人利益的调解书进行监督D.人民检察院对民事诉讼监督仅限于事后的抗诉方式正确答案：B[考点]人民检察院法律监督原则[解析]选项A错误，选项B正确，人民检察院对整个民事诉讼都享有监督权。

选项C错误，人民检察院有权对损害国家利益、社会公共利益的调解书进行监督。对损害个人利益的调解书没有监督权。

选项D错误，人民检察院可以通过检察建议对民事诉讼进行监督。

10.

清华教授张法学与大力士供暖公司因供暖合同的履行问题发生纠纷，张法学将大力士公司诉至法院，请求判令违约金2万元。法院受理后，向大力士公司送达了起诉状副本，大力士公司委托了某律所的金牌律师钱列阳作为诉讼代理人并按时提交了答辩状，张法学认为自己无需代理人帮助而亲自参加诉讼。在诉讼过程中，法院决定不采纳大力士公司无故逾期提交的一份证据，并依职权对该公司的违约原因进行了证据调查和收集，最终判令大力士公司向张法学支付违约金14000元，并在业主大会上向张法学公开道歉。下列说法正确的是______A.大力士公司向法院提交答辩状的行为，属于行使辩论权的具体方式B.作为法人的大力士公司委托了知名律师作为代理人，而张法学却自己代理，这不符合民事诉讼平等原则的基本要求C.法院在不采纳大力士公司无故逾期提交的证据的同时，还可以对该公司科以罚款D.法院调查收集证据的行为以及最终的裁判结果，体现了司法能动、执法为民等理念正确答案：AC[考点]民事诉讼基本原则[解析]选项A正确。《民事诉讼法》第12条规定：“人民法院审理民事案件时，当事人有权进行辩论。”辩论可以是口头的也可以是书面的。

选项B错误。《民事诉讼法》第13条规定：“民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”

选项C正确。《民诉解释》第102条规定：“当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的，人民法院应当采纳，并依照民事诉讼法第六十五条、第一百一十五条第一款的规定予以训诫、罚款。当事人非因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院应当采纳，并对当事人予以训诫。当事人一方要求另一方赔偿因逾期提供证据致使其增加的交通、住宿、就餐、误工、证人出庭作证等必要费用的，人民法院可予支持。”

选项D错误。《民诉解释》第97条规定：“人民法院调查收集证据，应当由两人以上共同进行。调查材料要由调查人、被调查人、记录人签名、捺印或者盖章。”

11.

关于协议管辖，说法不正确的是______A.当事人因同居或者在解除婚姻、收养关系后发生财产争议，不能约定管辖B.经营者使用格式条款与消费者订立管辖协议，未采取合理方式提请消费者注意，消费者主张管辖协议无效的，人民法院应予支持C.管辖协议约定由一方当事人住所地人民法院管辖，协议签订后当事人住所地变更的，由签订管辖协议时的住所地人民法院管辖，但当事人另有约定的除外D.合同转让的，合同的管辖协议对合同受让人有效，但转让时受让人不知道有管辖协议，或者转让协议另有约定且原合同相对人同意的除外正确答案：A[考点]协议管辖[解析]选项A错误，《民诉解释》34条规定：“当事人因同居或者在解除婚姻、收养关系后发生财产争议，约定管辖的，可以适用民事诉讼法第三十四条规定确定管辖。”《民事诉讼法》第34条规定：“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”可见A项中，当事人可以协议管辖。

12.

2014年7月，家住M市海滨区的王朗向李林居住所在地的M市东港区人民法院起诉，要求其返还借款4万元。东港区人民法院受理了此案。2014年8月，经政府正式批准，李林居住地所属的街道划归M市景阳区。而在2014年9月，李林的居所又迁至M市六益区，并在该区落入户口。在此情况下，王朗诉李林还款一案应由哪一法院审理______A.由M市东港区法院继续审理B.由M市东港区法院将案件移送到M市景阳区法院C.由M市东港区法院将案件移送到M市六益区法院D.由M市东港区法院将案件报送M市中级人民法院指定管辖正确答案：A[考点]管辖恒定原则[解析]《民诉解释》第37条规定：“案件受理后，受诉人民法院的管辖权不受当事人住所地、经常居住地变更的影响。”因此，本案无论被告住所地变化如何，受理法院的管辖权均不受影响。故A项正确。

13.

甲公司和乙公司发生纠纷，甲公司向西城区人民法院起诉，乙公司认为依据我国民事诉讼法，该案件不由西城区人民法院管辖，应当由北城区人民法院管辖，准备提起管辖权异议。问乙公司应当在什么时候提出管辖权异议______A.从乙公司知道东城区人民法院没有管辖权之日起提出，但必须在终审判决作出前B.在开始审理时提出，开始审理后知道的，也可以在辩论终结前提出C.在提交答辩状期间提出D.只能在开始审理时提出正确答案：C[考点]管辖权异议提出时间[解析]《民事诉讼法》第127条规定：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。”因此，乙公司应当在提交答辩状期间提出，本题应选C选项。

14.

邓某与曾某系夫妻，两人均居住在S市C区。2015年，邓某因患有精神病，到B市安定医院住院治疗。在长达2年的住院治疗期间，邓某不仅病症未减轻，反而加重。因邓某婚前隐瞒了曾患有精神病的情况，曾某认为双方没有夫妻感情，向法院起诉要求与邓某离婚。曾某应向哪个法院起诉______A.B市安定医院所在地的人民法院B.曾某的老家z县人民法院C.邓某现在住所地S市C区人民法院D.双方当事人婚姻缔结地法院正确答案：C[考点]一般地域管辖[解析]《民事诉讼法》第21条规定：“对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。”《民诉解释》第12条第2款规定：“夫妻双方离开住所地超过一年，一方起诉离婚的案件，由被告经常居住地人民法院管辖；没有经常居住地的，由原告起诉时被告居住地人民法院管辖。”因此，曾某应向邓某现在的住所地提起诉讼，医院并不是经常居所地，因此应该选C选项。

15.

下列说法正确的是______A.甲市M区王某和岑某因宅基地纠纷，王某向M区人民调解委员会申请调解，而岑某不同意调解，向M区人民法院起诉，因为王某向M区人民调解委员会申请调解在先，对于岑某的起诉，M区法院不应当受理B.乙市A区钱某与吴某因为履行合同发生争议，钱某按照合同中的仲裁条款向乙市仲裁委员会申请仲裁，而吴某怕仲裁对自己不利而向A区法院起诉，A区法院对于本案不应受理C.楚某就职于C省F区某高新科技公司，因工资薪酬问题与公司发生争议，楚某向F区人民法院起诉，F区法院应当受理D.谢某与张某就收养子女问题达成协议，并在协议中约定一旦事后发生争议，由S市仲裁委员会仲裁，后谢某欲解除收养关系而向S市仲裁委员会申请仲裁，张某也向S市某区法院起诉要求宣告仲裁协议无效，对于本案，该区法院可以受理正确答案：BD[考点]法院民事诉讼主管范围[解析]《人民调解法》第17条规定：“当事人可以向人民调解委员会申请调解；人民调解委员会也可以主动调解。当事人一方明确拒绝调解的，不得调解。”本案中，一方当事人不同意调解，那么，就不得违背当事人意愿进行调解。因此，A错误。

《仲裁法》第5条规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。”所以，吴某的起诉不应被受理，B正确。

《劳动法》第79条规定：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”在劳动争议案件中，劳动争议仲裁是劳动争议诉讼的前置、必经程序，所以楚某应当首先进行仲裁，C项错误。

《仲裁法》第3条规定：“下列纠纷不能仲裁：(1)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷……”所以，D项中的关于收养的仲裁协议无效，对于该案，法院可以受理，所以D项正确。

总之，民事诉讼和其他纠纷解决机构之间的关系，注意以下三点：(1)民事诉讼与人民调解委员会调解的关系：通常情况下，人民调解不影响诉讼；(2)民事诉讼与劳动仲裁的关系：劳动争议仲裁前置；(3)民事诉讼与仲裁：有效仲裁协议排斥诉讼。

16.

下列属于中级人民法院管辖的案件有______A.居住在国外M国人彼得等15人在我国对我国C公司提起的合同违约之诉，案件的标的额为2万元，而且案情简单B.赵某对蔡某提起的专利侵权纠纷案件C.石某对B出版社提起的出版合同纠纷案件，受诉法院所属高级法院没有对此类案件的管辖作出规定D.Q公司以W公司的名称注册为域名，W公司因而对Q公司提起诉讼的，受诉法院所属高级法院没有对此类案件的管辖作出规定正确答案：ACD[考点]级别管辖[解析]《民事诉讼法》第18条规定：“中级人民法院管辖下列第一审民事案件：(1)重大涉外案件……”《民诉解释》第1条规定：“民事诉讼法第十八条第一项规定的重大涉外案件，包括争议标的额大的案件、案情复杂的案件，或者一方当事人人数众多等具有重大影响的案件。”所以，A项中的案件人数较多，属于重大涉外案件，应当属于中级人民法院管辖，应选。

《民诉解释》第2条规定：“专利纠纷案件由知识产权法院、最高人民法院确定的中级人民法院和基层人民法院管辖。”所以，B项的案件具体应由哪一级法院管辖均有可能，并非一定应由中级人民法院管辖，因此不当选。

根据最高人民法院《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第2条规定：“著作权民事纠纷案件，由中级以上人民法院管辖。各高级人民法院根据本辖区的实际情况，可以确定若干基层人民法院管辖第一审著作权民事纠纷案件。”所以，本案中原则上因由中级人民法院管辖，C项应选。

根据最高人民法院《关于审理商标案件有关管辖权和法律适用范围问题的解释》第2条的规定：“商标民事纠纷第一审案件，由中级以上人民法院管辖。各高级人民法院根据本辖区的实际情况，经最高人民法院批准，可以在较大城市确定1～2个基层人民法院受理第一审商标民事纠纷案件。”所以，依据法律规定，应当由中级人民法院管辖，D项应选。

17.

下列哪些做法不符合法律的规定______A.万某认为刘某欠自己6000元，拟通过督促程序要回这6000元，遂向自己所在住所地的法院申请支付令，法院予以受理B.杨某与李某在签订的合同中约定，如有争议，由合同履行地B地人民法院或合同签订地C地法院管辖，后争议发生，杨某向C地法院起诉，法院根据管辖协议受理C.邱某首先向F地人民法院申请财产保全，而后又在F地起诉住所地在N地的被告王某D.分住在S市三个区的代某、林某、方某三人合伙进行经营，该合伙没有注册登记，后与另一公民张某发生争议，张某向林某的住所地z区法院起诉该合伙组织正确答案：AC[考点]民事诉讼的管辖制度[解析]《民诉解释》第23条规定：“债权人申请支付令，适用《民事诉讼法》第21条的规定，由债务人住所地的基层人民法院管辖。”因此，万某应向刘某住所地申请支付令，A项做法错误，符合题意。

《民诉解释》第30条规定：“根据管辖协议，起诉时能够确定管辖法院的，从其约定；不能确定的，依照民事诉讼法的相关规定确定管辖。管辖协议约定两个以上与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，原告可以向其中一个人民法院起诉。”B项中杨某的选择依据了管辖协议，因此正确，不符合题意。

在C项中，F地法院虽然是财产保全法院，但依法没有管辖权，所以邱某应当向被告王某的住所地，即N地法院起诉，所以，C项不正确，符合题意。

《民诉解释》第5条规定：“对没有办事机构的个人合伙、合伙型联营体提起的诉讼，由被告注册登记地人民法院管辖。没有注册登记，几个被告又不在同一辖区的，被告住所地的人民法院都有管辖权。”因此，本案中代某、林某、方某住所地均有管辖权，D项正确，不合题意。

18.

下列哪一种民事诉讼请求属于给付之诉______A.江某起诉胡某请求停止损害其名誉B.温某起诉习某请求撤销二人之间的房屋买卖合同C.康某起诉前妻，请求将二人之子判归前妻抚养D.邓某起诉江某某，请求解除收养关系正确答案：A[考点]给付之诉[解析]给付之诉：是一方当事人要求另一方当事人履行一定民事实体义务的诉讼。

选项A正确。选项BCD错误，都属于变更之诉。

19.

以下关于诉的分类的表述，说法正确的是______A.小花和小草均为九零后，二人在一次假面舞会上一见钟情并“闪婚”，婚后两个月，小花因不满小草整日迷恋网络游戏而向法院提起离婚诉讼，属于变更之诉B.某娱乐杂志上刊登的一篇自由撰稿人小六所写的文章中，称某位明星十六岁时就到韩国进行了大整容，该明星以名誉权受损为由将小六诉至法院，要求小六公开赔礼道歉并赔偿精神损失50万元，属于确认之诉和给付之诉C.某工厂退休职工老李向法院提起诉讼，要求其子小李将抚养费从每月800元增加为每月1500元，属于给付之诉D.王某与刘某因使用小区的公共晒台发生争执，王某将刘某推倒，导致刘某尾骨骨裂，后经小区所在地的人民调解委员会调解后达成调解协议，二人共同向法院申请确认该调解协议的效力，属于给付之诉正确答案：A[考点]诉的分类[解析]选项A正确。

选项B错误，属于给付之诉。

选项C错误，属于变更之诉。

选项D错误，确认调解协议的效力属于非诉程序。

20.

2015年2月甲和乙签订钢材买卖合同，约定甲在一个月内交付钢材，乙在收货后三日内支付两万元给甲。甲依约完成交付，乙仅支付了一万元，甲索要未果，向法院起诉要求乙支付剩余的一万元。下列说法正确的是______A.本案的诉讼标的物是钢材B.本案的诉讼请求是欠款合同法律关系C.本案的诉讼标的是买卖合同法律关系D.本案是变更之诉正确答案：C[考点]诉讼标的物、诉讼标的、诉讼请求、变更之诉[解析]选项A错误。诉讼标的物，是指当事人双方权利义务指向的对象。本案的诉讼标的物为乙欠甲的货款。

选项B错误。诉讼请求，基于法律关系向法院提出的要求。本案的诉讼请求是甲方基于买卖合同关系要求乙方支付货款的请求。

选项C正确。诉讼标的，是指当事人之间因发生争议，而请求人民法院作出裁判的法律关系。本案的诉讼标的是买卖合同法律关系。

选项D错误。变更之诉指原告根据法律事实，请求法院依法设定、变更或消灭一定民事法律关系的请求。

21.

下列哪些情形可以引起诉的合并______A.迟某起诉钱某和于某侵害其房屋所有权B.谢某在诉讼中死亡，由其两个儿子继承诉讼C.邴某起诉离婚并分割财产D.顾某起诉方某返还借款以及迁出占用的房屋正确答案：ABCD[考点]诉的合并[解析]诉的合并是指法院将两个或两个以上彼此之间有牵连的诉合并到一个诉讼程序中审理和裁判。其中A、B项属于诉的主体合并，C、D项属于诉的客体合并。

22.

依据民事诉讼法的相关规定，下列对于起诉的处理正确的是______A.M地法院判决王强和李娜不准离婚，判决生效后，被告李娜无任何新理由在4个月后又起诉请求离婚，M地法院不予受理B.皮某在诉讼进行中，未经法庭准许中途退庭，人民法院按撤诉处理。皮某在法定期限内又以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应依法受理C.八达公司与万象公司签订仲裁协议，约定买卖合同中如果出现争议，提交Y仲裁委员会仲裁。合同履行中出现争议，八达公司向人民法院起诉，人民法院知晓仲裁协议的存在，裁定不予受理D.郑某诉柯某的案件经过一审，当事人未上诉，判决发生法律效力，之后，郑某又再次起诉，人民法院应告知其按照中诉处理正确答案：BCD[考点]不予受理[解析]《民事诉讼法》第124条第7项规定：“判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在6个月内又起诉的，不予受理。”A选项中，法院判决不准离婚，但是李娜作为被告再次起诉离婚的，不受一定期限不准起诉的限制，人民法院可以受理。所以，A选项错误。

《民诉解释》第214条第1款规定：“原告撤诉或者人民法院按撤诉处理后，原告以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应予受理。”B选项中，人民法院对于皮某按撤诉处理，皮某在法定期限内再次起诉，人民法院应依法受理。B选项正确。

《仲裁法》第5条规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。”C选项中，两公司存在有效的仲裁协议，人民法院对其起诉应当不予受理。C选项正确。

《民事诉讼法》第24条第5款规定：“对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外。”D选项中，郑某对判决已经发生法律效力的案件又再次起诉，人民法院应告知其按照申诉处理。D选项正确。

23.

公民金某与A公司发生劳动争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，金某不服，欲向人民法院起诉。这时，A公司分立为B、C、D三个公司，金某成为C公司职员。请问：金某应当以谁为被告向法院起诉______A.BCD三个公司B.B公司C.C公司D.D公司正确答案：C[考点]诉讼当事人[解析]《最高人民杂院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第10条规定：“用人单位与其他单位合并的，合并前发生的劳动争议，由合并后的单位为当事人；用人单位分立为若干单位的，其分立前发生的劳动争议，由分立后的实际用人单位为当事人。”故C公司作为金某的实际用人单位，金某应当以C公司为被告，所以选项C正确。ABD错误。

24.

根据我国民事诉讼法及有关司法解释的规定，下列哪种情况不能作为共同诉讼处理______A.王某驾车不慎将停在路边的李某与刘某共同共有的一辆货车撞毁引起的诉讼B.通达贸易公司借用美丽服装厂的合同专用章与红火商场签订一份买卖合同，后因通达贸易公司未能履行合同而引起的诉讼C.前进公司向万通银行借款，由奋进公司承担一般保证责任，后因前进公司未按时履行还款义务，万通银行以前进公司为被告提起的诉讼D.个体工商户吴某将其服装店租赁给齐某经营，齐某在经营过程中，因拖欠温暖服装厂的服装款而与温暖服装厂发生纠纷而提起的诉讼正确答案：C[考点]共同诉讼[解析]共同诉讼，是指当事人一方或双方为两人或两人以上的诉讼。

选项A，李某与刘某的共有财产权受到他人侵害，具有共同的权利义务关系，属于必要共同诉讼，应该作为共同诉讼处理。

根据法律规定，借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账号的，出借单位和借用人为共同诉讼人。所以，B项属于借用合同专用章的情形，属于共同诉讼。

《民诉解释》第66条规定：“因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告。保证合同约定为一般保证，债权人仅起诉保证人的，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼；债权人仅起诉被保证人的，可以只列被保证人为被告。”选项C，万通银行仅起诉被保证人前进公司，没有一并起诉保证人奋进公司。所以，C项不属于共同诉讼，C项符合题意。

《民诉解释》第59条规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”因此，D项属于共同诉讼。

25.

甲公司从乙公司购得一批水泥，双方约定因为合同发生纠纷交由T市仲裁委员会仲裁，买方对水泥质量有异议的，必须在收到货物7日内向卖方提出。甲公司收到货物后，没有提出异议。然后甲公司又将水泥卖给了丙公司，丙公司在收到水泥后提出水泥不符合合同要求，随即提起诉讼。下列说法正确的有______A.可以将乙公司作为无独立请求权第三人B.如果甲公司和乙公司之间没有仲裁协议，就可以将乙公司作为无独立请求权第三人C.即使甲公司和乙公司之间没有仲裁协议，也不能将乙公司作为无独立请求权第三人D.乙公司是否参加诉讼，由乙公司自己决定正确答案：C[考点]无独立请求权第三人[解析]根据《经济审判规定》第9条规定：“受诉人民法院对于……与原告或被告约定仲裁或有约定管辖的案外人……不得作为无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。”《经济审判规定》第10条规定：“人民法院在审理产品质量纠纷案件中，对原被告之间法律关系以外的人，……作为收货方已经认可该产品质量的，不得作为无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。”因此，本题中，乙公司不能作为无独立请求权第三人的原因有两条，分别为甲、乙公司之间存在仲裁协议和甲公司没有在异议期内提起异议，故C项正确。

26.

下列关于民事诉讼中当事人的说法，不符合法律规定的有______A.没有相应的民事权利能力的人必然没有相应的民事诉讼权利能力B.谢某在一次意外事故中失踪，下落不明已经3年，其财产一直由其叔父管理。姚某基于一份3年前的借款合同对谢某提起诉讼，法院可以将谢某的叔父列为被告C.宏发集团因经营不善宣布破产，并组织清算组织进行清算，在此期间亿利公司因一起与宏发集团的债务纠纷，向人民法院提起民事诉讼，宏发集团的清算组织可以以宏发集团的名义代理参加诉讼D.顺达公司2014年向银行借款300万元，后顺达公司又分出部分资产成立新法人顺丰公司，顺达公司法人资格继续存在，那么对于顺达公司借的此300万元债务，银行可以以顺丰公司为被告提起诉讼正确答案：ABC[考点]民事诉讼权利能力[解析]在民事诉讼中，存在实体当事人和程序当事人的区别，实体当事人同时也是民事法律关系的主体，其诉权基础是民事权利义务，因该民事法律关系发生争议而作为民事诉讼中的当事人。而程序当事人并不是民事法律关系的主体，其诉权基础是法律规定，为了维护依法受其管理或支配的民事利益而成为程序意义上的民事诉讼当事人，在这种情况下，这些人虽然不具有相应的民事权利，不能作为独立的民事主体进行民事活动，却可能因其管理或者支配的民事利益发生争议而成为独立的民事诉讼主体。因此，本题A项的说法不正确，A项当选。

《民通意见》第32条第1款规定：“失踪人的财产代管人拒绝支付失踪人所欠的税款、债务和其他费用，债权人提起诉讼的，人民法院应当将代管人列为被告。”但是应当注意的是：这里的失踪人的财产代管人是下落不明人经过法定程序宣告失踪，并被指定为财产代管人的人。在本题B项中，谢某因意外事故失踪，但是并没有经法定程序宣告为失踪人，其叔父管理财产，但是并不是法律上的财产代管人，因此，其叔父不能成为该民事诉讼中的当事人，故B项不符合法律规定，当选。

《民通意见》第60条第2款规定：“对于涉及终止的企业法入债权、债务的民事诉讼，清算组织可以以自己名义参加诉讼。”注意：这里清算组织是以自己的名义参加诉讼，而不是以破产企业的名义代理参加诉讼，故C项不符合法律规定，当选。

《民诉解释》第63条规定：“企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。”企业法人的分立分为存续式分立和新设式分立，无论是哪种情况的分立，分立后的新法人都可以作为共同诉讼人在有关原法人的财产诉讼中充当当事人，故本题D项符合法律规定，不当选。因此，本题的答案为A、B、C项。

27.

蒋某发现奶瓶厂产品广告上印有其子照片，便同奶瓶厂交涉，要求停止侵害、赔礼道歉、赔偿损失。奶瓶厂拒绝，称产品广告是广告公司制作，与其无关，而广告公司称照片是本公司工作人员业余摄影爱好者漆某提供。经法院查明，广告上使用的照片是漆某经幼儿园老师同意后拍摄的。本案中被告应为______A.漆某B.广告公司C.奶瓶厂D.幼儿园老师正确答案：BC[考点]被告的确定[解析]本案中漆某是广告公司工作人员，广告公司应为其职务行为承担责任，而奶瓶厂委托广告公司制做广告，对非法使用他人肖像有过错，与广告公司为共同侵权人，所以应以广告公司和奶瓶厂为被告。所以，B、C项正确。

28.

赵某、吴某与季某签订房屋租赁协议，合租季某的一套三室一厅住房，因季某未能按时向赵某与吴某交付承租的房屋，赵某与吴某向法院起诉，要求解除房屋租赁协议。关于本案，下列哪些说法是不正确的______A.赵某申请撤诉，人民法院应裁定不准，因为该申请撤诉行为未经过吴某的同意B.赵某因生病暂时无法参加诉讼，但吴某可以继续进行诉讼C.一审判决作出后，如果赵某不服提出上诉，该上诉行为经吴某同意对其发生效力D.赵某不得单方与季某和解，因为赵某与吴某是共同原告正确答案：BCD[考点]必要共同诉讼人的内部关系[解析]共同诉讼的一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人发生效力。但是，共同诉讼人中一人对判决不服提起上诉的，如果上诉后为不可分之诉，不管其他诉讼人是否承认该诉讼行为，上诉的效力都及于共同诉讼人全体。

本案中赵某与吴某之间的诉讼标的具有同一性，所以，未经吴某的同意，赵某不能撤诉，A项正确。

赵某的上诉行为对吴某发生效力，C项不正确。

赵某的和解行为只有经过吴某的承认才对其发生效力，D项不正确。

根据《民事诉讼法》第150条的规定：“一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的，应当中止诉讼。”故B项不正确。因此，本题答案应为B、C、D三项。

29.

甲向A区人民法院起诉与乙离婚，为避免诉讼中的尴尬局面，甲委托丙律师作为诉讼代理人，并授权丙律师为全权代理人。对于该离婚案件诉讼，下列哪些说法是正确的______A.丙律师作为全权代理人，有权代为放弃、变更诉讼请求与进行和解B.甲可以在征得人民法院许可的情况下不出庭参加案件审理C.甲确因特殊情况无法出庭的，必须向A区人民法院提交书面意见D.甲可以不出庭，因其已经委托丙律师作为全权代理人正确答案：C[考点]离婚案件中的诉讼代理[解析]根据《民事诉讼法》第62条的规定：“离婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意思的以外，仍应出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见。”因此，甲必须向法院征得同意，所以C项正确。

30.

刘小刚系6岁幼童，其父母长期出国在外，由祖母代为照顾。一日，刘小刚不慎打坏邻居贵重瓷器，其祖母不通世故，父母又不在身边，无人赔偿，邻居愤而告上法庭。法官助理联系其父母，但二人均表示公务繁忙不愿出庭。你认为本案应该如何处理______A.刘小刚可以自己出庭，因为他有父母为其建立的账户和财产B.刘小刚的祖母可以聘请律师一起出庭C.本案的主审法官应该指定刘小刚的父母之一代之出庭D.法官审理案件时发现原告方面无人出庭，遂缺席判决正确答案：C[考点]法定代理人[解析]《民事诉讼法》第57条规定：“无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。法定代理人之间互相推诿代理责任的，由人民法院指定其中一人代为诉讼。”根据《民法通则》的规定，刘小刚在父母俱在的情况下，虽然暂时由祖母抚养，但其法定代理人显然是父母二人，因此根据规定应该由法官指定刘小刚的父母之一作为法定代理人代之出庭，故选C项。A项的错误在于刘小刚即使有个人财产也没有民事诉讼行为能力，不能亲自进行诉讼。

关于D项的说法，《民诉解释》第235条：“无民事行为能力的当事人的法定代理人、经传票传唤无正当理由拒不到庭，属于原告方的，比照民事诉讼法第一百四十三条的规定，按撤诉处理；属于被告方的，比照民事诉讼法第一百四十四条的规定，缺席判决。必要时，人民法院可以拘传其到庭。”本案法官助理虽然联系过刘小刚父母，但未经正式传票传唤，如果对被告作出缺席判决，显然侵害了被告利益，故D项错误。

31.

关于公益诉讼，说法正确的是______A.对污染环境、破坏生态，损害社会公共利益的行为，符合下列条件的社会组织可以向人民法院提起诉讼：依法在设区的市级以上人民政府民政部门登记、专门从事环境保护公益活动连续五年以上且无违法记录B.公益诉讼案件由侵权行为地或者被告住所地基层或者中级人民法院管辖C.人民法院受理公益诉讼案件后，依法可以提起诉讼的其他机关和有关组织，可以在开庭前向人民法院申请参加诉讼，人民法院准许参加诉讼的，列为共同原告D.当事人达成和解或者调解协议后，人民法院应当将和解或者调解协议进行公告，公告期间不得少于三十日正确答案：ACD[考点]公益诉讼[解析]选项A正确。《环境保护法》第58条规定：“对污染环境、破坏生态，损害社会公共利益的行为，符合下列条件的社会组织可以向人民法院提起诉讼：(一)依法在设区的市级以上人民政府民政部门登记；(二)专门从事环境保护公益活动连续五年以上且无违法记录。符合前款规定的社会组织向人民法院提起诉讼，人民法院应当依法受理。提起诉讼的社会组织不得通过诉讼牟取经济利益。”

选项B错误。《民诉解释》第285条规定：“公益诉讼案件由侵权行为地或者被告住所地中级人民法院管辖，但法律、司法解释另有规定的除外。”

选项C正确。《民诉解释》第287条规定：“人民法院受理公益诉讼案件后，依法可以提起诉讼的其他机关和有关组织，可以在开庭前向人民法院申请参加诉讼。人民法院准许参加诉讼的，列为共同原告。”

选项D正确。《民诉解释》第289条规定：“对公益诉讼案件，当事人可以和解，人民法院可以调解。当事人达成和解或者调解协议后，人民法院应当将和解或者调解协议进行公告。公告期间不得少于三十日。”

32.

甲企业使用霉变面粉加工馒头，潜在受害者不可确定。A、B、C等20多名受害者提起损害赔偿诉讼，但未能推选出诉讼代表人。法院建议由A、B作为诉讼代表人，但C、D等人反对。关于本案，下列哪些选项错误______A.C、D等人作为诉讼代表人参加诉讼B.C、D等人推选代表人参加诉讼C.诉讼代表人由法院指定D.在C、D等人不认可诉讼代表人的情况下，本案裁判对C、D等人没有约束力正确答案：ABD[考点]不确定的代表人诉讼[解析]《民事诉讼法》第54条规定：“诉讼标的是同一种类、当事人一方人数众多在起诉时人数尚未确定的，人民法院可以发出公告，说明案件情况和诉讼请求，通知权利人在一定期间向人民法院登记。向人民法院登记的权利人可以推选代表人进行诉讼；推选不出代表人的，人民法院可以与参加登记的权利人商定代表人。代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力，但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须经被代表的当事人同意。人民法院作出的判决、裁定，对参加登记的全体权利人发生效力。未参加登记的权利人在诉讼时效期间提起诉讼的，适用该判决、裁定。”此外，《民诉解释》第77条规定：“根据民事诉讼法第五十四条规定，当事人一方人数众多在起诉时不确定的，由当事人推选代表人。当事人推选不出的，可以由人民法院提出人选与当事人协商；协商不成的，也可以由人民法院在起诉的当事人中指定代表人。”因此，本案中首先未能推选出诉讼代表人，表示已经经过推选，法院协商建议也受到了C、D等人的反对，此时，只能由法院指定诉讼代表人，所以C选项正确，其余选项错误。

33.

小明和小花离婚，下列说法正确的是______A.小明说和小花当初结婚时不到法定婚龄，要求确认婚姻无效，小花承认，视为当事人自认B.小明认为其和小花所生的女儿小草，系小花和前男朋友小强一起生的，小花承认，视为当事人自认C.如果小明提供了自己和小草的DNA鉴定报告，属于书证D.如果小花提供了用U盘存储的小明与小菜的亲密照，属于电子数据正确答案：D[考点]当事人自认、证据的种类[解析]选项AB错误，对于人身关系、婚姻关系不适用自认。

选项C错误，DNA鉴定报告属于鉴定意见。

选项D正确。

34.

关于专家辅助人，说法不正确的是______A.当事人可以在举证期限届满前申请一至二名具有专门知识的人出庭，代表当事人对鉴定意见进行质证，或者对案件事实所涉及的专业问题提出意见B.具有专门知识的人在法庭上就专业问题提出的意见，视为当事人的陈述C.专家出庭的相关费用由败诉的当事人承担D.人民法院可以对出庭的具有专门知识的人进行询问，经法庭准许，当事人可以对出庭的具有专门知识的人进行询问，当事人各自申请的具有专门知识的人可以就案件中的有关问题进行对质正确答案：C[考点]专家辅助人[解析]选项AB说法正确，选项C说法错误，《民诉解释》第122条规定：“当事人可以依照民事诉讼法第七十九条的规定，在举证期限届满前申请一至二名具有专门知识的人出庭，代表当事人对鉴定意见进行质证，或者对案件事实所涉及的专业问题提出意见。具有专门知识的人在法庭上就专业问题提出的意见，视为当事人的陈述。人民法院准许当事人申请的，相关费用由提出申请的当事人负担。”

选项D说法正确，《民诉解释》第123条规定：“人民法院可以对出庭的具有专门知识的人进行询问。经法庭准许，当事人可以对出庭的具有专门知识的人进行询问，当事人各自申请的具有专门知识的人可以就案件中的有关问题进行对质。”

35.

关于保证书，说法不正确的是______A.人民法院在证人出庭作证前应当告知其如实作证的义务以及作伪证的法律后果，并责令其签署保证书B.证人拒绝签署保证书的，不得作证，并自行承担相关费用C.在询问当事人之前，可以要求其签署保证书D.负有举证证明责任的当事人拒绝到庭、拒绝接受询问或者拒绝签署保证书，待证事实又欠缺其他证据证明的，人民法院对其主张的事实不予认定正确答案：A[考点]保证书[解析]选项A错误，《民诉解释》第119条规定：“人民法院在证人出庭作证前应当告知其如实作证的义务以及作伪证的法律后果，并责令其签署保证书，但无民事行为能力人和限制民事行为能力人除外。”

选项B正确，《民诉解释》第120条规定：“证人拒绝签署保证书的，不得作证，并自行承担相关费用。”

选项C正确，选项D正确。《民诉解释》第110条规定：“人民法院认为有必要的，可以要求当事人本人到庭，就案件有关事实接受询问。在询问当事人之前，可以要求其签署保证书。保证书应当载明据实陈述、如有虚假陈述愿意接受处罚等内容。当事人应当在保证书上签名或者捺印。负有举证证明责任的当事人拒绝到庭、拒绝接受询问或者拒绝签署保证书，待证事实又欠缺其他证据证明的，人民法院对其主张的事实不予认定。”

36.

下列关于证据的说法，错误的是______A.全世界最高大的狗“大乔治”(GiantGeorge)在美国去世，存活年龄为8岁，“大乔治”从脚趾到肩部的高度为109厘米，站立的高度可以达到220厘米，体重达到111公斤，其关于作案人的指认是证言B.李某诉张某侵权损害赔偿一案中，李某出示的自己被侵害时伤口的照片，该照片属于原始证据C.张三诉李四房屋租赁纠纷一案中，张三要求李四支付房租，李四提出张三未尽修缮房屋义务而使自己的财物受损的证据，主张给予赔偿，该证据属于反证D.刚才女友发短信给我：“我们还是分手吧!”过一会，我又收到：“对不起，发错了!”短消息属于书证正确答案：ACD[考点]证据的种类与分类[解析]选项A错误。当事人陈述是诉讼当事人就案件事实向人民法院所作的陈述。证人证言是证人就其所感知的案件情况向法院所作的陈述。A项交待该陈述为作案人的指认，因此应属于当事人陈述。

选项B正确。根据证据是否源于案件事实分为：原始证据和传来证据。原始证据，就是直接来源于案件客观事实的证据，即人们通常所说的“第一手材料”。李某出示的自己被侵害时伤口的照片，直接来源于案件客观事实。

选项C错误。反证，是指没有证明责任的一方当事人提出的为证明对方主张事实不真实的证据。本证和反证与当事人在诉讼中是原告还是被告没有关系，而与证据是否由承担证明责任的人提出有直接关系。

选项D错误。书证是指以其内容来证明待证事实的有关情况的文字材料。《民诉解释》第116条规定：“电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息。存储在电子介质中的录音资料和影像资料，适用电子数据的规定。”短消息属于电子数据。

37.

下列案件事实中，不由被告承担证明责任的是______A.保罗公司诉雅丽公司侵犯其新型汽车的专利制造方法，对于雅丽公司产品使用汽车制造方法不同于保罗公司的专利方法的事实B.彭某诉甲公司电饭锅存在严重缺陷致使自己烧伤，导致一级伤残，就电饭锅存在严重缺陷的事实C.郑某诉肖某饲养的猎犬咬伤了自己，就郑某故意受害或者重大过失的事实D.桂某诉供电局安装的高压线过低而导致鸡舍烧毁，就桂某无视危险标志而在高压线附近搭设鸡舍的事实正确答案：B[考点]举证责任倒置[解析]根据《民事诉讼证据规定》第4条规定：“下列侵权诉讼，按照以下规定承担证明责任：(1)因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担证明责任；(2)高度危险作业致人损害的侵权诉讼，由加害人就受害人故意造成损害的事实承担证明责任；……(5)饲养动物致人损害的侵权诉讼，由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担证明责任；(6)因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担证明责任。”所以，B项中的电饭锅存在严重缺陷的事实应当由原告承担证明责任，而被告仅就法律规定的免责事由承担证明责任。所以，B项符合题意，A项、D项不符题意。

需要注意的是C项，要特别关注《侵权责任法》对《民事诉讼证据规定》第4条第(五)项的修改。根据《侵权责任法》第83条规定：“因第三人的过错致使动物造成他人损害的，被侵权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后，有权向第三人追偿。”据此，在动物致人损失诉讼中，第三人过错不再是免责事由，不需要被告证明。同时，根据《侵权责任法》第78条规定：“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。”据此，对郑某故意受害或者有重大过失的事实，需要被告证明。因此，C项不正确。

38.

在一起医疗纠纷案件审理过程中，原告王某因无法获得作为档案保存的病历而申请法院调查取证。庭审时对这一病历的质证，应当______A.由原、被告双方进行质证B.由被告与法院进行质证C.由被告与保存病历的医院进行质证D.法院对病历进行说明，无需质证正确答案：A[考点]质证[解析]《民事诉讼证据规定》第47条的规定：“证据应当在法庭上出示，由当事人质证。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。”第51条第2款规定：“人民法院依照当事人申请调查收集的证据，作为提出申请的一方当事人提供的证据。”所以，本题中法院依申请调取的病历仍然需要由当事人，即原、被告双方进行质证。所以，本题答案为A项。

39.

下列哪一案件中涉及的事实，当事人需要提供证据证明______A.谢某和徐某发生了侵权损害赔偿纠纷，谢某提出自己不是侵权行为人，侵权行为发生时，自己未在现场，有外出旅行的往返车票为证B.李某诉季某债务纠纷中，李某提出季某在向其借钱时，写了借据，季某在法庭辩论时予以承认C.陶某与吴某离婚案件中，陶某提出现有住房是其婚前个人财产，并出示了婚前财产公证D.刘某的遗产继承纠纷中，刘某的朋友提出，刘某生前曾当着另一位朋友的面，表示要将其收藏的一幅明代古画赠与自己正确答案：D[考点]无需举证的事实[解析]根据《民诉解释》第92条规定：“一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。”第93条规定：“下列事实，当事人无须举证证明：(一)自然规律以及定理、定律；(二)众所周知的事实；(三)根据法律规定推定的事实；(四)根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实；(五)已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；(六)已为仲裁机构生效裁决所确认的事实；(七)已为有效公证文书所证明的事实。前款第二项至第四项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。”

依据上述条文，选项A不需要证明。选项B属于自认的事实，不需要另一方当事人举证证明。C选项属于已为有效公证文书所证明的事实，不需要当事人举证。D选项不属于这些情形，需要当事人提供证据证明，因此本题D选项是正确的。

40.

钱某与余某间就借款纠纷对簿公堂。在诉讼过程中，对于钱某主张的事实，余某明确表示承认，没有提出任何异议。但是，法院发现，钱某与余某之间存在恶意串通，损害第三人吕某的合法利益的可能。在这种情况下，就涉及吕某的合法利益的事实，法院应当如何处理______A.由于余某对案件事实明确表示承认，就无需提供任何证据证明B.由于余某对案件事实明确表示承认，人民法院就不能要求钱某和余某提供证据C.对于涉及吕某的合法利益的事实，人民法院可以责令当事人提供有关证据D.对于涉及吕某的合法利益的事实，人民法院可以主动依职权调查收集有关的证据正确答案：CD[考点]自认的例外[解析]根据《民事诉讼证据规定》第13条的规定：“对双方当事人无争议但涉及国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实，人民法院可以责令当事人提供有关证据。”根据《民事诉讼证据规定》第5条规定，《民事诉讼法》第64条规定的“人民法院认为审理案件需要的证据”，是指以下情形：(1)涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实……。所以，C、D项正确。

41.

汪某与邻居丁某长期不和，某日又因口角相互争吵，汪某大打出手，当着众人的面把丁某家的农用车盖砸坏。丁某由此向人民法院提起侵权诉讼。下列关于本案证人的说法不正确的是______A.证人高某为村里德高望重的村长、中共党员，虽然其为汪某的伯父，但是却对法庭作了不利于汪某的证言，则高某的证言可以单独作为认定案件事实的依据B.由于高某为汪某的伯父，所以其所作的不利于汪某的证言不能单独作为认定案件事实的依据，并且其证人证言的证明力要小于其他证人提供的证言C.证人苗某年龄只有7岁，所以其证言不能单独作为定案的证据D.证人苗某年龄为7岁，但是其对案件前因后果的陈述非常细致，法院认为其所作的证言与其年龄和智力状况不相符，则该证言不能作为本案的证据正确答案：ABCD[考点]证据的补强规则[解析]根据《民事诉讼证据规定》第69条规定：“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：(1)未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；(2)与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言……”依据该项规定，可以看出与一方当事人或其代理人有利害关系的证人证言，无论是否对该当事人有利，都不能单独作为定案的依据，由此A项错误，当选。

而未成年人所作的证言只有在与其年龄和智力状况不相当时，才不能单独作为定案的依据，如果相当，则仍可单独作为定案的依据，由此C项错误，当选。

另一方面，未成年人的证言在与其年龄和智力状况不相当的情况下，证明力受到损害，但并不是没有证明力，由此，D项错误，当选。

根据《民事诉讼证据规定》第77条规定：“人民法院就数个证据对同一事实的证明力，可以依照下列原则认定：……(5)证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明力一般小于其他证人证言。”依据此项规定，只有在证人提供的是对其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言时，其证言的证明力才受到损害，如果是提供的对其有亲属或其他密切关系的当事人不利的证言，其证言证明力并不会小于其他证人证言，由此B项错误，当选。因此，本题的答案为A、B、C、D项。

42.

马某和刘某因合同纠纷对簿公堂，一审判决马某胜诉。刘某不服准备上诉，但在递交上诉状的路上发生车祸，待其神志恢复清醒以后已超过法定上诉期限三天。对此下列说法正确的是______A.目前法律上没有途径可对刘某的上诉权予以保护B.上诉期限为法定期限，刘某提出顺延期限法院不应准许C.因意外事故耽误上诉期限，法院应依职权决定顺延D.刘某可在清醒后10日内申请顺延期限，是否准许由法院决定正确答案：D[考点]上诉期限[解析]《民事诉讼法》第83条规定：“当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的十日内，可以申请顺延期限，是否准许，由人民法院决定。”因此本案中，刘某因车祸这一不可抗力耽误法定期限，属于正当理由，应当适用本条规定。所以选择D。

43.

依据民事诉讼法的规定，下列有关送达的表述不正确的是______A.王强和李丽的借款纠纷以调解结案，人民法院在送达调解书时，对李丽适用留置送达B.K市人民法院欲将判决书送达L市的黄伟，其可委托L市人民法院代为送达C.M市C区人民法院欲将判决书送达柳明，后得知其离家出走，下落不明，则人民法院可以公告送达D.受送达人吴宁正在被采取强制性教育，则人民法院可通过其所在强制性教育机构转交正确答案：A[考点]送达的种类及其适用的情形[解析]根据《民诉解释》第133条的规定：“调解书应当直接送达当事人本人，不适用留置送达。当事人本人因故不能签收的，可由其指定的代收人签收。”因此A选项错误。

《民事诉讼法》第88条规定：“直接送达诉讼文书有困难的，可以委托其他人民法院代为送达，或者邮寄送达。邮寄送达的，以回执上注明的收件日期为送达日期。”因此B选项是正确的。

《民事诉讼法》第92条规定：“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过60日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。”因此C选项是正确的。

《民事诉讼法》第90条第2款规定：“受送达人被采取强制性教育措施的，通过其所在强制性教育机构转交。”因此D选项正确，不选。

本题为选非题，答案选择A

44.

西城区人民法院针对赵某与何某之间的买卖合同纠纷进行了调解并结案，并于2013年7月1日作出了调解书。后法院于同年7月5日将调解书送达给赵某签收；次日将调解书送达给何某签收。本案调解书生效日期为哪一天______A.2013年7月1日B.2013年7月6日C.2013年7月8日D.2013年7月5日正确答案：B[考点]调解书生效日期[解析]《民诉解释》第149条规定：“调解书需经当事人签收后才发生法律效力的，应当以最后收到调解书的当事人签收的日期为调解书生效日期。”所以B项正确。

45.

下列关于送达说法正确的是______A.当事人甲拒不接受归还借款的判决时，书记员可将该判决书留置当事人甲的住所B.乙拒绝接受限期偿还的败诉判决，书记员可将判决书交给乙所在的派出所转交C.调解书不可以留置送达，但可以由指定的代收人签收D.债务人拒收支付令时，法院可将支付令留置送达正确答案：ACD[考点]送达的种类[解析]《民事诉讼法》第85条规定：“送达诉讼文书，应当直接送交受送达人。受送达人是公民的，本人不在交他的同住成年家属签收；受送达人是法人或者其他组织的，应当由法人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织负责收件的人签收；受送达人有诉讼代理人的，可以送交其代理人签收；受送达人已向人民法院指定代收人的，送交代收人签收。受送达人的同住成年家属，法人或者其他组织的负责收件的人，诉讼代理人或者代收人在送达回证上签收的日期为送达日期。”同时第86条规定：“受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的，送达人可以邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把诉讼文书留在受送达人的住所；也可以把诉讼文书留在受送达人的住所，并采用拍照、录像等方式记录送达过程，即视为送达。”因此，书记员的做法是正确的，A项当选。

《民诉解释》第133条规定：“调解书应当直接送达当事人本人，不适用留置送达。当事人本人因故不能签收的，可由其指定的代收人签收。”C项表述正确，当选。

《民诉解释》第431条规定：“向债务人本人送达支付令，债务人拒绝接收的，人民法院可以留置送达。”因此，D项表述正确。

《民事诉讼法》第89条规定：“受送达人是军人的，通过其所在部队团以上单位的政治机关转交。”《民事诉讼法》第90条规定：“受送达人被监禁的，通过其所在监所转交。受送达人被采取强制性教育措施的，通过其所在强制性教育机构转交。”因此，转交送达只适用于军人、被监禁的和被采取强制性教育措施的受送达人，B项表述不正确。

46.

漆某、许某分别于9月16日、9月19日收到甲县人民法院一审判决，当年国家规定10月1日至10月7日放假，关于甲、乙的上诉期，下列说法不正确的是______A.漆某的上诉期至9月30日届满B.漆某的上诉期和许某一起从9月20日起计算C.许某于10月3日将上诉状寄出，法院10月9日收到，过了上诉期D.漆某、许某的上诉期均是10月4日届满正确答案：ABCD[考点]上诉期限[解析]根据《民事诉讼法》第82条第3款规定：“期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。”漆某的上诉期从9月16日的次日开始计算，到10月3日届满，而10月3日是节假日，所以，以节假日后的第一日，即10月8日为期间届满的日期；而许某的上诉期从9月19日的次日开始计算，到10月8日届满。在途时间不算过期，所以，A、B、C、D项均不正确。

47.

吕某与谢某签订了一份建筑工程施工合同，后来吕某与谢某因合同发生纠纷，谢某向法院提起诉讼。在审理过程中，双方都同意以调解的方式解决纠纷，并制成了调解书，但经送达，双方都已经签收后谢某反悔了，此时，人民法院应当______A.不予理睬B.及时判决C.重新调解D.告知当事人如确有证据证明调解违反自愿原则或者协议内容违法的，才可以申请法院再审正确答案：D[考点]调解书的效力[解析]《民事诉讼法》第201条规定：“当事人对已经发生法律效力的调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以申请再审。经人民法院审查属实的，应当再审。”所以，只有当当事人如确有证据证明调解违反自愿原则或者协议内容违法的才可再审，D项说法正确。

48.

甲乙因借款合同纠纷诉至法院，后法院追加丙为无独立请求权第三人。案件审理过程中，甲和乙达成调解协议，协议中确定了丙要承担一定的责任，下列说法正确的是______A.该调解协议不需要征得丙的同意B.该调解协议不能确定丙承担责任C.调解书应当同时送达丙D.丙反悔不影响调解书的生效正确答案：C[考点]调解中的无独立请求权第三人责任[解析]《民诉解释》第150条规定：“人民法院调解民事案件，需由无独立请求权的第三人承担责任的，应当经其同意。该第三人在调解书送达前反悔的，人民法院应当及时裁判。”与判决不同，由于调解书是当事人之间的合意，调解书需要确定第三人承担责任的，需要征得第三人的同意，A选项不需要征得丙同意是错误的，B选项不能确定丙承担责任是错误的，所以，A、B选项错误。调解书应当同时送达第三人，所以，C选项正确。应当承担责任的第三人反悔的，调解书不生效，法院应当及时判决，D选项错误。

49.

刘大与王二在二审法院审理上诉案件的过程中，自愿请求调解，以下正确的说法是______A.民事案件一旦进入二审程序，则不适用调解B.二审人民法院可进行调解C.在二审调解中，当事人双方可就上诉请求范围内的实体问题进行调解，也可对一审判决所认定的但未被上诉人提出异议的实体问题进行调解D.二审中做成的调解书送达当事人后，原一审裁判即视为撤销正确答案：BCD[考点]二审中的调解[解析]《民事诉讼法》第172条规定：“第二审人民法院审理上诉案件，可以进行调解，调解达成协议，应当制作调解书，由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章，调解书送达后，原审人民法院的判决即视为撤销。”据此B、C、D项正确，A项错误。

50.

刘天明与赵淑芬离婚纠纷一案，经M市N县人民法院调解，双方当事人就离婚问题达成协议，同意解除双方的婚姻关系，并签收了人民法院送达的调解书。在此情况下，该调解书对双方当事人有何约束力______A.双方当事人的婚姻关系解除B.任何一方当事人都不得反悔而再到法院就离婚问题起诉C.任何一方当事人均不得上诉D.任何一方当事人均不得就离婚问题申请再审正确答案：ABCD[考点]调解书的效力[解析]根据《民事诉讼法》第97条第3款规定：“调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。”所以选项A、B、C都是正确的，都说明了调解书的法律后果。根据《民事诉讼法》第202条规定：“当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决、调解书，不得申请再审。”所以选项D是正确的，揭示了调解书的确定性。

51.

王村包工队向人民法院提起诉讼，以天和房地产公司为被告，要求天和房地产公司支付所拖欠的工程款1000万元。王村包工队在诉讼中申请人民法院对天和房地产公司的两辆保时捷汽车采取保全措施，并提供了担保。后来人民法院发现，天和房地产公司在向花红银行贷款800万元时已将这两辆保时捷汽车抵押给甲银行。此时______A.人民法院可以对汽车采取保全措施，同时花红银行的优先受偿权丧失B.人民法院可以对汽车采取保全措施，但是花红银行享有优先受偿权C.人民法院可以对汽车采取保全措施，但是需要征得花红银行的同意D.人民法院不能对汽车采取保全措施，因为该汽车已抵押给花红银行正确答案：B[考点]抵押物的财产保全[解析]根据《民诉解释》第157条的规定：“人民法院对抵押物、质押物、留置物可以采取财产保全措施，但不影响抵押权人、质权人、留置权人的优先受偿权。”因此，花红银行享有优先受偿权，选项B是正确的。

52.

下列关于诉讼中财产保全与诉前财产保全区别的陈述正确的是______A.法院可以依职权裁定采取诉讼中财产保全措施，不可以依职权裁定采取诉前财产保全措施B.诉前财产保全与诉讼中财产保全都由财产地法院管辖C.法院对诉前财产保全申请必须在24小时裁定，对诉讼中财产保全必须在48小时裁定D.诉前财产保全被申请人提供担保后可以解除保全措施，诉讼中财产保全措施不能解除正确答案：A[考点]财产保全[解析]选项A正确。诉前保全只能依申请。

选项B错误，诉前财产保全的管辖法院为被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的法院。诉讼中财产保全的管辖为受案人民法院。

选项C错误，诉前财产保全，人民法院必须在48小时内作出裁定。诉讼中财产保全，情况紧急的，人民法院必须在48小时内作出裁定。

选项D错误，财产纠纷案件，被申请人提供担保的，人民法院应当裁定解除保全。

53.

天涯创造集团有限公司是一家由35名股东组成的有限责任公司，其于半年前向恒丰银行借款300万元用于项目开发，结果项目失败，天涯创造集团有限公司被恒丰银行告上法庭。在法庭审理过程中，恒丰银行提出要对天涯创造集团有限公司的财产进行财产保全，下列所列哪项