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民事诉讼法与仲裁制度分类模拟23一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。1.
黄某因交通事故纠纷起诉于某,法院决定适用简易程序进行审理。(江南博哥)法院依照黄某提供的被告地址送达时,无法直接送达也无法留置送达,此种情形下,法院正确的处理方式是是哪一个?______A.以被告下落不明为由裁定驳回起诉B.适用公告送达的方式完成送达C.将案件转为普通程序审理D.裁定诉讼终结正确答案:C[解析]①民事案件受理条件对被告的要求为明确即可,未要求下落不明,法院不可以以被告下落不明为由不予受理案件,故也不可以据此作出驳回起诉裁定。因此A选项的说法错误。
②简易程序不适用公告送达,因此B选项的说法错误。
③对被告无法直接送达也无法留置送达说明被告下落不明,起诉时被告下落不明的案件不适用简易程序,人民法院在审理过程中,发现案件不宜适用简易程序的,裁定转为普通程序。因此C选项的说法正确。
④据前所述,D选项的说法错误。
综上,本题正确答案为C选项。
2.
张某是个体户,带领几个工人组成了安顺修配店进行简单的装修工作并领取了营业执照。为了揽下蒋某家的一些装修事宜并顺利办理在蒋某所属小区物业处的登记,张某借用了今昔公司的合同专用章和蒋某签订了合同。装修过程中,因业务生疏,张某新雇的工人黄某不慎将蒋某家的暖气钻了个洞,导致蒋某家地板被淹并造成5000元的经济损失。
因协商未果,蒋某欲提起诉讼,则下列有关相关人员的诉讼地位,说法正确的是:______A.蒋某是原告,张某和黄某是被告B.蒋某是原告,安顺修配店和今昔公司是被告C.蒋某是原告,张某和今昔公司是被告D.蒋某是原告,安顺修配店和黄某是被告正确答案:B[解析]根据《民诉解释》第56条,法人或者其他组织的工作人员执行工作任务造成他人损害的,该法人或者其他组织为当事人。《侵权责任法》第34条规定,用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任。故黄某的责任由其单位承担,AD项错误。
根据《民诉解释》第59条第1款,在诉讼中,个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的,以营业执照上登记的字号为当事人,但应同时注明该字号经营者的基本信息。可知应以安顺修配店为被告。根据《民诉解释》第65条,借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的,出借单位和借用人为共同诉讼人。因此B项正确,C错误。
3.
关于仲裁委员会,下列说法正确的是:______A.仲裁委员会由各级人民政府组织有关部门和商会统一组建B.仲裁委员会应当按行政区划层层设立C.仲裁委员会的主任、副主任和委员由法律、经济贸易专家和有实际工作经验的人员担任,其组成人员中,法律、经济贸易专家不得少于2/3D.设立仲裁委员会,应当经司法行政部门登记,仲裁委员会隶属于行政机关正确答案:C[考点]本题考查仲裁委员会的设立。[解析]根据《仲裁法》第10条第1、2款的规定,仲裁委员会不按行政区划层层设立,A、B项错误。根据《仲裁法》第12条第2款的规定,C项正确。根据《仲裁法》第14条的规定,D项错误。
4.
某英籍人士安迪于2012年购买位于北京市昌平区的别墅一套。当年年底,因工作原因回国,将别墅卖给北京人刘某,签订合同但尚未交房。2013年房价上涨,安迪后悔,不愿履行合同。刘某欲诉至法院,双方协议于海淀区法院进行诉讼。请问,关于本案管辖的法院正确的是:______A.昌平区人民法院B.双方协议约定的海淀区法院C.原告住所地北京市朝阳区法院D.被告住所地英国相关法院正确答案:B[考点]本题考查涉外民事诉讼管辖。[解析]虽然本案一方当事人为外国人,但由于本案并不属于不动产纠纷。根据《民诉解释》第28条,《民事诉讼法》第33条第1项规定的不动产纠纷,是指不动产权利确认、分割、相邻关系引起的物权纠纷。本案属于合同债权纠纷,不能适用《民事诉讼法》第33条专属管辖的规定,根据《民诉解释》第531条第1款的规定,应当按照双方协议管辖的约定由海淀区法院管辖。
5.
在民事诉讼中,当事人在二审期间达成和解协议的,人民法院正确的处理是:______A.二审中不允许当事人自行达成和解协议,因为二审的重要任务是对一审进行审判监督B.二审中当事人因和解而要求撤诉,经审查符合条件的,人民法院应当准许C.对双方当事人在二审中达成的和解协议,人民法院都应承认D.二审人民法院可以主持调解并制作调解书,但不能和解正确答案:B[解析]根据《民诉解释》第339条的规定,当事人在第二审程序中达成和解协议的,人民法院可以根据当事人的请求,对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人;因和解而申请撤诉,经审查符合撤诉条件的。人民法院应予准许。
6.
T市是国家著名的旅游城市,拥有诸多5A级景区,每年游人如织。2017年,蒋某在未经政府批准的情况下,擅自在T市郊区建立了R化工厂,R排除的诸多废弃物污染了T市的旅游景观,造成T市水源和植被的大量破坏。现有关主体欲对R提起诉讼,下列说法正确的是:______A.T市检察院可以直接向T市法院提请公益诉讼,要求蒋某和R企业承担相应的环境侵权责任B.T市消费者协会的成员们对R企业的行为深恶痛绝,其可以向T市法院起诉R企业C.T市市民李某的鱼塘也被R企业排出的废弃物所污染,在T市法院受理关于R企业的公益诉讼案件后,李某便不能再提请诉讼D.T市法院受理关于R企业的公益诉讼后,依法可以提起诉讼的其他机关和有关组织经T市法院准许参加诉讼的,应列为共同原告。正确答案:D[考点]考查公益诉讼的相关制度。[解析]A项错误,根据《民事诉讼法》第55条第2款的规定,人民检察院在履行职责中发现破坏生态环境和资源保护的行为时,在没有相关组织和机构起诉的情形下,可以向人民法院提起诉讼。第1款规定的机关或者组织提起诉讼的,人民检察院可以支持起诉;B项错误,《最高人民法院关于审理环境民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《环境公益诉讼解释》)第4条第2款规定,社会组织提起的诉讼所涉及的社会公共利益,应与其宗旨和业务范围具有关联性。对于消费者协会而言,提请环境公益诉讼不符合其宗旨和业务范围,其无权起诉R企业;C项错误,《民诉解释》第288条规定,人民法院受理公益诉讼案件,不影响同一侵权行为的受害人根据民事诉讼法第119条规定提起诉讼。D项正确,《民诉解释》第287条规定,人民法院受理公益诉讼案件后,依法可以提起诉讼的其他机关和有关组织,可以在开庭前向人民法院申请参加诉讼。人民法院准许参加诉讼的,列为共同原告。本题D项当选。
7.
2003年5月,法国人丹佛以其所在公司法定代表人的身份和中国某位于北京海淀区的公司签订了合作开发金属资源的合同,双方约定发生争议后由越南相关法院管辖。合同履行一半以后,由于资金不足,导致合同无法继续履行,中国公司欲起诉追究对方违约责任。依我国《民事诉讼法》的有关规定,该诉讼应当由哪个法院管辖?______A.法国法院B.朝阳区法院C.越南法院D.北京市第一中级人民法院正确答案:D[解析]《民事诉讼法》第266条规定,因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼,由中华人民共和国人民法院管辖。由此可知应在BD两项中选择。根据《民事诉讼法》第18条:“中级人民法院管辖下列第一审民事案件:(一)重大涉外案件……”可知本案应由中级人民法院管辖。此案属重大涉外案件,应由中级人民法院管辖。
8.
下列关于特别程序的做法,正确的是:______A.选民资格案件,必须参加的人为起诉人与选举委员会代表B.申请宣告失踪,可以书面方式提出也可以口头提出C.认定财产无主案件,公告期间有人对财产提出请求,人民法院应裁定转为普通程序审理D.若某公民在民事诉讼中被利害关系人提出为无民事行为能力人,则原诉讼应当中止正确答案:D[考点]考查特别程序的特殊规定。[解析]根据《民事诉讼法》第182条第2款的规定,审理时,起诉人、选举委员会的代表和有关公民必须参加,A项错误。根据《民事诉讼法》第183条第2款的规定,申请书应当写明失踪的事实、时间和请求,并附有公安机关或者其他有关机关关于该公民下落不明的书面证明,B项错误。根据《民诉解释》第350条的规定,认定财产无主案件,公告期间有人对财产提出请求,人民法院应裁定终结特别程序,告知申请人另行起诉,适用普通程序审理,C项错误。根据《民诉解释》第349条的规定,D项正确。
9.
曹某诉刘某买卖合同违约,孙某作为无独立请求权的第三人参加诉讼。在诉讼过程中,曹某和刘某双方同意进行调解。调解过程中,人民法院需要确定由孙某承担义务。这种情况下,下列表述正确的是:______A.需由无独立请求权第三人承担责任的案件不适用调解B.如果孙某不同意调解,人民法院不可以进行调解C.曹某和刘某达成调解协议即可,调解协议无须经过孙某的同意D.孙某在法院送达调解书之前反悔的,调解协议仅在曹某、刘某之间生效正确答案:B[考点]考查调解协议确定无独立请求权第三人承担义务的法律规定。[解析]根据《民诉解释》第150条的规定,人民法院调解民事案件,需由无独立请求权的第三人承担责任的,应当经其同意。该第三人在调解书送达前反悔的,人民法院应当及时裁判。故ACD项错误,B项正确。
10.
民事诉讼法在第三人撤销之诉的提起中,规定的第三人因不能归责于本人的事由未参加诉讼的,不包括下列哪项情形?______A.不知道诉讼而未参加的B.申请参加未获得准许的C.知道诉讼,但因为客观原因无法参加的D.未经法庭允许中途退庭按撤诉处理的正确答案:D[考点]考查第三人撤销之诉的相关制度。[解析]根据《民诉解释》第295条的规定,A、B、C项都属于不能归责于本人未参加诉讼的情形。
11.
A国人白某由于在中国境内没有住所、往来不便,特委托何某帮助其处理中国境内的投资事务。双方发生纠纷后,白某于中国某法院起诉何某,欲委托中国律师丁某代理本案,就该委托事宜,下列哪一说法是正确的?______A.如白某是从A国寄交授权委托书,需经中华人民共和国驻A国使领馆认证,并经中国公证机关公证,或者履行中华人民共和国与A国订立的有关条约中规定的证明手续后,该委托书才具有效力B.如白某是从A国寄交授权委托书,需经A国公证机关公证,并经中华人民共和国驻A国使领馆认证,或者履行中华人民共和国与A国订立的有关条约中规定的证明手续后,该委托书才具有效力C.如白某是在中华人民共和国境内签署的授权委托书,则该授权委托书需经A国驻中国使领馆认证后才具有效力D.如白某是在中华人民共和国境内签署的授权委托书,则该授权委托书需经中国公证机关公证,并经A国驻中国使领馆认证后才具有效力正确答案:B[解析]根据《民事诉讼法》第264条的规定,A项错误、B项正确。根据《民诉解释》第526条的规定,C、D项均错误。
12.
关于诉讼代理人的代理权消灭,下列说法正确的是:______A.委托诉讼代理人在第一审程序进行代理,第一审程序结束后,诉讼代理权不消灭B.未成年人在诉讼过程中年满18周岁的,原监护人仍然可以代理其进行诉讼C.委托诉讼代理人在第一审程序进行代理,一审程序结束后,诉讼代理权消灭D.委托诉讼代理人在第一审程序进行代理,第一审程序结束后,如果当事人提起上诉,第二审程序的委托诉讼代理人与第一审程序相同的,无须向第二审法院另行提交授权委托书正确答案:C[考点]考查第一审委托代理权与第二审的关系和法定代理。[解析]如果在第一审程序中委托代理人进行诉讼,第一审程序结束以后,其诉讼代理权消灭,并不自然取得第二审程序的代理权。未成年人在诉讼过程中成年的,原监护人的法定代理权自然消灭。
13.
有关涉外民事诉讼说法不正确的是:______A.应当使用中华人民共和国通用的语言、文字;当事人要求提供翻译的可以提供,费用由当事人负担B.外国人起诉、应诉,不可以委托本国的律师担任诉讼代理人C.外国人、外国企业或者组织的代表人在人民法院法官的见证下签署授权委托书,委托代理人进行民事诉讼的,人民法院应予认可D.我国法院作出的生效裁判,若被执行人或财产不在我国境内,当事人请求执行的,可以由当事人请求外国法院承认和执行正确答案:B[考点]本题考查涉外民事诉讼程序的一般原则。[解析]根据《民事诉讼法》第262条的规定,A项正确。根据《民诉解释》第528条的规定,涉外民事诉讼中的外籍当事人,可以委托本国人为诉讼代理人,也可以委托本国律师以非律师身份担任诉讼代理人,故B项错误。根据《民诉解释》第525条的规定,C项正确。根据《民事诉讼法》第280条的规定,D项正确。
14.
在张某和周某借款合同纠纷一案中,张某对于仲裁庭的一名仲裁员提出了回避申请。经审查,该仲裁员应依法回避,仲裁委遂重新确定了仲裁员。下列说法正确的是:______A.已经进行的仲裁程序是否重新进行,仲裁庭有权决定B.已经进行的仲裁程序应当重新进行C.已进行的仲裁程序当然有效,仲裁程序应当继续进行D.当事人请求已进行的仲裁程序重新进行时,仲裁程序应当重新进行正确答案:A[考点]本题考查仲裁中的回避。[解析]根据《仲裁法》第37条第2款的规定,因回避而重新选定或者指定仲裁员后,当事人可以请求已进行的仲裁程序重新进行,是否准许,由仲裁庭决定;仲裁庭可以自行决定已进行的仲裁程序是否重新进行,故A项正确。
15.
关于裁定和决定的比较,下列说法中正确的是:______A.裁定的效力高于决定B.裁定可以救济,但是决定不可以救济C.裁定只限于在特定的诉讼阶段作出,但决定在诉讼的任何阶段都可以作出D.裁定和决定都既可以是书面的,也可以是口头的正确答案:D[考点]考查裁定与决定的异同。[解析]A项错误,裁定与决定的效力是等同的;B项错误,裁定和决定都可以救济;C项错误,裁定和决定都可以在诉讼的任何阶段作出。
16.
夏麦(男)与黎芳(女)结婚半年,因性格不合经常发生争吵,直至分居。黎芳遂向法院起诉要求离婚,某区法院判决准许离婚,并在判决中对家庭财产进行了分割处理。夏、黎二人在法定期限内均未上诉。2个月后,黎芳想起她的一件祖传玉器被夏麦占有,该玉器系黎芳结婚后其父所赠,后来黎芳给了夏麦。黎芳在诉讼过程中未提及玉器之事。黎芳如想要回玉器,她可以进行以下哪种行为?______A.上诉B.申诉C.申请再审D.另行起诉正确答案:D[考点]考查离婚判决中没有涉及的财产的处理。[解析]根据《民诉解释》第382条的规定,当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审,如涉及判决中已分割的财产,人民法院应当依照《民事诉讼法》第200条的规定进行审查,符合再审条件的,应当裁定再审;如涉及判决中未作处理的夫妻共同财产,应当告知当事人另行起诉。
17.
关于执行程序中的管辖权异议,说法正确的是:______A.当事人对于执行管辖的异议,应当自收到执行通知书之日起15日内提出B.法院经审查,认为异议成立的,应当撤销执行案件,并告知当事人向有管辖权的法院申请执行C.法院经审查,认为异议成立的,应当裁定移送有管辖权的法院D.在对管辖权异议进行审查的期间,应当停止案件的执行正确答案:B[解析]根据《民事执行程序解释》第3条第1款的规定,当事人对管辖权有异议的,应当自收到执行通知书之日起10日内提出,而不是15日,A项错误;法院经审查,认为异议成立的,应当撤销执行案件,并告知当事人向有管辖权的法院申请执行,B项正确、C项错误;管辖权异议审查和复议期间,均不停止执行,D项错误。
18.
甲诉乙违约损害赔偿一案由A法院立案管辖,乙在答辩期间届满后未应诉答辩,A法院在一审开庭前,发现案件不属于本院管辖,应当由B法院管辖,则关于本案的管辖下列说法中正确的是:______A.应当移送至B法院管辖B.基于管辖恒定原则,仍然由A法院管辖C.应当由A法院和B法院协商解决,协商不成的由其共同上级人民法院指定管辖D.由于答辩期已届满,应当仍然由A法院管辖正确答案:A[考点]考查移送管辖制度。[解析]《民诉解释》第35条规定:当事人在答辩期间届满后未应诉答辩,人民法院在一审开庭前,发现案件不属于本院管辖的,应当裁定移送有管辖权的人民法院,故A项正确。
19.
张三和李四是邻居。2004年5月张三到法院起诉,要求李四还其借款6000元。法院受理后,适用简易程序由审判员王二审理。在审理过程中,王二发现案情复杂,不是简单的借款纠纷,而是因合伙购买机器引发的纠纷,需要进一步调查取证并进行书证笔迹鉴定。在此种情况下,案件如何处理?______A.报请院长批准延长案件的审理期限B.终结简易程序,告知当事人提起普通程序之诉C.将简易程序直接转为普通程序,审理期限另行计算D.将简易程序直接转为普通程序,审理期限从立案之日起计算正确答案:D[解析]《民诉解释》第258条规定,适用简易程序审理的案件,审理期限到期后,双方当事人同意继续适用简易程序的,由本院院长批准,可以延长审理期限。延长后的审理期限累计不得超过6个月。人民法院发现案情复杂,需要转为普通程序审理的,应当在审理期限届满前作出裁定并将合议庭组成人员及相关事项书面通知双方当事人。案件转为普通程序审理的,审理期限自人民法院立案之日计算。注意:必须双方当事人同意继续适用简易程序才能延长审理期限,故A项错误。
20.
李某与陈某发生经济纠纷,陈某向法院起诉,要求李某偿还借款1万元。陈某向法院提供了李某的借据复印件。以及当时李某向陈某借款的电话录音带原件。而李某则提供了一份由双方签字的文件,该文件的内容说明双方并未发生借用关系。而且李某还提供了证人马某,马某说听到陈某承认未借钱给李某。根据本案情况,下列说法正确的有:______A.陈某提供的借据复印件属于本证,属于间接证据,属于派生证据,属于实物证据B.陈某提供的电话录音带原件属于本证,属于直接证据,属于原始证据,属于言词证据C.李某提供的文件属于反证,属于直接证据,属于原始证据,属于实物证据D.马某提供的证言属于反证,属于间接证据,属于派生证据,属于言词证据正确答案:C[解析]直接证据是指能够单独地、直接地证明待证事实的证据。间接证据是指单个证据无法直接证明待证事实,必须与其他证据联合在一起,方有可能证明待证事实的证据。本证,对当事人主张的待证事实具有积极的、肯定意义的证据;反证,指对对方当事人主张的待证事实具有消极的、否定意义的证据。原始证据指直接来源于案件事实,没有经过中间环节而得来的证据,传来证据是指由原始证据复制、复印、传抄,转述等方式而来的证据。言词证据是指以人的陈述为表现形式的证据。实物证据是指以物质形态为表现形式的证据。派生证据即为传来证据。A选项判断错误,因为借据复印件仍然单独地、直接地证明了借款的这一事实,属于直接证据B选项判断错误,陈某的电话录音带原件属于视听资料,应归属于实物证据而非言辞证据。C选项判断正确;D选项判断错误,因为马某的证言也单独地、直接地证明了双方并无实质的借款关系,属于直接证据。
21.
关于民事诉讼和民事仲裁的区别,下列说法中不正确的是:______A.民事诉讼可以解决各类民事纠纷,仲裁不适用与身份关系有关的民事纠纷B.民事诉讼判决书可由审理案件的部分审判人员签署,仲裁裁决也可由部分仲裁庭成员签署C.当事人在诉讼中或仲裁中达成和解协议的,法院可以根据当事人的申请制作调解书,仲裁庭可以根据当事人的申请制作裁决书D.当事人协议不愿写明争议事实和判(裁)决理由的,法院必须在判决书中予以写明,但仲裁庭可以在裁决书中不予写明正确答案:B[考点]本题考查仲裁与民事诉讼的关系。[解析]根据《民事诉讼法》第3条、《仲裁法》第3条的规定,A项正确。根据《民事诉讼法》第152条、《仲裁法》第54条的规定,B项错误。根据《民事诉讼法》第97条、《仲裁法》第51条,C项正确。根据最高人民法院《简易程序规定》第32条的规定,适用简易程序审理的民事案件,有下列情形之一的,人民法院在制作裁判文书时对认定事实或者判决理由部分可以适当简化。《仲裁法》第54条前部规定:裁决书应当写明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费用的负担和裁决日期。当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的,可以不写。在诉讼中,只规定在简易程序中可以对认定事实或者判决理由部分可以适当简化,而不是一概可以依申请而不予写明,D项正确。
二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案。1.
甲公司和乙公司签订技术合作开发合同,在合同履行过程中甲公司认为乙公司提供的技术不符合合同约定要求。在协商无果的情况下,甲公司诉至有管辖权的人民法院,对乙公司提出违约损害赔偿请求。则关于本案下列说法中正确的是:______A.如果乙申请技术鉴定,则公平起见应由甲确定具备资格的鉴定人B.如果当事人申请鉴定,鉴定人可以询问当事人、证人C.对于本案的鉴定,甲可以申请法院通知有专门知识的人出庭,就鉴定意见提出意见D.当事人对鉴定意见有异议的,鉴定人应当出庭作证。如果鉴定人确有特殊情形无法出庭作证的,经人民法院允许,鉴定人可以采取视频传输等特殊方式出庭作证正确答案:BC[考点]考查鉴定意见。[解析]根据《民事诉讼法》第76条第1款的规定,当事人申请鉴定的,由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人,故A项错误。根据《民事诉讼法》第76条、第77条第1款、第79条的规定,BC项正确。根据《民事诉讼法》第78条和《证据规定》第59条第2款的规定,鉴定人因特殊情形无法出庭的后果与证人不同,D项错误。
2.
小李住所地是河南省郑州市金水区,目前在北京市海淀区工作生活已有5年。后来在北京市东城区一家电动车商店购买电动车一台,在某晚充电时发生短路失火,造成家中财产损失11万元。后来经过调查,起火原因是因为天津市南开区的电动车生产商使用的电池不合格造成的短路。沟通无果后,小李欲通过诉讼取得赔偿。本案有管辖权的法院是:______A.郑州市金水区法院B.北京市海淀区法院C.北京市东城区法院D.天津市南开区法院正确答案:BCD[考点]考查特殊地域管辖。[解析]《民诉解释》第26条规定:因产品、服务质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼,产品制造地、产品销售地、服务提供地、侵权行为地和被告住所地人民法院都有管辖权。故A选项为原告住所地,不当选,本题BCD正确。
3.
张某在某杂志上发表了一篇纪实文学《教师之死》,是以某校教师王某的事情为原型,小说的结局是王某因为婚外情而被情敌杀死,而实际上王某则是因为过度劳累而死亡。王某所在学校对张某的行为表示不满,而王某的妻子傅某也对此表示愤慨。下面哪些人可以向人民法院起诉,要求张某赔礼道歉、恢复名誉?______A.王某所在的学校B.王某的父母C.王某的子女D.王某的孪生弟弟正确答案:BC[解析]依据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第3条,自然人死亡后,其近亲属因下列侵权行为遭受精神痛苦,向人民法院起诉请求赔偿精神损害的,人民法院应当依法予以受理:(1)以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式,侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉……可知近亲属有权提起诉讼。再依据该解释第7条,自然人因侵权行为致死,或者自然人死亡后其人格或者遗体遭受侵害,死者的配偶、父母和子女向人民法院起诉请求赔偿精神损害的,列其配偶、父母和子女为原告;没有配偶、父母和子女的,可以由其他近亲属提起诉讼,列其他近亲属为原告。可知只有在没有配偶、父母和子女的情况下,才可以由其他近亲属提起诉讼,列其他近亲属为原告。所以D选项即使是王某的孪生弟弟,那也只是属于其他近亲属,所以在存在“王某的妻子傅某”的前提下,王某的孪生弟弟是不能成为原告的。
4.
张三欠李四10万元,李四向法院申请支付令,法院经审查后依法向张三发出了支付令。就该支付令的效力问题,下列说法错误的有:______A.支付令自送达张三时起即具有强制执行效力B.如支付令发出40天后仍无法送达张三,该支付令失效C.如李四基于同一债权债务关系既能请求张三给付金钱,又能请求其给付有价证券,故在同一支付令申请中提出了多项支付请求,现张三就其中一项请求提出异议,所有请求全部失效D.如李四基于同一债权债务关系,对包括张三在内的多个债务人都享有金钱给付请求权,故向多个债务人都提出了支付请求,现张三一人提出异议,所有请求全部失效正确答案:ACD[解析]根据《民事诉讼法》第216条第2、3款的规定,债务人应当自收到支付令之日起15日内清偿债务,或者向人民法院提出书面异议。债务人在前款规定的期间不提出异议又不履行支付令的,债权人可以向人民法院申请执行。故A项错误;根据《民诉解释》第432条第2项,人民法院发出支付令之日起30日内无法送达债务人的,已发出支付令的,支付令自行失效,故B项正确;根据《民诉解释》第434、435条的规定,债权人基于同一债权债务关系,在同一支付令申请中向债务人提出多项支付请求,债务人仅就其中一项或者几项请求提出异议的,不影响其他各项请求的效力;债权人基于同一债权债务关系,就可分之债向多个债务人提出支付请求,多个债务人中的一人或者几人提出异议的,不影响其他请求的效力,故C、D项错误。
5.
对下列法院的处理结果当事人不可以申请复议的有哪些?______A.当事人双方在诉讼过程中达成和解协议向法院申请撒诉,法院裁定准予撤诉B.张某向法院申请先予执行,法院经审查驳回其申请C.甲以仲裁员王某在仲裁该案时应予回避而未回避为由向法院申请撤销仲裁裁决,法院经审查作出驳回撤销仲裁裁决申请的裁定D.在案件执行过程中,案外人陈某认为执行行为违反法律规定,法院经审查裁定驳回正确答案:AC[考点]考查可申请复议的裁判。[解析]根据《民事诉讼法》第154条的规定,裁定适用于下列范围:(1)不予受理;(2)对管辖权有异议的;(3)驳回起诉;(4)保全和先予执行;(5)准许或者不准许撤诉;(6)中止或者终结诉讼;(7)补正判决书中的笔误;(8)中止或者终结执行;(9)撤销或者不予执行仲裁裁决;(10)不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书;(11)其他需要裁定解决的事项。上述民事裁定中,除了前三种当事人可以上诉的裁定、《民诉解释》第171条规定的保全和先予执行裁定以及《民事诉讼法》第225条规定的驳回执行异议的裁定可以申请复议外,对其他裁定不服的,当事人不能上诉,也不能申请复议,由此可见答案是A、C项。对于比较容易混淆的法律规定,考生要注意加以归纳总结。
6.
下列哪些案件不应当再审?______A.二审法院于2013年2月1日当庭判决解除张某与李某的婚姻关系。3月1日,张某向上级法院申请再审B.二审法院于2010年6月1日判决张某赔偿李某2万元。2011年10月5日,张某以原判决认定事实的证据未经质证为由向上级法院申请再审C.上级检察机关于2010年10月对2005年5月下级法院所作的终审判决提起抗诉D.上级法院于2010年10月对2005年5月下级法院所作的终审判决按审判监督程序提审正确答案:AB[考点]考查再审的条件。[解析]根据《民事诉讼法》第202条的规定,当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决,不得申请再审。所以A项不得申请再审。由《民事诉讼法》第205条的规定可知,B项已经超出6个月的时限,并且不属于自知道之日起算6个月时限的情形,所以不得申请再审。且根据《民事诉讼法》第208条的规定,符合第200条第4项,即原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的才可以启动再审,因此B项错误。C、D两项可以再审,没有时间的限制。本题为选非题,故A、B符合题意。
7.
下列不属于二审中的新的证据是:______A.当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许,二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据B.当事人在一审中确因客观原因无法在举证期限内提供的证据,经一审法院准许,在延长的期限内仍无法提供的证据C.一审中的一份关键证据,原告因为疏忽大意等到二审中才提出D.一审时已经客观存在,一审结束后当事人才新发现的证据正确答案:BC[考点]考查二审程序中的新证据。[解析]根据《证据规定》第41条第2项的规定,二审中的新证据包括,一审庭审结束后新发现的证据和当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许,二审法院经过审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。
8.
A市顺达运输公司和B市兰溪工艺品厂签订了一份运输合同,约定由顺达公司将一批玻璃工艺品由仓库所在地C市运往D市天宁商场,运输方式为公路运输。后顺达公司和兰溪公司因履行该份合同引起纠纷,顺达公司欲起诉兰溪公司,则下列选项中对本案有管辖权的法院有:______A.A市相关法院B.B市相关法院C.C市相关法院D.D市相关法院正确答案:BCD[解析]根据《民事诉讼法》第27条的规定,因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼,由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖。本题答案为BCD。
9.
下列关于证人资格和证言效力等说法中错误的是:______A.某小学组织送温暖活动,由老师带领学生们去孤儿院、养老院等举办联谊活动送温暖。某次在养老院送温暖的活动中,养老院的老人费某突发疾病打伤了带队老师李某。现李某欲提请诉讼要求赔偿损失,则在场目睹了全过程的的学生黄某(11岁)不具备证人资格B.冯某与曾某因感情不和诉至法院离婚。在诉讼过程中,见证了冯某家暴曾谋的邻居陆某因害怕冯某打击报复并未出庭作证,则曾某代为宣读的陆某的书面证言可以代替陆某出庭作证C.P企业的职工莫某在上班途中目睹了一场车祸,后作为证人被邀请出庭作证。则在莫某作证期间,P企业不得克扣其工资、奖金和其他福利待遇D.孙某和孔某是好朋友。孙某因某债务纠纷将钱某诉至法院,后孔某听闻此消息,在法院未通知的情形下要求出庭作证,则只要孙某和钱某均同意,孔某就可以出庭作证正确答案:ABCD[解析]A项错误,根据《证据规定》第69条的规定,未成年人可以出庭作证,具有证人资格,其所作的与其年龄和智力状况不相当的证言,不能单独作为认定案件事实的依据;B项错误,根据《证据规定》第56条的规定,证人应当出庭作证,除非有相应的特殊情况才可采取书面证言。本项中陆某不属于确有困难不能出庭的情况,其书面证言不能代替陆某出庭作证;C项错误,本项为刑事诉讼的相关规定,根据《民事诉讼法》第74条和《民诉解释》第118条的规定,相关单位扣除证人的工资、福利等费用的,应由申请作证的一方当事人预付,最终由败诉方承担;D项错误,根据《民诉解释》第117条第3款的规定,未经人民法院通知,证人不得出庭作证,但双方当事人同意并经人民法院准许的除外。本题A、B、C、D项当选。
10.
根据《仲裁法》的规定,下列选项中说法不正确的是:______A.年仅15岁的胡某与游艺室的老板常某签订了承包经营协议,由胡某承包该游艺室,年承包费8万元,并约定如果将来发生争议。协商解决不成,应提交上海仲裁委员会仲裁解决。后双方发生争议,常某可以向上海仲裁委员会申请仲裁,上海仲裁委员会应予受理B.甲公司与乙公司签订一份加工承揽合同,合同约定如果发生争议协商不成。提交重庆仲裁委员会仲裁解决。合同签订后,双方就加工所用的材料又签订一份补充协议。如果后来甲公司因加工材料而与乙公司发生纠纷,那么甲公司仍然可以向重庆仲裁委员会申请仲裁,重庆仲裁委员会应受理C.丙公司与丁公司签订了一份购销合同,并约定如果发生纠纷提交北京市仲裁委员会仲裁。后丁公司无法按期履行合同,于是经丙公司同意,丁公司将供货的权利义务转让给戊公司,但未告知其与丙公司有仲裁协议。后丙公司收到货物后,并不支付货款,如果戊公司向法院起诉,那么法院可以受理D.乙公司与庚公司签订货物买卖合同。其中约定,如果双方产生纠纷,提请广州仲裁委员会仲裁。后双方发生纠纷,乙公司申请仲裁。在仲裁庭第一次开庭审理时,庚公司已并入辛公司而被注销。为此辛公司以其与乙公司间并无仲裁协议为由。向该仲裁委员会所在地人民法院提出管辖权异议,认为仲裁委员会对本案已无管辖权正确答案:AD[解析]根据《仲裁法》第17条,有下列情形之一的,仲裁协议无效:无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议。所以A项错误。
《仲裁法解释》第8条规定,当事人订立仲裁协议后合并、分立的,仲裁协议对其权利义务的继受人有效。当事人订立仲裁协议后死亡的,仲裁协议对承继其仲裁事项中的权利义务的继承人有效。前两款规定的情形,当事人订立仲裁协议时另有约定的除外。所以D项说法错误。B项正确。根据《仲裁法解释》第2条的规定,当事人概括约定仲裁事项为合同争议的,基于合同成立、效力、变更、转让、履行违约责任、解释、解除等产生的纠纷都可以认定为仲裁事项。C项正确。根据《仲裁法解释》第9条的规定,债权债务全部或部分转让的,仲裁协议对受让人有效,但当事人另有约定,在受让债权债务时受让人明确反对或者不知有单独仲裁协议的除外。
11.
以下哪些选项中的仲裁庭组成不符合法律规定?______A.北京A食品厂与天津B商厦签订了一份食品购销合同,合同中规定了仲裁条款。后双方发生纠纷,于是A食品厂便向仲裁委员会申请仲裁。其中仲裁庭的组成,食品厂选定了2名仲裁员,B商厦选定了1名仲裁员作为首席仲裁员B.王某开车下班回家时,将行人付某撞伤,双方就损害赔偿额达成仲裁协议,提交仲裁委员会仲裁。其中仲裁庭的组成,王某选择仲裁员齐某,付某选择仲裁员陈某,齐某和陈某共同推举赵某为首席仲裁员C.美国A公司与中国B公司在履行合同过程中发生了纠纷。按合同中的仲裁条款,A公司向中国某仲裁委员会提交了仲裁申请。其中仲裁庭的组成,美国A公司与中国B公司各自委托仲裁委员会主任指定胡某、林某,并共同委托仲裁委员会主任指定了首席仲裁员叶某D.方某与钱某因为买卖合同而发生纠纷,双方约定采取仲裁方式解决问题。双方将争议提交仲裁委员会后,双方选定袁某为首席仲裁员,并委托袁某指定其他两名仲裁员,组成仲裁庭正确答案:ABD[考点]本题考查仲裁庭的组成程序。[解析]根据《仲裁法》第31条的规定,当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的,应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定1名仲裁员,第三名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。第三名仲裁员是首席仲裁员。A选项中,食品厂和B商厦的做法都是错误的;B选项中,齐某和陈某是仲裁员,不能共同选定首席仲裁员;C选项中的做法是正确的;D选项中,首席仲裁员是没有指定其他仲裁员的权力的。所以做法正确的只有C,题目问“不符合的”,则选ABD。
12.
以下行为中,哪些可以采取训诫、责令退出法庭、罚款、拘留、追究刑事责任方式进行处理?______A.案件审理当日无故缺席B.未经准许进行录音、录像、摄影C.未经准许以移动通信等方式现场传播审判活动的D.现场大声喧哗,妨害审判活动正常进行正确答案:BCD[考点]考查对妨害法庭秩序行为的规定。[解析]《民诉解释》第176条第1款规定:诉讼参与人或者其他人有下列行为之一的,人民法院可以适用《民事诉讼法》第110条规定处理:(1)未经准许进行录音、录像、摄影的;(2)未经准许以移动通信等方式现场传播审判活动的;(3)其他扰乱法庭秩序,妨害审判活动进行的。因此,应选BCD选项。A选项并非妨碍法庭秩序行为,法庭可以进行缺席判决。
13.
对于适用法律确有错误的再审申请理由,下列说法正确的有:______A.适用已经失效或尚未施行的法律的B.违反法律适用规则的C.违反法律溯及力规定的D.适用的法律与案件性质明显不符的正确答案:ABCD[解析]根据《审判监督解释》第13条规定:“原判决、裁定适用法律、法规或司法解释有下列情形之一的,人民法院应当认定为民事诉讼法第一百七十九条第一款第(六)项(新《民事诉讼法》第二百条)规定的‘适用法律确有错误’:(一)适用的法律与案件性质明显不符的;(二)确定民事责任明显违背当事人约定或者法律规定的;(三)适用已经失效或尚未施行的法律的;(四)违反法律溯及力规定的;(五)违反法律适用规则的;(六)明显违背立法本意的。”故ABCD说法正确。
14.
第二审人民法院对上诉案件的如下处理中,错误的有:______A.对在二审程序中经调解维持收养关系的,未制作调解书,仅记入笔录并经双方当事人、审判人员、书记员签字或盖章B.经双方当事人申请,由某审判员独任审理上诉案件C.对适用法律错误的一审判决,裁定撤销并发回重审D.对认定基本事实不清的一审判决,查清事实后改判正确答案:ABC[考点]考查二审中的调解和审理方式。[解析]根据《民事诉讼法》第172条的规定,第二审人民法院审理上诉案件,可以进行调解。调解达成协议,应当制作调解书,由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章,因此A项错误;根据《民事诉讼法》第169条的规定,第二审人民法院对上诉案件,应当组成合议庭,开庭审理,因此B项错误;根据《民事诉讼法》第170条第1款第2、3项的规定,原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的,以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;原判决认定基本事实不清的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判;因此C项错误、D项正确。
15.
甲向法院提起诉讼,要求乙赔偿因分手带来的精神损害赔偿。一审法院作出裁判后,乙不服,并提起上诉。第二审人民法院认为该案不应当由法院受理,则二审法院对本案的下列处理中错误的有:______A.驳回诉讼请求B.驳回起诉C.发回原审人民法院重审D.撤销原判,并驳回起诉正确答案:ABC[考点]考查上诉审对案件的审理方式。[解析]根据《民诉解释》第330条的规定,人民法院依照第二审程序审理的案件,二审法院认为依法不应由人民法院受理的,可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判,驳回起诉。
16.
刘小姐住浙江省杭州市A区,起诉天鸿文化传媒有限公司侵犯其作品的信息网络传播权,该公司的住所地、网络服务器及计算机终端等设备所在地均在山东省德州市B区。关于本案的具体处理,下列表述正确的是:______A.本案管辖法院为B区法院B.本案管辖法院为杭州互联网法院C.如当事人提起上诉,上诉审法院为德州市中级人民法院D.如当事人提起上诉,上诉审法院为杭州市中级人民法院正确答案:BD[解析]考查互联网法院的二审管辖规定。根据《民事诉讼法》第28条,因侵权行为提起的诉讼,应由侵权行为地或被告住所地人民法院管辖。根据《民诉解释》第24、25条,侵权行为地包括侵权行为实施地、侵权结果发生地:信息网络侵权行为实施地包括实施被诉侵权行为的计算机等信息设备所在地,侵权结果发生地包括被侵权人住所地。又根据《互联网法院规定》第2条,杭州互联网法院集中管辖所在市的下去内应当由基层人民法院受理的下列第一审案件:……(5)在互联网上侵害在线发表或者传播作品的著作权或者邻接权而产生的纠纷。本案系侵害作品信息网络传播权纠纷,属于互联网著作权侵权纠纷。因被侵权人刘小姐的住所地为杭州市,故杭州互联网法院对本案依法享有管辖权。B项正确。根据《互联网法院规定》第4条第3款,当事人对互联网法院作出的判决、裁定提起上诉的案件,由杭州市中级人民法院审理。D项正确。
三、不定项选择题每题所给的选项中有一个或一个以上正确答案。
张风因饮用了博瑞食品公司的罐装饮料而发生水银中毒,经救治恢复后决定向法院起诉博瑞食品公司。张风为了赢得诉讼打算委托诉讼代理人,期间遇到以下问题:1.
下列哪些人员可以作为张风的诉讼代理人?______A.张风所在市的消费者协会推荐的消协工作人员B.张风住所地的基层法律工作者C.博瑞食品公司的法律顾问傅某D.张风的所在单位推荐的单位法律顾问李进步正确答案:ABD[考点]考查委托诉讼代理人的范围。[解析]根据《民事诉讼法》第58条第2款的规定,下列人员可以被委托为诉讼代理人:律师、基层法律服务工作者;当事人的近亲属或者工作人员;当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。因此A、B、D项正确。在同一诉讼中,一位诉讼代理人不可以同时担任原告和被告的诉讼代理人,因此C项错误。
2.
如果张风在授权委托书中写明其委托的诉讼代理人李雨为全权代理,但并无具体授权,则李雨在诉讼过程中有权作出的行为有:______A.与博瑞食品公司达成和解协议,获得高额的赔偿费用B.申请对博瑞食品公司进行财产保全C.申请法院依职权调取证据D.一审判决后提出上诉正确答案:BC[考点]考查全权代理的特别授权。[解析]《民诉解释》第89条第1款规定:当事人向人民法院提交的授权委托书,应当在开庭审理前送交人民法院。授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的,诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提出反诉或者提起上诉。故BC当选。
2010年1月22日,赛格公司根据与深圳市联京工贸有限公司和无锡市北塘恒昌车辆贸易总公司(以下简称恒昌公司)签订的代理进口摩托车发动机协议对外开立了信用证。为此,恒昌公司按照约定签发了金额分别为650万元和850万元的承兑汇票。该汇票到期日分别为同年11月16日、12月16日,收款人均为赛格公司的两张银行承兑汇票,中国农业银行无锡分行江海支行为此两张汇票的承兑。这两张银行承兑汇票被恒昌公司在交付给赛格公司前遗失,于是启动公示催告程序。法院受理后立即发布公告,催促利害关系人申报权利,并将申报权利的期间定为60日。3.
有权向人民法院提出申请公示催告的是:______A.赛格公司B.深圳市联京工贸有限公司C.恒吕公司D.中国农业银行无锡分行江海支行正确答案:C[考点]考查申请公示催告的主体。[解析]根据《民事诉讼法》第218条、《民诉解释》第444条的规定,有权向人民法院提出申请公示催告的是票据被盗、遗失或者灭失前的最后持有人,故C项正确。
4.
申请公示催告应向以下哪个法院提出?______A.赛格公司住所地基层人民法院B.恒昌公司住所地基层人民法院C.中国农业银行无锡分行江海支行所在的无锡市崇安区人民法院D.中国农业银行无锡分行江海支行所在的无锡市中级人民法院正确答案:C[考点]考查申请公示催告的管辖法院。[解析]根据《民事诉讼法》第218条的规定,按照规定可以背书转让的票据持有人,因票据被盗、遗失或者灭失,可以向票据支付地的基层人民法院申请公示催告,故C项正确。
5.
如在公示催告期间,利害关系人隆兴公司申报权利,法院收到申报后裁定终结公示催告程序,并通知了相关主体,相关说法正确的是:______A.隆兴公司可向有管辖权的法院起诉B.隆兴公司无需出示汇票C.终结公示催告程序的决定书,由审判员、书记员署名,加盖人民法院印章D.终结公示催告程序的裁定书,由审判员、当事人署名,加盖人民法院印正确答案:A[解析]根据《民事诉讼法》第221条第2款,利害关系人应当在公示催告期间向人民法院申报。人民法院收到利害关系人的申报后,应当裁定终结公示催告程序,并通知申请人和支付人。申请人或者申报人可以向人民法院起诉。故A项正确。根据《民诉解释》第451条,利害关系人申报权利,人民法院应当通知其向法院出示票据,并通知公示催告申请人在指定的期间查看该票据。公示催告申请人申请公示催告的票据与利害关系人出示的票据不一致的,应当裁定驳回利害关系人的申报。故B项错误。根据《民诉解释》第458条,依照《民事诉讼法》第221条规定制作的终结公示催告程序的裁定书,由审判员、书记员署名,加盖人民法院印章。故C、D项均错误。
中国甲公司诉某国乙公司侵犯其商业秘密案件,由于属于重大涉外案件,所以一审由某中级人民法院审理。根据此案情,回答以下问题:6.
在下列选项中,关于本案中合议庭的说法错误的是:______A.因属于重大涉外案件,合议庭应当全部由审判员组成B.该案可以由该一审法院院长独任审理C.本案合议庭不可以由1名审判员和2名陪审员组成D.因属于重大涉外案件,甲公司和乙公司可以对本案合议庭的组成申请复议正确答案:ABCD[考点]考查合议制度。[解析]《民事诉讼法》第39条规定:人民法院审理第一审民事案件,由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数,必须是单数。适用简易程序审理的民事案件,由审判员一人独任审理。陪审员在执行陪审职务时,与审判员有同等的权利义务。故A、C错误;《民事诉讼法》第157条第1款规定:
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