国家统一法律职业资格考试主观题模拟题274

国家统一法律职业资格考试主观题模拟题274一、(本题38分)1.

材料一：打造市场化、法治化、国际化营商环境。要实施好民法典和相关法律（江南博哥）法规，依法平等保护国有、民营、外资等各种所有制企业产权和自主经营权，完善各类市场主体公平竞争的法治环境。要依法保护企业家合法权益，加强产权和知识产权保护，形成长期稳定发展预期，鼓励创新、宽容失败，营造激励企业家干事创业的浓厚氛围。要推进简政放权，全面实施市场准入负面清单制度，支持企业更好参与市场合作和竞争。要实施好外商投资法，放宽市场准入，推动贸易和投资便利化。对在中国注册的企业要一视同仁，完善公平竞争环境。

——2020年7月21日习近平在企业家座谈会上的讲话

材料二：完善政府经济调节、市场监管、社会管理、公共服务、生态环境保护等职能，实行政府权责清单制度，厘清政府和市场、政府和社会关系。深入推进简政放权、放管结合、优化服务，深化行政审批制度改革，改善营商环境，激发各类市场主体活力。

——摘自2019年10月31目十九届四中全会

问题：

根据材料一和材料二的内容，请结合习近平法治思想，谈谈市场经济和法治的关系。

答题要求：

1．不少于600字；

2．要全面客观，不空谈；

3．观点正确，表述完整、准确。正确答案：从全世界范围看，市场经济和法治建设一起产生、发展，市场经济必须在法治建设基础上运行。市场经济就是通过市场体系对市场资源进行利用与配置，充分发挥价格、竞争、供求在经济运行中的重要作用，使市场在资源配置中起决定作用，从而激发市场活力、促进生产经营。但市场的自发调节并非是无规则、随意的，经济规律的运行要在一定的制度框架下进行，以法制保障其真正发挥积极作用。总书记指出，我国要贯彻新发展理念，实现经济从高速增长转向高质量发展，必须坚持以法治为引领。

首先，用法律制度释放社会资本活力，打破地方保护。修改完善企业国有资产法律法规、公共资源配置法律法规、市场监管法律法规、形成市场决定资源配置的法律规范，加快建立和完善现代产权制度，推进产权保护法治化，为拓宽社会资本发展空间提供法律保障。同时积极营造公平有序的经济发展法治环境，依法平等保护各类市场主体合法权益，营造各种所有制主体依法平等使用资源要素、公开公平公正参与竞争、同等受到法律保护的市场环境。要切实贯彻、实施好《民法典》，更好保障人民权益。

其次，处理好市场与政府之间的关系。党和国家通过完善市场经济法律体系，深化“放管服”改革。各级地方政府放权让利来激发活力，划清政府和市场的边界，凡属市场能发挥作用的，政府要简政放权，要松绑支持，不要去干预，营造公正、透明、可预期的法治环境；凡属市场不能有效发挥作用的，政府应当主动补位，该管的要坚决管，管到位，管出水平，使政府成为市场发挥决定性作用的前提和保障，让“企业家型政府”在创新中创造和发挥市场的功能。

最后，强化对经济主体活动的监督力度，提高执法工作人员的专业素养，使得司法公正得以维护。同时加强对市场经济法制的推广和宣传，增强公民法制意识。

厉行法治是发展社会主义市场经济的内在要求，也是社会主义市场经济良性运行的根本保障。建设社会主义市场经济体制，离不开法律、离不开“依法治国”方略的指导，法治是最好的营商环境。从某种程度上说，市场经济的建设过程就是法治建设不断完善和健全的过程，两者相互独立，却又互相促进。

二、(本题36分)1.

张三受到李四欺负，欲揍他一顿出气，因自己瘦小难以打过李四，遂请混黑道的好友王五帮忙。两人约定先由王五进去制服李四后张三再进去。某日两人趁李四一个人在家时，相约到李四家。王五先进去，看见有个男人在沙发上遂直接将其打倒在地，致使其昏迷(受轻伤)。张三随后进来看见趴在地上的人，正准备上脚踹他时，发现是李四的弟弟李五。此时李四正好从浴室出来看见张三欲踹李五，遂准备冲上去推开张三，王五看见李四冲过来以为其要动手，一拳将其击倒在地。李四对王五破口大骂，并威胁明天就找人报复张三的女儿。张三、王五为防报复欲直接杀了李四，遂上去对李四的头部使劲踢，直到其昏迷，以为李四已经死亡，但为毁尸灭迹，在明知李五仍是昏迷的情况下仍将李四、李五一起扔至院内的枯井。事后查明李四、李五均被摔死。张三、王五出来时正好遇上巡警黄某，黄某看见张三、王五鬼鬼祟祟，欲上前查身份证，张三、王五以为被发现遂直接逃跑，后为了逃避追捕，慌不择路逃到路边崔某家躲避。进去后发现只有崔某一人在家数钱，二人遂上前暴力抢走钱财。崔某欲反抗，王五用铁棍一棍击倒崔某致其死亡，出了崔某家后又碰上赶过来的黄某，经过一番周旋后两人还是被抓获。

问题：

请根据上述事实，分析各行为人的行为性质及其刑事责任。(注意：有不同观点请说明理由)正确答案：1．张三、王五伤害李五的行为构成故意伤害罪的共犯。本案中，张三、王五虽然没有伤害李五的故意，但王五单独存在对象错误，对于对象错误有如下两种观点：

(1)按照具体符合说的观点，王五对眼前的李五实施了伤害行为，主观上也有伤害李五的故意，在故意伤害李五这个特定的人的事实范围内，王五在主客观上一致，成立故意伤害罪既遂；

(2)按照法定符合说的观点，客观上实施了伤害人的行为，主观上有伤害人的故意，在故意伤害罪的主客观范围内一致，成立故意伤害罪既遂。

综上，无论按照法定符合说还是具体符合说，王五对李五都成立故意伤害罪既遂；同时因为张三与王五具有共同故意而实施伤害行为，根据共犯理论，二人都成立故意伤害罪既遂。

2．张三、王五后将李五扔进枯井的行为成立故意杀人罪。本案中，二人主观上对李五被摔死的结果有明确的认识且追求这种结果的实现，客观上实施了将李五扔下去的行为，成立故意杀人罪既遂的共犯。

3．张三、王五故意伤害李四过程中转化为杀人故意的行为，整体包容评价为故意杀人即可，但同时存在事前故意，针对该现象有如下四种处理意见：

(1)张三、王五的第一个杀害的行为成立故意杀人罪未遂，第二个行为(即将李四扔入枯井的行为)成立过失致人死亡罪；

(2)张三、王五第二个行为如果是间接故意，则将两个行为整体认定为故意杀人罪既遂，如果是过失，则将前后两个行为分别认定为故意杀人罪未遂和过失致人死亡罪；

(3)如果将前后两个行为视为一个行为，将两个行为主观视为概括的故意，认定为一个故意杀人罪既遂；

(4)按照因果关系的介入因素分析，第二个行为属于前行为引起的后续行为，这个介入因素不异常，不能中断因果关系，所以张三、王五的杀人行为和死亡结果存在因果关系，成立故意杀人罪既遂。

综上，按照通说观点，应采用第④种观点，将张三、王五认定为故意杀人罪既遂的共犯。

4．张三、王五为躲避抓捕而进入崔某家里，不构成紧急避险。紧急避险的前提是有现实紧迫的危险发生，而合法的抓捕并不是危险，因此张三、王五躲入崔某家里不构成紧急避险。

5．张三、王五非法人户抢夺崔某现金过程中，使用暴力致崔某死亡的行为成立抢劫罪致人死亡的结果加重犯、入户抢劫的情节加重犯。本案中，张三、王五以非法占有为目的，夺取崔某现金，主观上有抢夺的故意，客观上实施了抢夺的行为，但因夺取财物的过程中在户内当场使用暴力，使抢夺罪转化为抢劫罪，因抢劫的暴力行为致使崔某死亡，二人构成抢劫罪致人死亡的结果加重犯的共犯、入户抢劫的情节加重犯的共犯。

综上，张三、王五同时构成故意伤害罪既遂、故意杀人罪既遂、抢劫罪致人死亡的结果加重犯(同时属于入户抢劫的情节加重犯)，两人均需数罪并罚。

三、(本题27分)案情：A市公安局对马源民间资本管理公司、公司负责人甲、部门经理乙、业务员丙、丁、戊涉嫌非法吸收公众存款罪进行立案侦查。侦查完毕后移送A市检察院审查起诉。后A市检察院向A市中院提起公诉。

A市中院开庭时，由于被告人人数众多，法院允许被告人推选代表人参加庭审。由于难以确定诉讼代表人，法院允许马源民间资本管理公司的辩护人己作为诉讼代表人参加庭审。

在审理期间，被告马源民间资本管理公司被吊销营业执照、宣告破产，于是法院对公司负责人甲、部门经理乙、业务员丙、丁、戊继续审理。经审理法院认为被告单位马源民间资本管理公司犯非法吸收公众存款罪，判处罚金100万元：被告人甲构成非法吸收公众存款罪，判处其有期徒刑5年；被告人乙构成非法吸收公众存款罪，判处其有期徒刑3年；被告人丙、丁、戊构成非法吸收公众存款罪，判处其有期徒刑1年。

后丙上诉，其他被告人未上诉，第二审法院A省高院发现丙还涉嫌一起诈骗罪，与其他人无关联，故将丙发回一审A市中院重新审判。一审A市中院判处丙构成非法吸收公众存款罪，判处其有期徒刑1年；构成诈骗罪，判处其有期徒刑3年，合并执行3年，后丙不服提出上诉，检察院未抗诉，由于其他被告人的案件尚未作出第二审裁判，第二审法院A省高院并案审理，判决丙构成非法吸收公众存款罪，判处其有期徒刑2年；构成诈骗罪，判处其有期徒刑2年，合并执行3年，其他被告人维持原判。

问题：1.

由于被告人人数众多，法院允许被告人推选代表人参加庭审是否正确?为什么?正确答案：不正确。《刑诉解释》第224条(解释新增)规定，被害人人数众多，且案件不属于附带民事诉讼范围的，被害人可以推选若干代表人参加庭审。本案被告人人数众多时不能推选代表人，而在被害人人数多时才能推选代表人。

2.

由于难以确定诉讼代表人，法院允许马源民间资本管理公司的辩护人己作为诉讼代表人参加庭审是否正确?为什么?正确答案：不正确。《刑诉解释》第：336条第2、3款(解释新增)规定，依据前款规定难以确定诉讼代表人的，可以由被告单位委托律师等单位以外的人员作为诉讼代表人。诉讼代表人不得同时担任被告单位或被指控为单位犯罪直接责任人员的有关人员的辩护人。本案诉讼代表人不得同时担任马源民间资本管理公司的辩护人。

3.

由于被告马源民间资本管理公司被吊销营业执照、宣告破产，法院继续审理的做法是否正确?为什么?正确答案：不正确。《刑诉解释》第344条(解释新增)规定，审判期间，被告单位被吊销营业执照、宣告破产但尚未完成清算、注销登记的，应当继续审理；被告单位被撤销、注销的，对单位犯罪直接负责的主管人员和其他直接责任人员应当继续审理。本案需要判断该被告单位马源民间资本管理公司是否完成了注销登记，如果尚未完成，应当继续审理，如果已经完成，对单位犯罪直接负责的主管人员和其他直接责任人员应当继续审理。

4.

第二审法院A省高院将丙发回一审A市中院重新审判，后并案审理的做法是否正确?为什么?正确答案：正确。《刑诉解释》第404条第2款(解释新增)规定，有多名被告人的案件，部分被告人的犯罪事实不清、证据不足或者有新的犯罪事实需要追诉，且有关犯罪与其他同案被告人没有关联的，第二审法院根据案件情况，可以对该部分被告人分案处理，将该部分被告人发回原审法院重新审判。原审法院重新作出判决后，被告人上诉或者检察院抗诉，其他被告人的案件尚未作出第二审判决、裁定的，第二审法院可以并案审理。本案第二审法院A省高院发现丙还涉嫌一起诈骗罪，与其他人无关联，可以将丙发回一审A市中院重新审判，后并案审理。

5.

第二审法院A省高院对丙的判决是否违背上诉不加刑原则?为什么?正确答案：不违背上诉不加刑原则。《刑诉解释》第401条第1款第3项(解释新修)规定，第二审法院审理被告人上诉的案件，如果原判认定的罪数不当的，可以改变罪数，并调整刑罚，但不得加重决定执行的刑罚或者对刑罚执行产生不利影响。本案一审A市中院判处丙构成非法吸收公众存款罪，判处其有期徒刑1年；构成诈骗罪，判处其有期徒刑3年，合并执行3年；二审A省高院判决丙构成非法吸收公众存款罪，判处其有期徒刑2年；构成诈骗罪，判处其有期徒刑2年，合并执行3年，并未加重最终的刑罚。

四、(本题52分)2019年8月1日，甲公司为经营陶瓷工艺的企业法人，为实现融资向乙银行借款300万元，以该公司现有及将有的原材料、成品、半成品等所有动产设立抵押权，并于当月10日办理抵押登记。

2019年10月10日，甲公司向丙公司借款500万元，借款用途为购买卡车。为交易安全考虑，丙公司委托丁银行向甲公司提供借款。2019年10月15日，甲公司以该500万元向戊公司购买卡车10辆，戊公司于当日交付，并且于20日以该批卡车为抵押物办理了抵押登记。同月27日，甲公司以该10辆卡车为丙公司的债权提供抵押担保，将抵押权登记在丁银行名下。2019年11月11日，甲公司将其中A、B两辆卡车以市场价格出售给李某，李某支付完全部价款后，将该两辆卡车开走，李某对卡车抵押之事毫不知情。

2019年12月12日，甲公司向张某借款100万元，约定将C卡车过户至张某名下，若甲公司到期不能还款，则C卡车归张某所有，双方于当日就此办理登记。同时，为担保张某的债权，甲公司的股东黄某擅自以夫妻名义为张某提供保证担保，未约定保证方式与保证期间。甲公司的另一名股东王某，以自有汽车为张某设立抵押权，但未办理抵押登记。黄某与王某均在甲公司的借款合同中签字。现甲公司无力清偿上述各笔债权，被诉至法院。

2020年1月1日，王某将自己的汽车出租给杂粮煎饼铺，租期3年。该杂粮煎饼铺系个体工商户，登记的业主为杨某，但实际业主为杨某的儿子小杨。后因租金问题产生纠纷，王某诉至法院，要求支付租金以及违约金。

经审理，一审法院判决支持王某要求给付租金的诉讼请求，但遗漏了王某要求支付违约金的请求。王某就此提起上诉，二审过程中，王某将享有的租金债权转让给了方某。

根据以上案情，回答下列问题：1.

丙公司可否主张实现登记在丁银行名下的汽车抵押权?正确答案：丙公司可以主张实现登记在丁银行名下的抵押权。根据《担保制度解释》第4条规定，为委托贷款人提供的担保物权登记在受托人名下的，债务人到期不能偿还债务的，债权人可主张实现登记在受托人名下的担保物权。本案中，丙公司委托丁银行进行贷款，丁银行作为丙公司的受托人，其享有抵押权系代理丙公司为之，故丙公司可主张实现该抵押权。

2.

丙公司可否对A、B两辆卡车主张抵押权?正确答案：丙公司可对A、B两辆卡车主张抵押权。根据《民法典》第406条第1款的规定，抵押财产转让的，抵押权不受影响。又根据《民法典》第403条的规定，以动产抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。由于丙公司的抵押权已经办理登记，故李某不属于不得对抗的善意第三人。且由于丙公司并不以出售卡车为其正常经营业务，李某也不属于《民法典》第404条所规定的正常经营活动中的买受人。因此，甲公司转让A、B卡车的，丙公司的抵押权不受影响。

3.

甲公司剩余7辆卡车之上存在哪些担保权?各担保权的顺位如何?正确答案：7辆卡车上存在乙银行的动产浮动抵押权、戊公司的抵押权以及丙公司的抵押权。其受偿顺序为：戊公司第一位，乙银行第二位，丙公司第三位。乙银行享有的是动产浮动抵押，根据约定，新购入的卡车在浮动抵押的范围内。戊公司的抵押权属于超级抵押权，因为其担保的是出卖人的价款。根据《担保制度解释》第57条的规定，担保人在设立动产浮动抵押并办理抵押登记后又购入或者以融资租赁方式承租新的动产，出卖人为担保价款债权或者租金的实现而订立担保合同，并在该动产交付后10日内办理登记，主张其权利优先于在先设立的浮动抵押权的，人民法院应予支持。戊公司的抵押权就属于超级抵押权，因此即便动产浮动抵押登记在先，戊公司也优先于乙银行受偿。乙银行的浮动抵押登记在先，故优先于丙公司的抵押权。

4.

若甲公司不能按期还款，张某可否取得C卡车的所有权?张某享有什么权利?正确答案：张某不能取得所有权，其只能主张就C卡车进行拍卖并就价款优先受偿。《担保制度解释》第68条第2款规定，债务人或者第三人与债权人约定将财产形式上转移至债权人名下，债务人不履行到期债务，财产归债权人所有的，人民法院应当认定该约定无效，但是不影响当事人有关提供担保的意思表示的效力。当事人已经完成财产权利变动的公示，债务人不履行到期债务，债权人请求对该财产享有所有权的，人民法院不予支持；债权人请求参照《民法典》关于担保物权的规定对财产折价或者以拍卖、变卖该财产所得的价款优先受偿的，人民法院应予支持。本案中，甲公司与张某的约定属于《担保制度解释》第68条所规定的“让与担保”。其中二者约定由张某直接取得汽车所有权属于流质条款，无效，故张某不能主张取得C卡车的所有权。但由于二者已经就C卡车已经交付，完成了权利变动的公示。故张某可主张就该卡车进行拍卖，并就拍卖价款优先受偿。

5.

黄某以夫妻名义提供保证担保是否可以被认定为夫妻共同债务?为什么?正确答案：不能认定为夫妻共同债务。根据《民法典》第1064条的规定，能够认定为夫妻共同债务的债务仅限于基于夫妻共同意思而成立的债务和用于夫妻共同生产、生活的债务。本案中，黄某擅自以夫妻名义提供担保，该债务不符合上述两种情形之一，故不属于夫妻共同债务。

6.

甲公司只起诉黄某要求其承担保证责任，法院应当如何处理?正确答案：法院应当释明，要求原告追加债务人为共同被告，如果其拒绝追加，则裁定驳回起诉。根据《民法典》第686条第2款的规定，当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责任。又根据《担保制度解释》第26条第1款的规定，债权人未就主合同纠纷提起诉讼或者申请仲裁，仅起诉一般保证人的，人民法院应当驳回起诉。

7.

张某主张其债权时是否可以直接要求实现在王某汽车上的抵押权?为什么?王某承担抵押责任后应当如何维护自己的权利?正确答案：(1)张某不能直接要求实现王某汽车上的抵押权。张某的债权既存在抵押物保，又存在黄某的保证，属于混合担保。由于没有约定债权人实现债权的顺序，且债务人甲公司以自有卡车提供了“让与担保”，故按照《民法典》第392条的规定，债权人张某须先就债务人甲公司提供的卡车实现债权，而不能直接要求担保人王某承担担保责任。

(2)担保人王某承担担保责任后，可向债务人甲公司进行追偿。由于王某与黄某在同一份合同上签字，故在向甲公司追偿不能的部分，王某可根据《担保制度解释》第13条的规定，要求黄某进行分担。

8.

王某起诉要求支付租金的，应当以何者为被告?为什么?正确答案：以杨某及小杨为共同被告。根据《民诉解释》第59条第2款的规定，营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。本案中，杂粮煎饼铺为个体工商户，登记的业主为杨某，实际经营者为小杨。因此，王某应当以杨某及小杨为共同被告。

9.

二审应当如何处理王某提出的违约金的请求?正确答案：二审应当调解，调解不成时发回重审。根据《民诉解释》第326条的规定，对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解；调解不成的，发回重审。本案中，一审法院遗漏王某提出的违约金请求，故二审法院应就此进行调解，调解不成时，应发回重审。

10.

法院是否应当通知方某作为原告参诉?为什么?正确答案：法院不应通知方某作为原告参诉。根据《民诉解释》第249条第1款的规定，在诉讼中，争议的民事权利义务转移的，不影响当事人的诉讼主体资格和诉讼地位。人民法院作出的发生法律效力的判决、裁定对受让人具有拘束力。本案中，王某在诉讼中转让债权的，原则上不影响王某的原告地位，法院不应主动变更诉讼当事人。

五、(本题27分)注意：本题包括两道题目：请任选一题作答。(一)

案情：1991年8月，昆河市政府将一块面积为7.97亩的国有土地以每亩2.5万元的价格有偿出让给昆河市荣城公司，并经程序为其颁发了《国有土地使用权证》(简称“原土地证”)。1993年12月，荣城公司与苏式集团达成土地转让协议，并经昆河市政府同意，荣城公司最终将上述土地以61万元价格转让给苏式集团。2000年6月，昆河市政府为苏式集团办理了变更登记并颁发了《国有土地使用权证》，同时撤销了原土地证。

2004年8月16日，昆河市政府以苏式集团满2年未动工开发建设造成土地闲置为由，作出2004年《第136号决定》，无偿收回苏式集团的土地使用权。苏式集团于2010年5月5日知悉《第136号决定》后，于当年5月12日向法院提起行政诉讼，请求判决撤销昆河市政府的《第136号决定》。一审法院经审理发现涉案土地已规划为国家航天城专用码头用地，涉及重大公共利益。同时法院审查确认昆河市政府所作的《第136号决定》认定事实不清、适用法律不当、程序违法。于是一审法院判决撤销昆河市政府作出的《第136号决定》。

2011年11月7日，苏式集团直接向法院提起行政赔偿诉讼，请求判决昆河市政府赔偿其经济损失1500万元。被告昆河市政府认为要求的赔偿数额过高，双方就实际赔偿数额产生了争议。法院经过审理认定苏式集团有权获得行政赔偿，遂依法作出了判决。

结合上述案情，依据现行《行政诉讼法》及司法解释的相关规定回答以下问题：1.

昆河市政府给荣城公司与苏式集团颁发《国有土地使用权证》的行为属于什么法律性质的行政行为?正确答案：行政许可行为。根据《行政许可法》第12条第2项的规定。有限自然资源开发利用可以设定行政许可。而国有土地就属于有限自然资源，对其开发利用的行为能够设定行政许可，因此昆河市政府发《国有土地使用权证》的行为属于行政许可行为。

2.

昆河市政府撤销原土地证的行为是否合法?为什么?正确答案：昆河市政府的撤销行为不合法，应该是注销原土地证，而非撤销原土地证。根据《行政许可法》第69条第2款的规定，被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。本案中荣城公司申请土地证的过程并不存在违法情形，是通过正常的土地使用权转让程序终结原土地的效力，因此应当注销原土地证，而不是撤销原土地证。

3.

苏式集团在2010年5月12日提起行政诉讼是否超出了起诉期限?为什么?正确答案：没有超出起诉期限。根据《行政诉讼法》第46条的规定和《行诉解释》第65条的规定，当行政诉讼的原告在被诉行政行为作出时不知道行为内容的，应当从其知道被诉行政行为内容之日起6个月内提起行政诉讼，其中涉及不动产的案件最长不超过被诉行政行为作出之日起的20年。本案中被诉的《第136号决定》在2004年8月16日作出时原告苏式集团并不知道该行为，因此应当从苏式集团2010年5月5日知道该行为之日起6个月内提起行政诉讼，最长不超过《第136号决定》作出之日起的20年。苏式集团在2010年5月12日起诉是在法定的起诉期限内，合法。

4.

苏式集团起诉《第136号决定》的行政诉讼案件应如何确定管辖法院?正确答案：该案件应该由涉案国有土地所在地的中级法院一审。根据《行政诉讼法》第15条第1项的规定，县级以上政府为被告的案件，其案件级别管辖法院应该是中级法院。本案中，行政诉讼的被告是昆河市政府，属于县级以上政府。根据《行政诉讼法》第20条的规定，因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地法院管辖。本案中，被诉的《第136号决定》收回了苏式集团原本享有的土地使用权，同时根据《行诉解释》第9条第1款的规定，因不动产提起的行政诉讼是指因行政行为导致不动产物权变动而提起的诉讼。综上所述，本案的管辖法院是涉案国有土地所在地的中级法院。

5.

一审法院作出的判决是否正确?为什么?正确答案：一审法院作出的判决错误，应该作出确认违法的判泱。根据《行政诉讼法》第74条第1款的规定，在被诉行政行为撤销会给公共利益造成重大损害时，法院不能作出撤销判决，而应当作出确认违法判决。本案中，根据案情所述，昆河市政府所作的《第136号决定》认定事实不清、适用法律不当、程序违法，原则上应当进行撤销，但是所涉案地块上已规划建设国家航天城专用码头用地，涉及公共利益，撤销《第136号决定》会导致公共利益受到损害，此时法院应当作判决确认《第136号决定》违法，而非撤销该决定。

6.

苏式集团向法院提起行政赔偿诉讼的程序是否正确?为什么?正确答案：不正确。根据《国家赔偿法》第9条第2款的规定：“赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。”本案中，苏式集团提出的诉讼属于单独提起的行政赔偿诉讼，依法不能直接向法院提起，而应该先要求赔偿义务机关昆河市政府先行处理，对先行处理决定不服再向法院起诉。

7.

在苏式集团提起的行政赔偿诉讼中，法院应判决被告采取什么方式承担对原告的赔偿责任?正确答案：法院应当判决采取支付赔偿金的方式要求被告承担责任。根据《国家赔偿法》第32条的规定，国家赔偿以支付赔偿金为主要方式，如果能够返还财产或者恢复原状的，则予以返还财产或者恢复原状。本案中，涉案国有土地已经被规划为国家航天城专用码头用地，涉及公共利益，无法采用返还财产的方式承担责任，因而只能采用支付赔偿金的方式。

(二)

赵甲、钱乙、孙丙、李丁是华昌有限公司的股东，持股比例分别为：51%、26%、15%、8%，公司注册资本为1000万元。赵甲担任董事长和法定代表人，钱乙担任总经理，孙丙为监事，赵甲、钱乙、李丁组成董事会。

公司成立不久后，赵甲发现李丁的妻子王寅是某公司的董事长，且该公司与华昌公司经营同类业务，赵甲遂以董事长的身份解除了李丁的董事资格。

2018年2月13日，华昌公司向股东发出《关于召开临时股东会会议的通知》，会议内容为增加资本。

同年3月1日，华昌公司作出如下股东会决议：①同意华昌公司的注册资本从1000万元增加至2000万元。②对于增资部分，钱乙按照其出资比例主张优先认缴26%，其他股东放弃优先认缴权。钱乙对孙丙放弃的部分也主张优先认购权，即主张优先认购增资部分的41%。其他部分增资由新的战略投资者大阳公司认购。以上事项表决结果：对于第一项决议，赵甲、钱乙、孙丙、李丁均同意。对于第二项决议，赵甲、钱乙、李丁同意，孙丙不同意。最终关于公司增资，钱乙优先认缴新增资本的26%，剩余的740万元由新的战略投资者大阳公司认购。

大阳公司认购资本后，向公司账户转账740万元，由大阳公司委派大阳公司的经理田戊担任华昌公司的董事长。10天后，田戊在大阳公司董事长的授意下，以华昌公司的名义与大阳公司的全资子公司月华公司签订货物买卖合同，将740万元转入月华公司账户，但月华公司并不经营该货物，合同也未实际履行。

现查明，华昌公司欠盛林公司1000万元无力偿还，无法履行生效判决。

后华昌公司经营陷入困境，2年多以来，公司再无召开股东会，孙丙十分苦恼，与其他股东沟通无果，欲向法院起诉，请求解散公司。

问题：8.

赵甲解除李丁的董事资格是否产生法律效力?为什么?正确答案：不产生。根据《公司法》第37条第1款的规定，股东会行使下列职权：……②选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；……非职工代表董事的更换是股东会的职权，非董事长的职权，故赵甲以董事长的身份解除李丁的董事资格不符合法律规定，不产生法律效力。

9.

关于华昌公司股东会决议的第一项决议效力如何?为什么?正确答案：决议第一项内容合法有效。股东会第一项决议内容不违反法律法规，程序合法，即没有《公司法》第22条规定的无效、可撤销情形。另根据《公司法》第43条第2款的规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。本案中，华昌公司股东会的第一项决议，赵甲、钱乙、孙丙、李丁均同意，即就增资事项经代表2/3以上表决权的股东通过，无程序瑕疵，符