国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟195

国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟195一、居住在昆明的刘清伪造了大量人民币，准备偷运至厦门出售牟利。运载假币的渔船刚一到岸，即被缉（江南博哥）私人员发现。刘清即带领多人用砍刀将海关人员砍成重伤，并迅速携带假币300万元在走私团伙的掩护下逃到桂林市。

赵青见销售假币有利可图，便从晁冲处借了3万元人民币，从刘清处购买了面值为50万元的假币。但是，由于后来司法机关打击假币犯罪的活动持续开展，赵青购买的假币一时不能售出，所以无法归还晁冲的欠款。晁冲多次追讨没有效果，便提议由赵青用假币40万元偿还债务。赵青权衡再三，只好同意。

半年之后，某国有企业会计谭浩知道赵青手上还有10万元假币，就挪用公款1万元购买了这批假币。然后，谭浩又使用这些假币去购买毒品并贩卖，获取非法利益12万元。在与贩毒分子的交易完成后，谭浩安排其好朋友张力从贩毒分子刘五手中领取贩卖毒品而非法获得的12万元。张力为完成揽储任务，经谭浩同意后，将此笔款项悉数存入自己所工作的储蓄所。

问题：1.

刘清伪造大量人民币出售牟利的行为构成何罪?正确答案：刘清伪造货币并出售的行为构成伪造货币罪、走私假币罪；其出售行为不另定罪。

2.

刘清为抗拒缉私带领多人用砍刀将海关人员砍成重伤的行为应如何处理?正确答案：刘清将海关人员砍成重伤的行为构成故意伤害罪。

3.

赵青用假币40万元偿还晁冲的3万元债务的行为，应如何处理?正确答案：赵青用假币偿还晁冲债务的行为构成出售假币罪、晁冲构成购买假币罪。因为他们明知是假币而以之顶替债务，其实质是买卖假币。

4.

谭浩挪用公款1万元购买假币，并使用假币购买毒品的行为构成何罪?正确答案：谭浩的行为构成挪用公款罪、购买假币罪、贩毒罪，数罪并罚。根据相关司法解释，挪用公款构成其他犯罪的，应数罪并罚。

5.

张力从贩毒分子刘五手中为谭浩领取贩卖毒品非法获得的12万元，存入自己工作的储蓄所的行为，构成何种犯罪?正确答案：张力构成洗钱罪，其明知这12万元是贩毒所得，仍为其提供资金账户，构成洗钱罪。由于他和谭浩事前并无通谋，因此并不构成贩卖毒品罪的共犯。

二、【案情简介】“最高检察院抗诉教师秦某性侵女童案”

2011年夏天到2012年10月，秦某在担任班主任期间，利用午休、晚自习等机会，多次对女生A和B实施强奸；多次猥亵ABCDE五名女学生，猥亵F、G两名女学生各一次。2013年9月，该市中级人民法院认定被告人秦某犯强奸罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身；犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑四年六个月，数罪并罚决定执行死刑，缓期二年执行。该市中级人民法院依法报请省高级人民法院复核。

2013年12月，省高级人民法院作出裁定，以部分事实不清为由撤销原判决并发回重审。2014年11月，市中级人民法院重新审理后以同样的罪名判处被告人无期徒刑。被告人秦某提出上诉，要求改判无罪。2016年1月，省高院以秦某犯强奸罪改判有期徒刑六年，剥夺政治权利一年，与其犯猥亵儿童罪部分数罪并罚，决定执行有期徒刑十年，剥夺政治权利一年。

2017年3月，最高人民检察院向最高人民法院提起抗诉，2018年6月，最高人民法院召开审判委员会审议此案，最高人民检察院张军检察长列席会议并发表了意见。2018年7月27日，最高人民法院判决撤销省高级法院二审判决，采纳最高人民检察院全部抗诉意见，认定被告人犯强奸罪情节恶劣，改判无期徒刑，认定被告人在公共场所当众猥亵儿童，对猥亵儿童罪改判有期徒刑十年，决定合并执行无期徒刑。

【问题】1.

本案最高人民检察院向最高人民法院提起抗诉，是否正确?为什么?正确答案：正确，根据《刑事诉讼法》第254条第3款的规定，上级检察院对法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级法院提出抗诉。可知，在审判监督程序中，上级检察院对下级法院有权监督。本题中，省高级法院作出的生效判决，依法应由上级检察院即最高检察院对其抗诉，省检察院无权对省高级法院的生效判决抗诉。[考点]审判监督程序

2.

本案中最高人民法院判决撤销省高级法院二审判决，采纳最高人民检察院全部抗诉意见进行改判是否正确?为什么?正确答案：最高法改判正确，根据《刑事诉讼法》第254条第2款的规定，最高法院对各级法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权提审或者指令下级法院再审。可知，最高法院有权对高级法院已经发生法律效力的判决提审，也有权指令下级法院再审。

3.

最高人民法院再审时对审判组织有何特殊要求?应当适用何种程序进行再审?正确答案：人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判。本题中是最高法院提审，理应按照第二审审程序进行审理。参与过本案第一审、第二审、复核程序审判的合议庭组成人员，不得参与本案的再审程序的审判。

4.

针对本案的判决，请问都有哪些机关有权提起审判监督程序?请简述具体的依据和法律理由。正确答案：依据《刑事诉讼法》第254条规定的几种审判监督程序的提起主体和方式：(1)各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误，必须提交审判委员会处理。(2)最高人民法院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权提审或者指令下级人民法院再审。(3)最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。

本题中一审是市中级人民法院判决执行死刑，缓期二年执行。报请省高级人民法院复核。省高级人民法院作出裁定，以部分事实不清为由撤销原判决并发回重审。2014年11月，市中级人民法院重新审理后以同样的罪名判处被告人无期徒刑。被告人秦某提出上诉，省高级法院2016年1月，以秦某犯强奸罪改判有期徒刑六年，剥夺政治权利一年，与其犯猥亵儿童罪部分数罪并罚，决定执行有期徒刑十年，剥夺政治权利一年。即针对省高院的生效判决，省高级法院、最高人民法院、最高人民检察院都有权提起审判监督权利。

上述主体之所以拥有审判监督程序的提起权，是与其职责相联系的。各级人民法院院长有责任监督本院裁判是否正确；最高人民法院有权监督地方各级人民法院和专门人民法院的审判工作，上级人民法院有权监督下级人民法院的审判工作；人民检察院有法律监督权。

三、【案情简介】张扣扣故意杀人案

1996年8月27日，张扣扣之母汪秀萍被邻居17岁的儿子王正军故意伤害致死。同年12月5日，王正军被原南郑县人民法院以故意伤害罪判处。

2018年2月15日12时许，张扣扣持刀杀死王正军、王校军(王正军之兄)和王自新(王正军之父)三人，并烧毁王校军的小轿车，毁损价值32142元。张扣扣随即逃离现场。2018年2月17日7时许，张扣扣到原南郑县公安机关投案。

2019年1月8日，陕西省汉中市中级人民法院以故意杀人罪、故意毁坏财物罪判处张扣扣死刑：2019年4月11日，陕西省高级人民法院裁定驳回张扣扣的上诉，维持一审死刑判决，并依法报请最高人民法院核准。2019年7月17日，张扣扣被执行死刑。

【问题】1.

本案中可能涉及哪些专门机关?正确答案：本案中的侦查机关为原南郑县公安机关，侦查终结移送审查起诉的机关为原南郑县人民检察院，由原南郑县人民检察院移送陕西省汉中市人民检察院审查起诉和提起公诉，由陕西省汉中市中级人民法院审判管辖。因本案判处张扣扣死刑执行，陕西省高级人民法院和最高人民法院为核准法院。在最高人民法院死刑复核期间，最高人民检察院可以对死刑复核提出意见。[考点]刑事诉讼主体

[解析]正确理解和把握刑诉主体和各主体权利、职能。

刑事诉讼中最基本的职能是控诉职能、辩护职能和审判职能，各诉讼主体在刑事诉讼中承担的职能不同，履行的职责不同，不能相互代替。控诉职能是相关国家机关追诉犯罪、证明犯罪的职责和义务。公诉案件实行国家追诉主义原则，履行控诉职能的侦查机关、检察机关代表国家追诉犯罪，基于国家理性主义原则的要求，追诉机关负有客观公正的义务，应严格依照法律的规定，全面收集证据，准确执行法律，维护社会公平正义。辩护职能是相关主体依据事实和法律，针对指控，提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合法权益。辩护职能是从有利于犯罪嫌疑人、被告人的利益出发，针对案件事实和法律提出的意见。辩护职能由犯罪嫌疑人、被告人及其辩护人行使。基于控辩平等原则，辩护权应得到充分的保障。审判职能是裁判职能，是一种判断权和裁决权，是依据控辩双方在法庭上举证、质证的证据，认定案件事实和正确适用法律，对案件作出裁决的权力。审判职能应居中裁判，坚持证据裁判原则，坚持无罪推定和疑罪从无原则，客观公正独立作出裁判。正确理解控诉职能、辩护职能和审判职能在刑事诉讼中的地位和作用，才能避免出现专门机关之间“配合有余、制约不足”，“公、检、法联合办案”，以及对于辩护权不重视甚至抵触的现象。

具体知识点见如下图表：

2.

本案中犯罪嫌疑人张扣扣在侦查阶段享有哪些诉讼权利?正确答案：在侦查阶段，犯罪嫌疑人张扣扣的诉讼权利包括：(1)自侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，有权委托律师作为辩护人。没有委托辩护人的，应当被告知有权约见值班律师。被告属于可能判处无期徒刑、死刑，没有委托辩护人的，公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。(2)对侦查机关侵犯其诉讼权利和人身权利的行为，有权向上级检察机关提出控告。(3)申请取保候审，要求变更或者解除强制措施的权利。(4)进行自我辩解的权利。(5)在审查批准逮捕期间，有权向检察机关提出意见或要求当面向检察机关陈述意见的权利。(6)被告知鉴定意见结论的权利。(7)被告知侦查终结、移送审查起诉情况的权利。(8)有拒绝辩护律师为其辩护，重新委托辩护人的权利。

3.

本案中的被害人有哪些?他们分别享有哪些诉讼权利?正确答案：本案有两名被害人：一名是故意杀人罪的被害人王正军、王校军(王正军之兄)和王自新(王正军之父)；另一名是故意毁坏财物罪的被害人王校军。被害人在刑事诉讼中享有以下诉讼权利：

(1)委托诉讼代理人的权利。根据《刑事诉讼法》第46条第1款的规定，公诉案件的被害人及近亲属、附带民事诉讼的当事人自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人。

(2)有提起附带民事诉讼的权利。(3)陈述意见、申诉的权利。(4)出席法庭审理、质证、辩论等权利。

4.

本案中，如果被告人张扣扣没有委托辩护人，应如何处理?正确答案：根据《刑事诉讼法》第35条第3款的规定，犯罪嫌疑人张扣扣可能被判处无期徒刑以上刑罚，如果犯罪嫌疑人张扣扣没有委托辩护律师，侦查机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。

5.

本案如何移送审查起诉?如何确定审判管辖?正确答案：本案侦查终结，侦查机关原南郑县公安局应移送同级人民检察院审查起诉，即移送原南郑县人民检察院审查起诉。原南郑县人民检察院经审查认为不属于自己管辖的案件，不应该退回侦查机关，应移送汉中市人民检察院审查起诉。本案的第一审法院为汉中市中级人民法院，因为被告人张扣扣可能判处无期徒刑以上刑罚。

6.

如第一审法院判处被告人张扣扣死刑，张扣扣不服提起上诉。而三被害人的近亲属提出的附带民事诉讼没有提起上诉。二审法院经审理认为，一审法院对张扣扣的判决没有错误，但判决认定罪名和量刑确有错误，二审法院应如何处理?本案的附带民事诉讼裁判何时生效?正确答案：(1)第二审人民法院应当直接改判，但不得加重被告人张扣扣的刑罚。《刑事诉讼法》第233条规定，第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制。《刑事诉讼法》第236条第1款第2项规定，第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：……原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。《刑事诉讼法》第237条规定，第二审人民法院审理被告人及其法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。

(2)附带民事诉讼判决的生效日期为一审法院判决作出10天。

四、案情：2003年5月18号晚上9点左右，张高平和侄子张辉驾驶皖J-11260解放牌货车去上海。17岁的王某经别人介绍搭他们的顺风车去杭州。

2003年5月19号杭州市公安局西湖区分局接到报案，在杭州市西湖区一水沟里发现一具女尸，即5月18号搭乘他们便车的女子王某。

公安机关初步认定是当晚开车搭载被害人的张辉和张高平所为。后在公安侦查审讯中，张高平与张辉交代，当晚在货车驾驶座上对王某实施强奸致其死亡，并在路边抛尸。2004年4月21日，杭州市中级人民法院以强奸罪判处张辉死刑，张高平无期徒刑。2004年10月19日，浙江省高院终审改判张辉死缓、张高平有期徒刑15年。此后，二审判决之后，张高平叔侄两人进入了浙江省属地的监狱服刑，2005年，张高平从浙江调到新疆石河的监狱服刑，三年后，张辉从浙江调到新疆库尔勒监狱服刑。在狱中，两人始终没有放弃对案件的申诉。服刑期间，狱中的张高平、张辉均坚称自己无罪。入狱后，张高平的妻子和他离了婚，打掉了已经怀孕的孩子，张辉已经订婚的女朋友和他分了手，张高平的哥哥张高发，也一直奔走在申诉上访的路上。

2012年2月27日，浙江省高级人民法院对该案立案复查。2013年3月26日，浙江省高级人民法院依法对张辉、张高平强奸再审案公开宣判，认为有新的证据证明，本案不能排除系他人作案的可能，认定原判定罪、适用法律错误，宣告张辉、张高平无罪。同时，法院告知他们享有申请国家赔偿的权利。

浙江省高级人民法院称，该案侦查机关违法使用狱侦耳目袁连芳采用暴力、威胁等方法参与案件侦查，获取张辉有罪供述，同时又以袁连芳的证言作为证据，直接导致了这起冤案。

问题：1.

张高平申请国家赔偿，赔偿义务机关如何确定?正确答案：作出生效错判的是浙江省高院。属于再审改判无罪案件，由二审法院作为赔偿义务机关。处理期限为2个月。

2.

对张高平的国家赔偿的计算，是否完全适用依据2010年修正后的《国家赔偿法》?正确答案：适用。

3.

对张高平的国家赔偿请求，赔偿义务机关决定赔偿的，应在多长时间内将赔偿决定书送达给张高平?正确答案：10日内送达。

4.

如张高平对赔偿的项目、数额有异议，有何救济途径?正确答案：可自赔偿决定作出之日起30日内向最高人民法院赔偿委员会，申请作出赔偿决定。

5.

如张高平除要求赔偿限制人身自由的赔偿金外，还提出该冤案导致其名誉严重受损，近十年羁押导致严重精神损害，就精神损害请求国家赔偿，应如何处理?正确答案：应当在侵权行为影响的范围内，为张高平消除影响、恢复名誉、赔礼道歉；本案因造成严重损害后果，还应支付相应的精神损害抚慰金。

6.

法院赔偿委员会处理张高平的赔偿请求，应指明多少位审判员承办?处理期限多久?正确答案：由1名审判员承办。处理期限为3个月，重大、复杂、疑难案件，经本院院长批准，可以延长3个月。

五、1.

2007年9月，某县发生了一起盗窃案。被害人陈某晚上回家后，发现房间内一片狼藉，立即报警。经核实，陈某丢失现金、珠宝首饰和债券(价值人民币10万元)以及祖传文物1件。某县公安局经立案、侦查，认为本村村民郑某有重大作案嫌疑。侦查终结后，公安局于2007年10月31日将案件移送至县检察院审查起诉。县检察院接到公安局移送起诉的案件，对犯罪嫌疑人郑某进行了讯问，认为证据不足，遂于11月12日退回公安局补充侦查。12月19日，公安局补充侦查完毕，再次移送起诉。县检察院经过审查，认为证据仍然不足以证明郑某实施了盗窃行为，于2008年2月10日作出了证据不足不起诉的决定，公开宣布，并于2月12日将不起诉决定送达了公安局、犯罪嫌疑人郑某、被害人陈某。县公安局认为不起诉决定不当，于是继续羁押犯罪嫌疑人郑某，并向上一级检察院即市人民检察院提请复议，市检察院维持了不起诉决定。陈某对不起诉决定不服，向人民法院提起诉讼，该法院以未先行向检察机关申诉为由拒绝受理。

问题：本案中刑事诉讼程序有何不当之处?并说明理由。正确答案：1．本题考查审查起诉的必经程序。县检察院接到分公安局移送起诉的案件，不应仅讯问犯罪嫌疑人。根据《刑事诉讼法》第一百七十条的规定，检察院审查案件，还应听取辩护人、被害人及其诉讼代理人的意见，并记录在案。

2．本题考查审查起诉的期限。县公安局自11月12日接到案件，至12月19日才补充侦查完毕，超过了法定期限。根据《刑事诉讼法》第一百七十一条第三款的相关规定，对于补充