国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟175

国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟175一、【案情】

张某因涉嫌恐怖组织犯罪被甲市公安机关立案侦查，经甲市人民检察院批准，甲（江南博哥）市公安机关逮捕了张某。张某现羁押在看守所里。为了有效行使辩护权，犯罪嫌疑人张某聘请了律师李某为其辩护人。

【问题】1.

如果辩护律师李某要求会见犯罪嫌疑人张某，需要经过什么程序?正确答案：本案属于恐怖活动犯罪案件按照《刑事诉讼法》第39条的规定，危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪案件，在侦查期间辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人，应当经侦查机关许可。上述案件，侦查机关应当事先通知看守所。

2.

如果张某被移送审查起诉，自人民检察院对案件审查起诉之日起，辩护律师李某可以查阅、摘抄、复制本案的什么材料?这些材料主要包括哪些?正确答案：自案件移送审查起诉之日起，人民检察院应当允许辩护律师查阅、摘抄、复制本案的案卷材料。案卷材料包括案件的诉讼文书和证据材料。

3.

如果辩护律师李某在会见张某时，张某告诉李某他在2年前还实施了一起抢劫案，那么此时辩护律师应当如何处理?为什么?正确答案：辩护律师李某会见张某时，张某告诉其曾经实施过抢劫案，对于知悉的该情况，李某应当予以保密。《刑事诉讼法》第48条规定：“辩护律师对在执业活动中知悉的委托人的有关情况和信息，有权予以保密。但是，辩护律师在执业活动中知悉委托人或者其他人，准备或者正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪的，应当及时告知司法机关。”

4.

按照有关法律规定，辩护律师在什么情形下有权拒绝为犯罪嫌疑人、被告人辩护?正确答案：辩护律师在接受委托或被指定担任辩护人以后，有义务为犯罪嫌疑人、被告人进行辩护，并应当负责到底，无正当理由，不得拒绝辩护。但是委托事项违法、委托人利用律师提供的服务从事违法活动或者委托人故意隐瞒与案件有关的重要事实的，律师有权拒绝辩护或者代理。

5.

运用所学刑事诉讼法知识，谈谈你对辩护人的责任的理解。正确答案：辩护人参加诉讼的目的就是帮助犯罪嫌疑人、被告人依法行使辩护权，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。为此，我国《刑事诉讼法》第37条规定：“辩护人的责任是根据事实和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合法权益。”根据这一规定，辩护人的责任主要有三项：第一，从实体上为犯罪嫌疑人、被告人进行辩护。即根据事实和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，反驳对犯肆嫌疑人、被告人不正确的指控，帮助司法机关全面了解案情，正确适用法律，依法公正处理案件。这是辩护人的首要任务。第二，从程序上为犯罪嫌疑人、被告人进行辩护。即帮助犯罪嫌疑人、被告人依法正确行使自己的诉讼权利，并在发现犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利受到侵犯或剥夺时向司法机关提出意见，要求依法制止，或者向有关单位提出控告。第三，为犯罪嫌疑人、被告人提供其他法律帮助。辩护人应当解答犯罪嫌疑人、被告人提出的有关法律问题，为犯罪嫌疑人、被告人代写有关文书，案件宣判后，应当了解被告人的态度，征求其对判决的意见以及是否进行上诉等。

二、【案情】

甲开发商为筹集款项，将一栋正在建设中的别墅抵押给乙银行，贷款1000万元，但未办理抵押登记。在别墅建好后，甲又将该别墅卖给了客户丙，作价1000万元，丙一次性预付500万元，余款分5年付清。待付清款项后，甲将该别墅交付给丙。丙预付500万元后，甲办理了过户手续。随后，甲故意隐瞒该别墅上设定的抵押权和别墅过户的事实，又将该别墅卖给了丁客户，并签订了买卖合同。丁客户按约预付了500万元。在此期间，甲又与戊签订了别墅的租赁合同，租期5年，戊将该别墅装饰成茶艺馆进行经营。第四年，因泥石流别墅被掩埋。经查：甲一次性收取了戊的5年租金50万元，且戊经甲同意，对该别墅投入了50万元的装修费。因甲不能偿还银行贷款与不能给付房屋而引起纠纷。

【问题】1.

甲与乙银行之间的抵押合同效力如何?乙银行对该别墅是否享有抵押权?为什么?正确答案：抵押合同有效。依法成立的合同自成立时生效，没有办理物权登记的不影响合同的效力。

乙银行不享有对别墅的抵押权。因为未办理抵押权登记。

《民法典》第215条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者当事人另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”因此，抵押合同有效。《民法典》规定，以不动产进行抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。

2.

在别墅毁损之前，该别墅的所有权属于谁?理由是什么?

正确答案：属于丙。理由是买卖合同有效，且办理了过户登记。

《民法典》第214条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。”丙完成了物权公示，因此依法取得房屋所有权。

3.

丙是否可以要求甲返还1000万元及其利息?为什么?正确答案：不能。因为甲与丙订立合同时没有欺诈行为，且丙取得了房屋所有权，因此丙不能主张惩罚性赔偿即增加不超过已付购房款一倍的赔偿。丙只能要求甲返还500万元及利息。

《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第9条规定：“出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：(一)故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明；(二)故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；(三)故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。”

4.

丁可否主张撤销合同?丁是否可以要求甲返还1000万元及其利息?为什么?正确答案：可以。有权要求甲返还1000万元及其利息。因为甲隐瞒了房屋已经过户给丙的事实，且丁因甲的欺诈不可能取得别墅的所有权，故可要求甲承担惩罚性赔偿责任即增加不超过已付购房款一倍的赔偿，可以要求甲返还1000万元及利息。

《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第9条规定：“出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：(一)故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明；(二)故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；(三)故意隐瞒所售房屋已经出卖给第z人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。”

5.

该别墅毁损的损失应由谁承担?为什么?正确答案：由甲承担。因为该别墅并未交付给丙，交付前的风险由出卖人甲承担。

《民法典》第604条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第11条规定：“对房屋的转移占有，视为房屋的交付使用，但当事人另有约定的除外。房屋毁损、灭失的风险，在交付使用前由出卖人承担，交付使用后由买受人承担；买受人接到出卖人的书面交房通知，无正当理由拒绝接收的，房屋毁损、灭失的风险自书面交房通知确定的交付使用之日起由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”考生一定牢记，风险和所有权没有必然联系。

6.

戊对甲是否享有合同解除权?并要求甲返还10万元的租金?为什么?正确答案：戊享有合同解除权。因为租赁物因不可抗力已经灭失，致使租赁合同的目的不能实现。戊行使解除权后可要求甲返还租赁合同还没有履行的1年剩余租期所涉及的租金10万元。

《民法典》第563条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的：(二)在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方。”因此，戊享有单方解除房屋租赁合同的权利。

7.

戊投入的50万元装修费应如何承担?为什么?

正确答案：由甲分摊5万元，戊分摊45万元。经出租人甲同意进行装修的合理费用由承租人承担，因不可归责于双方的原因而解除租赁合同的，由双方分担损失。因此租赁合同已经履行的4年所分摊的40万元装修费用应当由戊承担：对于租赁合同没有履行的1年所分摊的费用10万元有甲和戊合理分摊，各分摊5万元，因此甲分摊5万元，戊分摊45万元。

《城镇房屋租赁解释》第11条规定：“承租人经出租人同意装饰装修，合同解除时，双方对已形成附合的装饰装修物的处理没有约定的，人民法院按照下列情形分别处理：(一)因出租人违约导致合同解除，承租人请求出租人赔偿剩余租赁期内装饰装修残值损失的，应予支持；(二)因承租人违约导致合同解除，承租人请求出租人赔偿剩余租赁期内装饰装修残值损失的，不予支持。但出租人同意利用的，应在利用价值范围内予以适当补偿；(三)因双方违约导致合同解除，剩余租赁期内的装饰装修残值损失，由双方根据各自的过错承担相应的责任；(四)因不可归责于双方的事由导致合同解除的，剩余租赁期内的装饰装修残值损失，由双方按照公平原则分担。法律另有规定的，适用其规定。”该条第4项规定是出租人甲分担5万元装修费的依据。

三、案情：甲将乙打成重伤，医疗费用为50万元。乙没有足够清偿能力，2012年5月5日，甲与乙签订了一份清偿协议，约定甲在两年内将医疗费用支付给乙。甲本人提供一辆价值30万元的房屋作为抵押并登记，丙为该借款合同进行保证担保，担保条款约定，如果不能如期还款，丙承担保证责任，保证期间为2013年1月1日12月31日。后来，丁对甲、乙的借款合同进行了抵押担保，担保物为价值30万元的中巴车，未约定担保范围。

问题：1.

甲以其价值30万元的房屋担保的债权额是多少?为什么?正确答案：关于所担保的债权数额，有约定依约定，没有约定的，推定为全部债权额，因此，甲以其价值30万元的房屋担保的债权额应为全部债权额即50万元。

2.

如甲不能还款，乙是否必须先拍卖甲抵押的房屋才能要求丙清偿?正确答案：《物权法》第176条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”因此，如甲不能还款，乙必须先拍卖甲抵押的房屋才能要求丙清偿。

3.

若抵押期间乙放弃甲提供的抵押，此时房屋折旧仅值10万元，丙和丁应承担的清偿责任是多少?正确答案：《物权法》第194条规定：“抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。”抵押期间乙放弃甲提供的抵押，由于此时房屋折旧仅值10万元，因此，丙和丁应对40万元承担清偿责任。

4.

设甲乙之间的债务清偿协议无效，则甲与乙之间的抵押合同和丙与乙之间的保证合同效力如何?正确答案：《物权法》第172条第1款规定：“设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效，担保合同无效，但法律另有规定的除外。”因此，甲乙之间的债务清偿协议无效，则甲与乙之间的抵押合同和丙与乙之间的保证合同均为无效。

5.

设甲乙之间的债务清偿协议无效，则丁是否应对乙承担相应的责任?正确答案：《物权法》第172条第2款规定：“担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。”据此，如甲不能如期还款，丁如有过错，则应对乙承担相应的过错责任。

6.

设甲乙协商决定推迟还款期限1年，并将推迟还款协议内容通知了丙、丁。丙碍于情面，口头应允，而丁默不作声。届时丙、丁是否继续承担担保责任?正确答案：债权人与债务人协商加重担保人负担而未经担保人书面同意的，担保人在原范围内承担责任。本案中，推迟还款期限1年已过，丙的6个月保证期间已过，债权人乙未起诉债务人甲，保证人丙的责任免除，而抵押权行使期间为2年，现在仅过1年，因此，丁的抵押责任并未免除，故丙不承担。但丁仍应承担抵押担保责任。

四、根据所给材料回答问题。

案情：

方某、曹某两人合谋假冒中国联通公司工作人员将通信发射铁塔卖给废品店老板。2016年4月，方某与曹某身着联通公司工作服到某废品收购站找到老板刘某，自称是联通公司某分公司的工作人员，谎称公司在某镇有架废弃通信发射铁塔要变卖(该铁塔确未使用)。刘某信以为真，付了8万元后，便组织民工到某镇将该铁塔拆除，并将拆下的铁角等运回。被拆除的铁塔经物价部门鉴定价值近20万元。(事实一)

2016年10月，方某二人将8万元花完后又起歹念。方某自导自演被曹某绑架，以向方某的姐姐索要赎金3万元，曹某以鸡血冒充人血泼洒在方某身上，并将方某头部踩在地上，同时拍摄了多个视频与照片，并用方某手机发送给其姐。指示方某姐姐将3万元转入指定账户以替方某还债，否则将杀死方某，报警的话将撕票。方某姐姐将3万元转入指定账户后，方某“获释”回家。(事实二)

2018年9月，方某二人欲再次假冒联通公司工作人员盗卖通信铁塔。某废品收购站的老板谢某误以为二人确为联通公司工作人员，三人商量后决定由方某二人带谢某及雇请的民工去某乡的铁塔处，拆了铁塔运回废品收购站后付钱。到达后，曹某帮谢某开始拆铁塔，方某在一百米外打电话。方某打电话时看到联通公司的维护工作人员正要巡查尚未使用的铁塔，急忙跑回铁塔处朝曹某喊：“快跑，千万别打人惹事，被抓了就完了。”曹某说：“怕啥，这里有的是铁棍。”方某在再三劝阻曹某离开但无效后，先行逃跑。联通公司人员到达现场发现有人在拆通信塔，遂欲报警，曹某便随手拿起铁棍威胁不许报警。(事实三)

谢某此时才发现原来方某二人并非联通公司的工作人员，便同联通公司的两位工作人员及雇请的农民工一道欲抓捕曹某。曹某见对方人多势众，便往山下的公路逃跑。联通公司的员工林某和苏某紧追不舍，两人在追击曹某跑过马路时，被徐某所驾驶的车辆撞上(当时徐某正一只手持手机通电话)，致苏某当场死亡，林某身受重伤。(事实四)

徐某在发现撞了人后，见山上有其他人朝马路跑，便加速逃跑。在发现林某身受重伤后，谢某等报警后在路上拦车欲将林某送医，由于是乡间公路，一直未见有车。事后鉴定，林某系因未得到及时救助而死亡。(事实五)

问题：1.

就事实一，关于方某与曹某的行为定性在理论上有几种观点?为什么?

正确答案：第一，针对联通公司，方某二人将联通公司的铁塔处分给他人，由于二人没有权限处分铁塔，属于以非法占有为目的，未经他人同意，破坏他人对财物的占有，建立自己的占有，成立盗窃罪。第二，针对被骗的刘某来说，方某二人的行为是否同时成立诈骗罪存在争议。毕竟方某二人欺骗了刘某，使得刘某误以为联通公司授权方某二人处分铁塔，进而向方某二人支付了8万元。如果认为方某的无权处分行为是有效的，则买受人刘某基于善意被骗而取得的铁塔是有效的，刘某便没有财产损失，因而方某二人对刘某不成立诈骗罪；如果认为方某的无权处分行为是无效的，则方某的财产处分行为没有效力，刘某便当然有财产损失，此时方某二人成立诈骗罪；如果认为无权处分行为的效力待定，即刘某的买受行为是否存在财产损失要视联通公司是否追认处分行为的效力而定。综上，如果认为方某二人的无权处分行为无效，则方某二人不仅对联通公司成立盗窃罪，同时对刘某成立诈骗罪，由于方某二人仅有一个行为，因此成立盗窃罪与诈骗罪的想象竞合；如果认为方某二人的无权处分行为有效，则由于刘某没有财产损失，方某二人不成立诈骗罪，仅成立盗窃罪。

2.

就事实二，方某与曹某的行为构成何罪?为什么?

正确答案：成立诈骗罪与敲诈勒索罪的想象竞合。第一，二人虚构方某被绑架的事实向方某的姐姐索要财物，被害人基于认识错误处分了财产，进而遭受了财产损失成立诈骗罪。第二，二人虚构方某被绑架的事实，事实上使得方某姐姐基于被胁迫的心理处分了财产，进而遭受财产损失，成立敲诈勒索罪。第三，由于二人仅有一个行为，因此成立诈骗罪与敲诈勒索罪的想象竞合，从一重罪处罚。

3.

就事实三，方某与曹某的行为如何定性?为什么?

正确答案：首先，对方某来说，视无权处分行为是否有效，其成立盗窃罪(未遂)或盗窃(未遂)与诈骗罪(未遂)的想象竞合犯。其次，对曹某来说，其在实施盗窃或者诈骗的过程中被人发现，为抗拒抓捕使用暴力相威胁，属于《刑法》第269条规定的事后抢劫行为，成立抢劫罪。此时，由于二人既未获得财产，也未造成轻伤以上后果，曹某仅成立抢劫罪未遂。再次，方某与曹某二人仅有盗窃罪或诈骗罪的共同犯罪故意，方某在发现联通公司有人来时，再三劝阻曹某不要惹事赶快逃跑，说明方某并无(转化)抢劫罪的故意。因此，对于曹某转化抢劫的部分，方某无须负责。

4.

就事实四，苏某的死亡后果与曹某的行为是否存在刑法上的因果关系?为什么?

正确答案：苏某的死亡结果与曹某的行为不存在刑法上的因果关系，曹某不应认定为抢劫致人死亡，即曹某不成立抢劫罪的结果加重犯，苏某的死亡结果不应算在曹某的转化抢劫行为上面。在认定曹某的抢劫行为与致死结果之间是否存在因果关系(结果加重犯)时，必须考虑的是抢劫行为与追赶的苏某被过往车辆撞死的风险关联性大小问题，抢劫致死的风险在于抢劫的暴力胁迫行为本身，而不在于抢劫后追赶者自己被车撞死，也因此，抢劫行为和苏某的死亡结果之间缺乏风险的直接关联性，曹某不成立抢劫致人死亡的结果加重犯。此外，应当认为在乡间道路上被违章车辆撞死是一个异常的介入因素，且交通肇事行为对死亡结果所起作用更大，因此应当否定曹某的抢劫行为与死亡结果之间的因果关系。

5.

就事实五，徐某的行为如何定性?为什么?

正确答案：徐某在驾驶时手持手机通话，明显违反了相关交通管理法规规定的注意义务，造成两人死亡的后果，应当成立交通肇事罪。徐某肇事后，为了逃避法律责任的追究而逃跑，按照司法解释的规定，属于交通肇事后逃逸。并且事后鉴定，林某系因未得到及时救助而死亡，即林某系因徐某肇事后逃逸而得不到及时救助死亡，徐某成立肇事后逃逸致人死亡。

五、案情：

甲市A区的富达商贸有限公司(以下简称“富达公司”)于2012年初成立。在五位股东中，大华公司、董某、冯某均以现金出资，李某和吴某以劳务出资。2012年底，大华公司以其对富达公司享有的100万元债权增资。增资完成后，大华公司持股92%，董某和冯某各持股3%，李某、吴某各持股1%。富达公司的董事会和监事会成员均由大华公司委派。2013年2月，因公司继续扩大规模，还需引入外部资金，五位股东与新胜集团在甲市B区签订

《增资扩股协议书》(以下简称“协议”)。协议主要内容有：①新胜集团以现金900万元(分6期缴纳)认购富达公司增资后35%的股权。其中300万元将计入注册资本金，溢价部分600万元计入资本公积金。经董事会决议批准，该资本公积金可用于弥补公司经营亏损。②新胜集团享有与其持股比例相一致的股东权利，并有权向富达公司委派董事和监事。③任何一方违约，应向守约方支付违约金100万元。守约方有权单方面终止协议。④如因合同履行发生纠纷，应由甲市B区法院管辖。协议签订后，富达公司股东名册和工商登记中的股东信息于2014年5月20日按照《增资扩股协议书》中约定的增资完成后的持股比例进行变更。此时，新胜集团按约向富达公司缴纳了5期出资，按照约定，最后一期出资将于2015年12月30日缴纳。

2015年5月20日，新胜集团以富达公司及其他五位股东为被告，向甲市B区法院起诉称，自其增资后大华公司利用对富达公司的控制，未按协议约定保障其应有的股东权益，《增资扩股协议书》的目的无法达成。请求判令：①终止《增资扩股协议书》，不再履行最后一期出资义务；②大华公司向新胜集团支付违约金100万元。大华公司与富达公司辩称，新胜集团已成为富达公司股东名册和工商登记所记载的股东，其增资目的已经达成。甲市B区法院受理后，认为本案应由甲市A区法院管辖，遂裁定将该案移送甲市A区法院。在法院受理期间，新胜集团于2015年6月1日分别向富达公司的其余五位股东发送解除合同通知书，通知书载明：因各位严重违反《增资扩股协议书》的约定，现解除协议。各位股东均已收到上述解除合同通知书。甲市A区法院受理后查明：在2014年5月至2015年5月期间，富达公司共召开过8次股东会会议，其中有7次并未通知新胜集团参加。新胜集团前后5次书面请求向富达公司委派董事和监事，均遭股东会和董事会拒绝。法院于2015年7月6日判决：①增资扩股协议中的剩余出资义务终止履行；②大华公司于判决生效后十日内向新胜集团支付违约金100万元。2015年11月1日，新胜集团再次向法院起诉，请求判决富达公司及其五位股东返还新胜集团已经缴纳的750万元出资款。

[案例来源：①(2013)民申字第326号：浙江新湖集团股份有限公司与浙江玻璃股份有限公司等增资纠纷申请案；②(2014)民四终字第20号、《最高人民法院公报》2014年第8期：大拇指环保科技集团(福建)有限公司与中华环保科技集团有限公司股东出资纠纷案]

问题：1.

富达公司成立之初，五位股东的出资方式以及大华公司的增资方式是否合法?请分别进行分析。

正确答案：董某、冯某、大华公司以现金出资合法。但李某和吴某的劳务无法转让且难以用货币公允估价，属于法律法规禁止出资的情形，因此出资不合法。大华公司以其对富达公司的债权增资也合法。[解析]《公司法》第27条规定，出资方式股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。

《公司登记管理条例》第14条规定，股东的出资方式应当符合《公司法》第27条的规定，但是，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。《公司注册资本登记管理规定》(部门规章)第7条规定，债权人可以将其依法享有的对在中国境内设立的公司的债权，转为公司股权。转为公司股权的债权应当符合下列情形之一：①债权人已经履行债权所对应的合同义务，且不违反法律、行政法规、国务院决定或者公司章程的禁止性规定；②经人民法院生效裁判或者仲裁机构裁决确认；③公司破产重整或者和解期间，列入经人民法院批准的重整计划或者裁定认可的和解协议。用以转为公司股权的债权有两个以上债权人的，债权人对债权应当已经作出分割。债权转为公司股权的，公司应当增加注册资本。结合材料来看，富达公司成立之初股东的出资方式共两种：现金出资和劳务出资。其中董某、冯某、大华公司以现金出资属于货币出资方式，合法。根据《公司法》规定，以非货币财产出资应满足三个标准：一是可用货币估价；二是可依法转让；三是具有合法性。由于劳务无法转让且难以用货币公允估价，属于行政法规禁止出资的情形，因此李某、吴某以劳务出资不合法。大华公司以其对富达公司的100万元债权增资，该债权金额明确，不属于禁止出资的形式，是合法的。

2.

《增资扩股协议书》中关于“经公司董事会批准，公积金可用于弥补公司经营亏损”的约定是否有效?为什么?

正确答案：无效。该约定违反《公司法》关于“公司资本公积金不得用于弥补公司亏损”的禁止性规定，因而无效。[解析]《公司法》第168条规定，公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。据此可知，《增资扩股协议书》中关于公积金用途的约定违反了《公司法》的强制性规定，无效。

3.

2015年5月20日，新胜集团起诉，当事人确定是否正确?为什么?

正确答案：①新胜集团作为原告正确；②大华公司等五位股东作为被告正确；③富达公司列为被告错误。因为新胜集团和大华公司等五位股东是《增资扩股协议书》的签订主体，是争议法律关系的主体，属于适格当事人；而富达公司不是合同的当事方，不能列为被告。[解析]当事人适格，又称为正当当事人，是指对于具体的诉讼，有作为本案当事人起诉或应诉的资格。通常情况下，作为诉讼标的的民事法律关系的主体就是正当当事人。新胜集团和大华公司等五位股东是《增资扩股协议书》的签订主体，无疑是争议法律关系的主体，属于适格当事人。新胜集团主张其股东权益受侵害而起诉终止《增资扩股协议书》，属于适格原告；大华公司等五位股东是《增资扩股协议书》的另一方签订主体，应属于适格被告。而富达公司不是《增资扩股协议书》的签约方，其不属于适格被告。但《增资扩股协议书》的终止与富达公司存在利害关系，可将富达公司列为无独立请求权的第三人。

4.

甲市B区法院移送管辖是否正确?为什么?

正确答案：移送管辖错误。本案为公司增资纠纷，属于公司诉讼。公司诉讼管辖的性质属于特殊地域管辖，而非专属管辖，双方有权约定公司诉讼的管辖法院，本案应由双方约定的甲市B区法院管辖，移送管辖错误。[解析]本案属于公司增资纠纷，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第22条的规定，公司增资纠纷属于公司纠纷。从立法体例上看，《民事诉讼法》第33条明确规定了专属管辖的情形，因此《民事诉讼法》第26条关于公司诉讼的规定应当理解为属于特殊地域管辖而非专属管辖。财产权益类特殊地域管辖并不排斥当事人协议管辖的约定，且协议管辖的效力优于特殊地域管辖。本案中，双方选择合同签订地作为管辖法院，符合协议管辖的规定，甲市B区法院对案件享有管辖权。有管辖权的法院不得将案件移送，因此甲市B区法院移送管辖错误。

5.

新胜集团分别于2015年5月20日和2015年11月1日两次起诉，是否违反一事不再理的诉讼原则?为什么?

正确答案：不违反。新胜集团提起的前后两个诉讼虽然诉讼主体完全相同，诉讼请求也是针对或根据同一份《增资扩股协议书》提出，但诉讼请求内容并不相同。前者是请求终止《增资扩股协议书》履行，即不再履行最后一期出资