国家统一法律职业资格考试卷二模拟题436

国家统一法律职业资格考试卷二模拟题436一、单项选择题每题所设选项中只有一个正确答案。1.

张某诉美国人海斯买卖合同一案，由于海斯在我国（江南博哥）无住所，法院无法与其联系，遂要求张某提供双方的电子邮件地址，电子送达了诉讼文书，并在电子邮件中告知双方当事人在收到诉讼文书后予以回复，但开庭之前法院只收到张某的回复，一直未收到海斯的回复。后法院在海斯缺席的情况下，对案件作出判决，驳回张某的诉讼请求，并同样以电子送达的方式送达判决书。关于本案诉讼文书的电子送达，下列哪一做法是合法的?______A.向张某送达举证通知书B.向张某送达缺席判决书C.向海斯送达举证通知书D.向海斯送达缺席判决书正确答案：A[考点]电子送达

[解析]《民事诉讼法》第90条第1款规定，经受送达人同意，人民法院可以采用能够确认其收悉的电子方式送达诉讼文书。通过电子方式送达的判决书、裁定书、调解书，受送达人提出需要纸质文书的，人民法院应当提供。在本案中，法院无法与海斯联系，就意味着法院无法就电子送达取得海斯的同意，因此C项是不合法的，而A项是合法的。电子送达不得适用于判决书的送达，因此BD项是不合法的。

2.

小东将汽车借给小南使用。一天，小南在行驶汽车的途中，停车去旁边的超市买烟，但是汽车并未熄火，也未关车门。这时，小西(15岁)和小北(13岁)看到这辆车，小西对小北说：“这辆车和我家的一模一样，我都开过，你也试试。”于是，小西和小北共同进入汽车内，在小西的指导下，小北掌握方向盘驾驶汽车。在驾驶一百余米之后进入人行道，将路上的行人小中撞伤。对此，下列哪一说法是错误的?______A.小东应对小中承担赔偿责任B.小南应对小中承担赔偿责任C.小西的监护人应对小中承担赔偿责任D.小北的监护人应对小中承担赔偿责任正确答案：A[考点]机动车交通事故侵权责任、监护人的侵权责任

[解析]未经允许驾驶他人机动车而发生交通事故造成损害的责任承担，应由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人、管理人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。阿西、阿北属于机动车的使用人，故应对受害人阿中承担赔偿责任。同时，阿西、阿北分别为15岁、13岁，属于限制民事行为能力人，其所造成的损害，应当由各自的监护人承担赔偿责任。同时，本案中机动车的所有人为阿东，其对阿中的损害的发生没有任何的过错；机动车的管理人目前是阿南，其停车时并未熄火，也未关车门，表明其存在过错，故应承担与其过错相应的赔偿责任。综上，A项错误，BCD项正确。

3.

零盛公司的两个股东是甲公司和乙公司。甲公司持股70%并派员担任董事长，乙公司持股30%。后甲公司将零盛公司的资产全部用于甲公司的一个大型投资项目，待债权人丙公司要求零盛公司偿还货款时，发现零盛公司的资产不足以清偿。关于本案，下列哪一选项是正确的?______A.甲公司对丙公司应承担清偿责任B.甲公司和乙公司按出资比例对丙公司承担清偿责任C.甲公司和乙公司对丙公司承担连带清偿责任D.丙公司只能通过零盛公司的破产程序来受偿正确答案：A[考点]公司法人人格否认

[解析]《公司法》第20条第3款规定：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”本题中，零盛公司控股股东甲公司将零盛公司的资产全部用于甲公司的其他项目，事实上掏空了零盛公司的资产，使零盛公司空壳化，构成否定零盛公司法人资格的理由，甲公司应当对零盛公司的债务承担连带责任，故A项正确，D项错误。本题中，零盛公司的股东乙公司并不存在滥用公司法人资格以损害债权人利益的行为，故对零盛公司的债务不承担责任，B、C两项错误。

4.

甲国人迈克在甲国出版著作《希望之路》后25天内，又在乙国出版了该作品，乙国是《保护文学和艺术作品伯尔尼公约》缔约国，甲国不是。依该公约，下列哪一选项是正确的?______A.因《希望之路》首先在非缔约国出版，不能在缔约国享受国民待遇B.迈克在甲国出版《希望之路》后25天内在乙国出版，仍然具有缔约国的作品国籍C.乙国依国民待遇为该作品提供的保护需要迈克履行相应的手续D.乙国对该作品的保护有赖于其在甲国是否受保护正确答案：B[考点]国际知识产权保护基本原则

[解析]《保护文学和艺术作品伯尔尼公约》规定，一个作品在首次出版后30天内在两个或两个以上国家内出版，则该作品应视为同时在几个国家内出版。本题中，迈克的著作《希望之路》在甲国和乙国出版时间间隔为25天，应视为同时出版。《保护文学和艺术作品伯尔尼公约》确立了文学艺术作品保护的基本原则：国民待遇原则、自动保护原则、独立保护原则和最低保护原则。国民待遇原则又称为“双国籍国民待遇”，即作者国籍是公约缔约国，或作者是在缔约国有惯常居所的非缔约国国民，或非公约缔约国国民的作品在任一个缔约国出版，或在一个缔约国和一个非缔约国同时出版，均在一切缔约国中享有国民待遇。本题中迈克的作品一经在乙国出版，便在缔约国中享有国民待遇。故A项错误。自动保护原则是指享有和行使依成员国法律和公约所规定的权利，不需要履行任何手续，也不论作品在起源国是否受到保护。保护国法律对文学艺术作品自动保护。独立保护原则是指享有和行使文学艺术作品的权利，不依赖于在起源国是否受到保护。故C、D项错误。《保护文学和艺术作品伯尔尼公约》规定，在非缔约国和缔约国同时发表的作品，后者为作品国籍国。故B项正确。(注：《伯尔尼公约》中的原文为起源国，起源国系其所使用的特有概念，《世界版权公约》则采用“首次出版”和“国籍”的说法)

5.

甲为妻子乙投保了以其死亡为给付保险金条件的人身保险，并指定其子丙为受益人。甲投保时并未征得乙同意，但在后来保险公司回访时，乙称对于保险合同的内容已知情且对保险金额予以认可。2017年3月甲与乙离婚，丙由乙抚养。2017年12月，在一次交通事故中，乙与丙同时遇难，且不能确定死亡先后顺序。关于本案，下列哪一说法是正确的?______A.保险合同有效，保险金归甲所有B.保险合同有效，保险金归丙的继承人C.保险合同有效，保险金归乙的继承人D.因投保时未征得乙同意，故该保险合同无效，保险公司无须赔偿正确答案：C[考点]死亡险追认规则及推定规则

[解析]根据《保险法》第42条规定，受益人与被保险人在同一事件中死亡，且不能确定死亡先后顺序的，推定受益人死亡在先，保险金作为被保险人的遗产，由保险人依照《民法典》的规定履行给付保险金的义务，AB项错误，C项正确。根据《保险法解释(三)》第1条第1款规定，当事人订立以死亡为给付保险金条件的合同，被保险人同意并认可保险金额可以在合同订立后追认，D项错误。

6.

某基金管理公司在2003年曾公开发售一只名为“基金利达”的封闭式基金。该基金原定封闭期15年，现即将到期，拟转换为开放式基金继续运行。关于该基金的转换，下列哪一选项是正确的?______A.须经国务院证券监督管理机构核准B.转换后该基金应保持一定比例的现金或政府债券C.基金份额持有人大会就该转换事宜的决定应经有效表决权的1/2以上通过D.转换后基金份额持有人有权查阅或复制该基金的相关会计账簿等财务资料正确答案：B[考点]基金运作方式的转换；基金信息公开

[解析]《证券投资基金法》第78条规定：“按照基金合同的约定或者基金份额持有人大会的决议，基金可以转换运作方式或者与其他基金合并。”《证券投资基金法》第79条规定：“封闭式基金扩募或者延长基金合同期限，应当符合下列条件，并报国务院证券监督管理机构备案：(一)基金运营业绩良好；(二)基金管理人最近二年内没有因违法违规行为受到行政处罚或者刑事处罚；(三)基金份额持有人大会决议通过；(四)本法规定的其他条件。”据此，转换基金的运作方式，需要报证监会备案而不是经证监会核准，故A项错误。《证券投资基金法》第68条规定：“开放式基金应当保持足够的现金或者政府债券，以备支付基金份额持有人的赎回款项。基金财产中应当保持的现金或者政府债券的具体比例，由国务院证券监督管理机构规定。”据此，“基金利达”由封闭式基金转换为开放式基金后，应当保持一定比例的现金或政府债券，故B项正确。《证券投资基金法》第86条第3款规定：“基金份额持有人大会就审议事项作出决定，应当经参加大会的基金份额持有人所持表决权的二分之一以上通过；但是，转换基金的运作方式、更换基金管理人或者基金托管人、提前终止基金合同、与其他基金合并，应当经参加大会的基金份额持有人所持表决权的三分之二以上通过。”据此，转换基金运作方式应当由2/3以上的表决权通过而不是1/2以上的表决权通过，故C项错误。D项没有法律根据。《证券投资基金法》第76条规定了基金的信息披露义务，包括公开财务状况与财务报表，但基金份额持有人并无查阅或复制基金会计账簿等财务资料的权利，故D项错误。

7.

杨某向基层法院起诉离婚，一审法院判决不准离婚，杨某上诉，二审法院判决准予离婚并对财产分割、子女抚养调解，因为重大分歧无法达成一致，发回重审。一审法院重审判决不准离婚，杨某不服再次上诉。此时二审法院应怎么做?______A.中院径行判决B.再次撤销原判，发回重审C.判决离婚，针对财产分割问题先行调解，调解不成的，发回重审D.就婚姻进行裁判，财产分割问题进行调解，调解不成的，告知另行起诉正确答案：D[考点]二审调解

[解析]《民事诉讼法》第177条第2款规定，原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。由此可知，发回重审只能发回一次，中级人民法院在再次接到上诉案件后，只能依法作出裁判，不能再次发回重审。二审法院也不能直接判决，否则就财产问题和子女抚养问题，会损害当事人两审终审的审级利益，故BC项错误。一审判不离的离婚案件，二审法院发回重审后不得再次发回重审，二审法院可以对离婚这个身份问题直接裁判，但对财产分割问题，如果直接判决会损害当事人的两审终审的审级利益，而离婚案件中，财产分割问题本身就是可以和身份问题分离出来另外起诉解决的。所以对财产分割问题，调解不成的，告知另行起诉。D项正确，A项错误。

8.

甲的画作《梦》于1960年发表。1961年3月4日甲去世。甲的唯一继承人乙于2009年10月发现丙网站长期传播作品《梦》，且未署甲名。2012年9月1日，乙向法院起诉。下列哪一表述是正确的?______A.《梦》的创作和发表均产生于我国《著作权法》生效之前，不受该法保护B.乙的起诉已超过诉讼时效，其胜诉权不受保护C.乙无权要求丙网站停止实施侵害甲署名权的行为D.乙无权要求丙网站停止实施侵害甲对该作品的信息网络传播权的行为正确答案：D[考点]著作权的保护期限

[解析]《著作权法》第66条第1款规定：“本法规定的著作权人和出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利，在本法施行之日尚未超过本法规定的保护期的，依照本法予以保护。”因此A项错误。《著作权法》第23条第1款规定：“自然人的作品，其发表权、本法第十条第一款第五项至第十七项规定的权利的保护期为作者终生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。”《著作权法》第10条第1款规定：“著作权包括下列人身权和财产权：……(十二)信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供，使公众可以在其选定的时间和地点获得作品的权利；……”《著作权法》第22条规定：“作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。”本题中，甲于1961年3月4日去世，其发表权及《著作权法》第10条第1款第7项至第17项规定的权利，也就是著作权人的发表权和著作权中的财产权，保护期至2011年12月31日届满，而甲的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。《著作权法实施条例》第15条第1款规定：“作者死亡后，其著作权中的署名权、修改权和保护作品完整权由作者的继承人或者受遗赠人保护。”故C项错误。《著作权法》第21条第1款规定：“著作权属于自然人的，自然人死亡后，其本法第十条第一款第五项至第十七项规定的权利在本法规定的保护期内，依法转移。”《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第27条规定：“侵害著作权的诉讼时效为三年，自著作权人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。权利人超过三年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在持续，在该著作权保护期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为；侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算三年计算。”本题中，甲的著作权中的署名权由于保护期不受限制，因此任何时候对署名权都有可能造成侵犯。本题中可以肯定的是，截至2009年10月，乙在此前长期侵犯了甲的署名权。2012年9月1日乙起诉时，如果丙网站的侵犯署名权的行为尚在持续，那么乙的诉讼时效就未超过。题目中并未说明丙网站在2009年10月乙发现其传播作品时已经停止了侵犯甲的署名权的行为，因此B项错误。关于信息网络传播权，由于已经超过死亡后50年的保护期限，且根据上述司法解释第28条的规定，也已经超过了诉讼时效期间，故D项正确。

9.

经常居所在广州的西班牙公民贝克，在服务器位于西班牙的某网络论坛上发帖诽谤经常居所在新加坡的中国公民王某。现王某将贝克诉至广州某法院，要求其承担侵害名誉权的责任。关于该纠纷的法律适用，下列哪一选项是正确的?______A.侵权人是西班牙公民，应适用西班牙法B.被侵权人的经常居所在新加坡，应适用新加坡法C.被侵权人是中国公民，应适用中国法D.论坛服务器在西班牙，应适用西班牙法正确答案：B[考点]侵权的法律适用

[解析]《涉外民事关系法律适用法》第46条规定：“通过网络或者采用其他方式侵害姓名权、肖像权、名誉权、隐私权等人格权的，适用被侵权人经常居所地法律。”本题被侵权人王某经常居所地为新加坡，应适用新加坡法。故B项正确。

10.

钟某性情暴躁，常殴打妻子柳某，柳某经常找同村未婚男青年杜某诉苦排遣，日久生情。现柳某起诉离婚，关于钟、柳二人的离婚财产处理事宜，下列哪一选项是正确的?______A.针对钟某家庭暴力，柳某不能向其主张损害赔偿B.针对钟某家庭暴力，柳某不能向其主张精神损害赔偿C.如柳某婚内与杜某同居，则柳某不能向钟某主张损害赔偿D.如柳某婚内与杜某同居，则钟某可以向柳某主张损害赔偿正确答案：C[考点]离婚损害赔偿

[解析]《民法典》第1091条规定，有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：(1)重婚；(2)与他人同居；(3)实施家庭暴力；(4)虐待、遗弃家庭成员；(5)有其他重大过错。《婚姻家庭编解释(一)》第86条规定，《民法典》第1091条规定的“损害赔偿”，包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。涉及精神损害赔偿的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定。本题中，根据上述规定，钟某实施家庭暴力，柳某有权向其主张损害赔偿，且该损害赔偿包括精神损害赔偿，故AB项说法均错误，不选。《婚姻家庭编解释(一)》第90条规定，夫妻双方均有《民法典》第1091条规定的过错情形，一方或者双方向对方提出离婚损害赔偿请求的，人民法院不予支持。《婚姻家庭编解释(一)》第2条规定，《民法典》第1042条、第1079条、第1091条规定的“与他人同居”的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。依该两条规定，本题中，如柳某婚内与杜某同居，属于“有配偶者与他人同居的”，根据上述规定，钟某不能向柳某主张损害赔偿，故D项错误，C项正确。

11.

乙欠甲货款，二人商定由乙将一块红木出质并签订质权合同。甲与丙签订委托合同授权丙代自己占有红木。乙将红木交付于丙。下列哪一说法是正确的?______A.甲乙之间的担保合同无效B.红木已交付，丙取得质权C.丙经甲的授权而占有，甲取得质权D.丙不能代理甲占有红木，因而甲未取得质权正确答案：C[考点]质权的设立

[解析]根据《民法典》第215条的规定，除法律另有规定或者当事人另有约定外，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，自合同成立时生效。所以本题中，甲乙之间的担保合同自质权合同成立时生效，故A项错误。根据《民法典》第429条的规定，质权自出质人交付质押财产时设立。占有红木并非只能由本人亲自进行的行为。本题中，甲与丙签订委托合同授权丙代自己占有红木，乙将红木交付与丙，此时，甲为占有人，丙为占有辅助人，即在乙将红木交付与丙时，甲即取得该红木的占有，自此取得质权。由此可知，BD项错误，C项正确。

12.

A区甲与B区乙签订合同后又签订补充协议，协议约定纠纷由履行地C区法院管辖。后经乙同意，甲将合同转让给D区的丙，但丙对补充协议毫不知情。乙、丙约定纠纷由D区法院管辖。后丙诉请乙履行，乙主张转让合同无效，此案由哪个法院管辖?______A.A区法院B.B区法院C.C区法院D.D区法院正确答案：D[考点]协议管辖

[解析]《民诉解释》第33条规定，合同转让的，合同的管辖协议对合同受让人有效，但转让时受让人不知道有管辖协议，或者转让协议另有约定且原合同相对人同意的除外。本案中主合同转让，管辖协议原则上对受让人有效。但丙对补充协议，也就是管辖协议不知情，所以约定C区法院管辖的协议管辖对丙没有效力。C区法院没有管辖权。乙丙约定由D区法院管辖是有效的，乙丙之间的纠纷应由D区法院管辖。C项不当选，D项当选。A区和B区法院作为甲和乙住所地的法院，对该案没有管辖权。AB两项不选。

13.

韦某开设了“韦老四”煎饼店，在当地颇有名气。经营汽车配件的个体户肖某从外地路过，吃过后赞不绝口。当发现韦某尚未注册商标时，肖某就餐饮服务注册了“韦老四”商标。关于上述行为，下列哪一说法是正确的?______A.韦某在外地开设新店时，可以使用“韦老四”标识B.如肖某注册“韦老四”商标后立即起诉韦某侵权，韦某并不需要承担赔偿责任C.肖某的商标注册恶意侵犯韦某的在先权利，韦某可随时请求宣告该注册商标无效D.肖某注册商标核定使用的服务类别超出了肖某的经营范围，韦某可以此为由请求宣告该注册商标无效正确答案：B[考点]商标非法抢注的规制

[解析]根据《商标法》第7条的规定，申请注册和使用商标，应当遵循诚实信用原则。依《商标法》第15条的规定，就同一种商品或者类似商品申请注册的商标与他人在先使用的未注册商标相同或者近似，申请人与该他人具有前款规定以外的合同、业务往来关系或者其他关系而明知该他人商标存在，该他人提出异议的，不予注册。《商标法》第32条还规定，申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。这些规定的目的即主要在于防止将他人已经在先使用的商标抢先进行注册，更加有效的遏制频发的商标抢注现象。本题中，韦某开设了“韦老四”煎饼店，在当地颇有名气，肖某就餐饮服务注册了“韦老四”商标，显然是违反上述规定的非法商标抢注行为，如肖某注册“韦老四”商标后立即起诉韦某侵权，韦某并不需要承担赔偿责任。故A项错误，B项正确。根据《商标法》第44条的规定，已经注册的商标，如果是以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的，由商标局宣告该注册商标无效；其他单位或者个人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。再依《商标法》第45条的规定，已经注册的商标，违反《商标法》第32条规定的，自商标注册之日起5年内，在先权利人或者利害关系人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效；对恶意注册的，驰名商标所有人不受5年的时间限制。由此可知，本题中CD项错误。

14.

佳普公司在其制造和出售的打印机和打印机墨盒产品上注册了“佳普”商标。下列未经该公司许可的哪一行为侵犯了“佳普”注册商标专用权?______A.甲在店铺招牌中标有“佳普打印机专营”字样，只销售佳普公司制造的打印机B.乙制造并销售与佳普打印机兼容的墨盒，该墨盒上印有乙的名称和其注册商标“金兴”，但标有“本产品适用于佳普打印机”C.丙把购买的“佳普”墨盒装入自己制造的打印机后销售，该打印机上印有丙的名称和其注册商标“东升”，但标有“本产品使用佳普墨盒”D.丁回收墨水用尽的“佳普”牌墨盒，灌注廉价墨水后销售正确答案：D[考点]注册商标侵权行为的认定

[解析]根据《商标法》第57条以及《商标法实施条例》第75、76条的规定，本题中ABC项均为合法正常的销售行为，不属于侵犯注册商标专用权，但D项丁的行为属于侵犯注册商标专用权的行为。故D项当选。

15.

甲市潘某收藏一件玉石(市场价值约10万元)，潘某应乙市钱某之请将该玉石借给其在丙市举办展览。展览期间，张某看中该玉石，向钱某询价。钱某告知玉石价值10万元，并声称玉石系潘某所有，不便出售。张某极为喜爱，当场拿出20万元现金购买。钱某应允，双方当场交割完毕后，钱某告知潘某该玉石以15万元卖出，并向潘某转账15万元，潘某大怒，因没有张某的联系方式也无从救济，后潘某从他人口中得知钱某转让玉石价格为20万元，遂向法院起诉钱某，要求其返还价款5万元，关于本案享有管辖权的法院，下列哪一说法是正确的?______A.乙市法院和丙市法院B.乙市法院C.甲市法院和丙市法院D.甲市法院和乙市法院正确答案：A[考点]侵权案件的管辖

[解析]《民事诉讼法》第29条规定，因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。《民诉解释》第24条规定，《民事诉讼法》第29条规定的侵权行为地，包括侵权行为实施地、侵权结果发生地。本题中，潘某和钱某之间是侵权纠纷，钱某擅自出卖玉石的行为侵犯了潘某的所有权，行为发生地和结果发生地均在丙市，因此丙市法院具有管辖权。另外，被告住所地钱某所在的乙市法院也有管辖权。故A项正确，BCD项错误。

16.

中央环保督察组进行实地检查，发现某市污染严重，环境质量严重退化，根据相关规定，下列哪一主体应对该市环境质量负责?______A.该市市长B.该市生态环境局C.该市生态环境局局长D.该市人民政府正确答案：D[考点]对环境质量负责的主体

[解析]《环境保护法》第6条第2款规定，地方各级人民政府应当对本行政区域的环境质量负责。因此D项正确。

17.

甲与乙公司签订的房屋买卖合同约定：“乙公司收到首期房款后，向甲交付房屋和房屋使用说明书；收到二期房款后，将房屋过户给甲。”甲交纳首期房款后，乙公司交付房屋但未立即交付房屋使用说明书。甲以此为由行使先履行抗辩权而拒不支付二期房款。下列哪一表述是正确的?______A.甲的做法正确，因乙公司未完全履行义务B.甲不应行使先履行抗辩权，而应行使不安抗辩权，因乙公司有不能交付房屋使用说明书的可能性C.甲可主张解除合同，因乙公司未履行义务D.甲不能行使先履行抗辩权，因甲的付款义务与乙公司交付房屋使用说明书不形成主给付义务对应关系正确答案：D[考点]先履行抗辩权、不安抗辩权的行使条件；法定解除合同的条件

[解析]《民法典》第526条的规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，应当先履行债务一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行请求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。《民法典》第527条的规定，应当先履行债务的当事人，有证据证明对方有法定情形的，可以中止履行。这两个条文分别为先履行抗辩权和不安抗辩权的规定，前者是后履行义务一方的抗辩权，后者是先履行义务一方的抗辩权。本题中，相对于房屋使用说明书和二期房款的交付义务，甲是后履行一方，所以不可以行使不安抗辩权，故B项错误。行使先履行抗辩权的条件是在双务合同中，先履行一方没有履行对待给付义务，而本题中甲的付款义务与乙公司交付房屋的义务才是对待给付义务，与乙公司交付房屋使用说明书非对待给付义务，所以甲也不可以行使先履行抗辩权，故A项错误，D项正确。根据《民法典》第563条的规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，或者当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。本题中，不具备甲解除合同的条件，故C项错误。

18.

甲公司经营规模较大，乙公司为甲公司下设的分公司。乙公司的负责人张某以个人名义向李某借款，借款合同签订后，李某要求张某在保证人后面加盖乙公司的公章，张某告知李某，乙公司提供保证已超出公司章程对分公司的授权，但是李某坚决要求盖章，张某无奈之下只好加盖了乙公司的公章。对此，下列哪一说法是正确的?______A.张某的行为构成无权代理B.李某可以主张张某的行为构成表见代理C.因张某是乙公司的负责人，张某所借款项应由乙公司负责偿还D.因乙公司是甲公司的分公司，张某所借款项应由甲公司负责偿还正确答案：A[考点]法人的责任；无权代理(表见代理)

[解析]由于乙公司提供保证已超出公司章程对分公司的授权，故张某加盖乙公司的公章，属于无权代理。A项正确。表见代理必须同时满足如下条件：(1)行为人必须是无权代理；(2)第三人是善意的(不知代理人为无权代理)；(3)客观上存在外表授权(表见事由)。本案中，李某明知张某无代理权仍然要求张某加工乙公司公章，属于恶意，不构成表见代理。B项错误。乙公司是甲公司的分公司，分公司在法律上属于法人的分支机构。关于法人对其分支机构的责任，应按如下规则处理：分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。本案中，张某是以个人名义从李某处借款，故应由张某个人承担责任，而不应由乙公司或甲公司承担责任，故CD项均错误。

19.

宗某患尿毒症，其所在单位甲公司组织员工捐款20万元用于救治宗某。此20万元存放于专门设立的账户中。宗某医治无效死亡，花了15万元医疗费。关于余下5万元，下列哪一表述是正确的?______A.应归甲公司所有B.应归宗某继承人所有C.应按比例退还员工D.应用于同类公益事业正确答案：D[考点]公益捐款的性质与归属；公平原则；公序良俗原则

[解析]宗某患尿毒症，其所在单位甲公司组织员工捐款20万元用于救治宗某。根据《公益事业捐赠法》第3条规定，救助灾害、救济贫困、扶助残疾人等困难的社会群体和个人的活动属于公益事业。因此，这种捐款活动应该属于公益募捐行为，其中，甲公司是募捐人，宗某是受益人，甲公司的员工是捐款人。甲公司是募捐人，起到了中介作用，可以监管和使用捐款，但不能获得募捐款的所有权，因此A项错误。根据《民法典》第6条规定，民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。根据《民法典》第8条规定，民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗。甲公司的员工为宗某捐款的目的在于为治疗宗某的疾病，募捐款具有特定的用途，宗某因医治无效而死亡，将剩余的募捐款作为遗产由宗某的继承人继承，违反了民法上的公平原则和公序良俗原则，同时也不符合捐款人的真实意思，因此B项错误。捐款人将财产捐出，意味着捐款人自动放弃了财产的所有权，因此，余下的5万元不应归还给员工，C项错误。根据《公益事业捐赠法》第5条规定，捐赠财产的使用应当尊重捐赠人的意愿，符合公益目的，不得将捐赠财产挪作他用，该笔募捐款的用途已经特定化，故应将剩余的5万元捐款用于同类的公益事业，因此，D项正确。

20.

赵某将画卖钱某100万元，违约金约定为50万元，钱某转给赵某100万元之后，赵某得知钱某将画卖给了仇人孙某，遂拒绝交画。钱某诉解除合同，法院予以支持，判决赵某退还100万元。在执行过程中，赵某退还100万元，钱某要求赵某赔偿违约金50万元，两人无法协商一致。下列哪一选项是正确的?______A.法院应执行赵某100万元，违约金由钱某另诉B.法院应终结执行程序，告知钱某另诉C.法院应中止执行程序，告知钱某另诉D.法院应执行赵某150万元正确答案：B[考点]重复起诉

[解析]《民诉解释》第247条第1款规定：“当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：(一)后诉与前诉的当事人相同；(二)后诉与前诉的诉讼标的相同；(三)后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。”由此可知，钱某可以针对违约金事宜另行起诉赵某，并不属于重复起诉的范围，因为前诉和后诉的诉讼请求不同。另外，该法院已经作出了退还100万元的生效判决，执行过程中，钱某主张支付50万元违约金属于另一个诉讼请求，法院没有经过审理，也没有作出判决，因此法院不需要执行，只需执行生效的100万元即可，并且赵某已经退还100万元，执行完毕，法院应终结执行程序，告知违约金由钱某另行起诉。故B项正确，ACD项错误。

21.

经常居所同在上海的越南公民阮某与中国公民李某结伴乘新加坡籍客轮从新加坡到印度游玩。客轮在公海遇风暴沉没，两人失踪。现两人亲属在上海某法院起诉，请求宣告两人失踪。依中国法律规定，下列哪一选项是正确的?______A.宣告两人失踪，均应适用中国法B.宣告阮某失踪，可适用中国法或越南法C.宣告李某失踪，可适用中国法或新加坡法D.宣告阮某与李某失踪，应分别适用越南法与中国法正确答案：A[考点]涉外宣告失踪的法律适用

[解析]《涉外民事关系法律适用法》第13条规定：“宣告失踪或者宣告死亡，适用自然人经常居所地法律。”越南公民阮某与中国公民李某的经常居所同在上海，因此二人的宣告失踪均应适用中国法。故A项正确。

22.

甲在A银行办理了一张可异地跨行存取款的银行卡，并曾用该银行卡在A银行一台自动取款机上取款。甲取款数日后，发现该卡内的全部存款被人在异地B银行的自动取款机上取走。后查明：甲在A银行取款前一天，某盗卡团伙已在该自动取款机上安装了摄像和读卡装置(一周后被发现)；甲对该卡和密码一直妥善保管，也从未委托他人使用。关于甲的存款损失，下列哪一说法是正确的?______A.自行承担部分损失B.有权要求A银行赔偿C.有权要求A银行和B银行赔偿D.只能要求复制盗刷银行卡的罪犯赔偿正确答案：B[考点]消费者的权利与经营者的义务

[解析]根据《消费者权益保护法》第7条的规定：“消费者在购买、使用商品和接受服务时享有人身、财产安全不受损害的权利。消费者有权要求经营者提供的商品和服务，符合保障人身、财产安全的要求。”自动取款机是银行为客户提供服务的一种延伸手段和设施，银行有义务确保消费者在尽到合理注意义务前提下的存取款的安全。在题述案例中，银行有义务确保其自动取款机的安全性，且甲对其银行卡和密码一直妥善保管，因而银行有义务承担由于其自动取款机未能排除犯罪团伙的不良装置而导致的损失。故B项正确。

23.

张兄与张弟因遗产纠纷诉至法院，一审判决张兄胜诉。张弟不服，却在赴法院提交上诉状的路上被撞昏迷，待其经抢救苏醒时已超过上诉期限一天。对此，下列哪一说法是正确的?______A.法律上没有途径可对张弟上诉权予以补救B.因意外事故耽误上诉期限，法院应依职权决定顺延期限C.张弟可在清醒后10日内，申请顺延期限，是否准许，由法院决定D.上诉期限为法定期间，张弟提出顺延期限，法院不应准许正确答案：C[考点]期间的顺延

[解析]《民事诉讼法》第86条规定，当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的10日内，可以申请顺延期限，是否准许，由人民法院决定。因此，C项正确，ABD项错误。

24.

某省天洋市滨海区一石油企业位于海边的油库爆炸，泄漏的石油严重污染了近海生态环境。下列哪一主体有权提起公益诉讼(其中所列组织均专门从事环境保护公益活动连续5年以上且无违法记录)?______A.受损海产养殖户推选的代表赵某B.依法在滨海区民政局登记的“海蓝志愿者”组织C.依法在邻省的省民政厅登记的环境保护基金会D.在国外设立但未在我国民政部门登记的“海洋之友”团体正确答案：C[考点]环境法律责任

[解析]根据《环境保护法》第58条规定：“对污染环境、破坏生态，损害社会公共利益的行为，符合下列条件的社会组织可以向人民法院提起诉讼：(一)依法在设区的市级以上人民政府民政部门登记；(二)专门从事环境保护公益活动连续五年以上且无违法记录。符合前款规定的社会组织向人民法院提起诉讼，人民法院应当依法受理。提起诉讼的社会组织不得通过诉讼牟取经济利益。”《最高人民法院关于审理环境民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第2条规定：“依照法律、法规的规定，在设区的市级以上人民政府民政部门登记的社会团体、基金会以及社会服务机构等，可以认定为环境保护法第五十八条规定的社会组织。”第3条规定：“设区的市，自治州、盟、地区，不设区的地级市，直辖市的区以上人民政府民政部门，可以认定为环境保护法第五十八条规定的‘设区的市级以上人民政府民政部门’。”第4条规定：“社会组织章程确定的宗旨和主要业务范围是维护社会公共利益，且从事环境保护公益活动的，可以认定为环境保护法第五十八条规定的‘专门从事环境保护公益活动’。社会组织提起的诉讼所涉及的社会公共利益，应与其宗旨和业务范围具有关联性。”第5条规定：“社会组织在提起诉讼前五年内未因从事业务活动违反法律、法规的规定受过行政、刑事处罚的，可以认定为环境保护法第五十八条规定的‘无违法记录’。”A项系自然人不属于社会组织，B项登记的民政部门级别不够，D项不属于在我国设立登记的社会组织。故只有C项正确。

25.

赵某从某商场购买了某厂生产的高压锅，烹饪时邻居钱某到其厨房聊天，高压锅爆炸致2人受伤。下列哪一选项是错误的?______A.钱某不得依据《消费者权益保护法》请求赔偿B.如高压锅被认定为缺陷产品，赵某可向该厂也可向该商场请求赔偿C.如高压锅未被认定为缺陷产品则该厂不承担赔偿责任D.如该商场证明目前科技水平尚不能发现缺陷存在则不承担赔偿责任正确答案：D[考点]产品缺陷责任

[解析]钱某不属于购买和使用高压锅的“消费者”，因而不能《消费者权益保护法》请求赔偿，故A项正确。根据《消费者权益保护法》(2013年修正)第40条的规定，消费者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、财产损害的，可以向销售者要求赔偿，也可以向生产者要求赔偿，故B项正确。如果高压锅不是缺陷产品，系赵某操作不当导致的损害，则生产者没有承担赔偿的法律责任，故C项正确。根据《产品质量法》第41条的规定，因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产损害的，生产者应当承担赔偿责任。生产者能够证明有下列情形的，不承担赔偿责任：将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的。该条规定并不是销售者——商场的免责事由，故D项错误。

二、多项选择题每题所设选项中至少有两个正确答案。1.

农民姚某于2016年3月8日进入红海公司工作，双方未签订书面劳动合同，红海公司也未给姚某缴纳基本养老保险，姚某向社保机构缴纳了基本养老保险费。同年12月8日，姚某以红海公司未为其缴纳社会保险为由申请辞职。经查，姚某的工资属于所在地最低工资标准额。关于此事，下列哪些说法是正确的?______A.姚某自2016年3月8日起即与红海公司建立劳动关系B.红海公司自2016年4月8日起，应向姚某每月支付两倍的工资C.姚某应参加新型农村社会养老保险，而不应参加基本养老保险D.姚某就红海公司未缴养老保险费而发生争议的，可要求社保行政部门或社保费征收机构处理正确答案：ABD[考点]劳动合同法；社会保险法

[解析]根据《劳动合同法》第7条的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。故A项正确。根据《劳动合同法》第82条第1款的规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付2倍的工资。根据《劳动合同法实施条例》第6条第2款规定，用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满1个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。故B项正确。C项错误，根据《劳动合同法》的规定，为劳动者缴纳社会保险是用人单位的基本义务，用人单位不履行该义务时，劳动者可以主张解除劳动合同。根据《劳动合同法》第74条的规定：“县级以上地方人民政府劳动行政部门依法对下列实施劳动合同制度的情况进行监督检查：……(六)用人单位参加各项社会保险和缴纳社会保险费的情况；……”另根据《社会保险法》第83条第3款的规定，个人与所在用人单位发生社会保险争议的，可以依法申请调解、仲裁，提起诉讼。用人单位侵害个人社会保险权益的，个人也可以要求社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理。因而社保行政部门或社保费征收机构都具有处理养老保险纠纷的权力。故D项正确。

2.

甲、乙为夫妻，长期感情不和。2010年5月1日甲乘火车去外地出差，在火车上失踪，没有发现其被害尸体，也没有发现其在何处下车。2016年6月5日法院依照法定程序宣告甲死亡。之后，乙向法院起诉要求铁路公司对甲的死亡进行赔偿。关于甲被宣告死亡，下列哪些说法是正确的?______A.甲的继承人可以继承其财产B.甲、乙婚姻关系消灭，且不可能恢复C.2016年6月5日为甲的死亡日期D.铁路公司应当对甲的死亡进行赔偿正确答案：AC[考点]宣告死亡的条件及法律后果

[解析]被宣告死亡的自然人，在其原来的住所地、居所地等活动范围内于民事领域与自然死亡产生同样的法律后果。具体而言，自然人被宣告死亡的，继承关系开始。本题中，甲被宣告死亡，甲的继承人可以依法继承其财产。由此A项正确，当选。《民法典》第51条规定，被宣告死亡的人的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被撤销的，婚姻关系自撤销死亡宣告之日起自行恢复，但是其配偶再婚或者向婚姻登记机关书面声明不愿意恢复的除外。根据上述规定，如果本题中甲后来生还，申请撤销死亡宣告，其配偶乙尚未再婚，则甲、乙的婚姻关系自撤销死亡宣告之日起有可能自行恢复。由此可知，B项，“不可能恢复”的表达错误，不选。《民法典》第48条规定，被宣告死亡的人，人民法院宣告死亡的判决作出之日视为其死亡的日期；因意外事件下落不明宣告死亡的，意外事件发生之日视为其死亡的日期。依该规定，本题中，2016年6月5日法院依照法定程序宣告甲死亡，故2016年6月5日即为甲的死亡日期。由此可知，C项正确，当选。本题中，甲乘火车，与铁路公司成立运输合同。但题目中无证据证明甲失踪是由于承运人履行运输合同造成，故承运人铁路公司的运输与甲的因失踪而被宣告死亡之间无因果关系，所以铁路公司也无须对甲的死亡承担损害赔偿责任。依此，D项错误，不选。

3.

在某合同纠纷中，中国当事方与甲国当事方协议选择适用乙国法，并诉至中国法院。关于该合同纠纷，下列哪些选项是正确的?______A.当事人选择的乙国法，仅指该国的实体法，既不包括其冲突法，也不包括其程序法B.如乙国不同州实施不同的法律，人民法院应适用该国首都所在地的法律C.在庭审中，中国当事方以乙国与该纠纷无实际联系为由主张法律选择无效，人民法院不应支持D.当事人在一审法庭辩论即将结束时决定将选择的法律变更为甲国法，人民法院不应支持正确答案：AC[考点]涉外合同纠纷的法律适用

[解析]《涉外民事关系法律适用法》第9条规定：“涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法。”故A项正确。《涉外民事关系法律适用法》第6条规定：“涉外民事关系适用外国法律，该国不同区域实施不同法律的，适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。”故B项错误。《涉外民事关系法律适用法解释(一)》第5条规定：“一方当事人以双方协议选择的法律与系争的涉外民事关系没有实际联系为由主张选择无效的，人民法院不予支持。”故C项正确。《涉外民事关系法律适用法解释(一)》第6条第1款规定：“在当事人在一审法庭辩论终结前协议选择或者变更选择适用的法律的，人民法院应予准许。”故D项错误。

4.

甲公司与小区业主吴某订立了供热合同。因吴某要出国进修半年，向甲公司申请暂停供热未果，遂拒交上一期供热费。下列哪些表述是正确的?______A.甲公司可以直接解除供热合同B.经催告吴某在合理期限内未交费，甲公司可以解除供热合同C.经催告吴某在合理期限内未交费，甲公司可以中止供热D.甲公司可以要求吴某承担违约责任正确答案：CD[考点]供应电、水、气、热力合同

[解析]《民法典》第654条规定，用电人应当按照国家有关规定和当事人的约定及时支付电费。用电人逾期不支付电费的，应当按照约定支付违约金。经催告用电人在合理期限内仍不支付电费和违约金的，供电人可以按照国家规定的程序中止供电。供电人依照前述规定中止供电的，应当事先通知用电人。《民法典》第656条规定，供用水、供用气、供用热力合同，参照适用供用电合同的有关规定。由此可见，本题应选CD。

5.

根据司法解释，下列情况中，构成自认的有哪些?______A.开庭结束回去的路上，甲对乙说，我承认我借你款是事实，但是法官问我，我就不承认B.法官问乙是否向甲借款，乙说我当时向好几个人借款，我记不清楚了。法官让乙确认，乙仍然说：我记不清楚了C.在庭前证据交换的过程中，乙承认了向甲借款5万元的事实，在庭审中，乙辩称已向甲归还了3万元，甲拒不承认，乙当庭表示，既然甲不承认我已归还借款的事实，那我也不承认甲向我提供了借款D.甲出示了一份乙在诉前签下的借据，借据上乙确认自己向甲借款并说明了借款的详细情况正确答案：BC[考点]自认

[解析]《民诉证据规定》第3条规定，在诉讼过程中，一方当事人陈述的于己不利的事实，或者对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。在证据交换、询问、调查过程中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，当事人明确承认于己不利的事实的，适用前款规定。自认必须是在诉讼过程中，当事人对法院所做的对事实的认可。A项不是在诉讼过程中对法院所作的对事实的承认，不构成自认，最多可以作为证据适用。A项不构成自认。D项中甲出示了一份乙在诉前签下的借据，也不是在诉讼过程中向法院作出的，不构成自认，可以作为证据使用。D项不构成自认。《民诉证据规定》第4条规定，一方当事人对于另一方当事人主张的于己不利的事实既不承认也不否认，经审判人员说明并询问后，其仍然不明确表示肯定或者否定的，视为对该事实的承认。B项中，法官再三询问，乙仍然不明确表示肯定或否定，构成默示的自认。B项构成自认。《民诉证据规定》第7条规定，一方当事人对于另一方当事人主张的于己不利的事实有所限制或者附加条件予以承认的，由人民法院综合案件情况决定是否构成自认。在庭前证据交换的过程中，乙承认了向甲借款5万元的事实，根据《民诉证据规定》第3条的规定，已经构成自认。随后在诉讼中乙是附条件地进行了自认。根据案情可以确定乙对借款事实构成了自认。C项构成自认。

6.

甲起诉乙归还325万元，向法院提供了借条，乙称借条是伪造，向法院提交转账凭证200万元，证明乙只借了200万元，其余的125万元是高利贷。关于本案，下列哪些说法是正确的?______A.乙提供转账凭证是借款事实的反证B.甲向法院申请鉴定借条真伪否则承担诉讼结果的不利结果C.乙向法院申请鉴定借条的真伪否则承担诉讼结果的不利后果D.甲提供的借条是本证正确答案：ABD[考点]本证、反证、证明责任

[解析]本案属于借款纠纷，由原告甲对借款事实承担证明责任，证明责任就是案件事实真伪不明时败诉风险的责任承担，故甲向法院申请鉴定借条真伪，否则承担诉讼的不利结果。B项正确，C项错误。对待证事实承担证明责任的当事人提供的支持该事实成立的证据为本证，对待证事实不承担证明责任的当事人提供的反对该事实成立的证据为反证。甲对借款事实承担证明责任，其提供的借条是为了支持借款事实成立，为本证，D项正确。乙对借款事实不承担证明责任，其提供转账凭条是为了反对325万元的借款事实存在，是借款事实的反证。A项正确。

7.

甲将1套房屋出卖给乙，已经移转占有，没有办理房屋所有权移转登记。现甲死亡，该房屋由其子丙继承。丙在继承房屋后又将该房屋出卖给丁，并办理了房屋所有权移转登记。下列哪些表述是正确的?______A.乙虽然没有取得房屋所有权，但是基于甲的意思取得占有，乙为有权占有B.乙可以对甲的继承人丙主张有权占有C.在丁取得房屋所有权后，乙可以以占有有正当权利来源对丁主张有权占有D.在丁取得房屋所有权后，丁可以基于其所有权请求乙返还房屋正确答案：ABCD[考点]继承；物权变动；占有

[解析]《民法典》第209条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但是法律另有规定的除外。按该规定，不动产物权的变动以办理登记为要件，乙虽然取得房屋的占有，但未办理过户登记，房屋所有权仍然归甲所有，但是乙基于所有权人甲交付行为取得占有，为合法、有权占有，所以，A项正确。《民法典》第458条规定，基于合同关系等产生的占有，有关不动产或者动产的使用、收益、违约责任等，按照合同约定；合同没有约定或者约定不明确的，依照有关法律规定。《民法典》第230条规定，因继承取得物权的，自继承开始时发生效力。甲死亡，丙即继承取得房屋所有权，但丙继承的是甲的权利，其权利范围不可能超越于甲，其在继受甲的权利之时，亦继受了甲的义务，所以乙可以对丙主张有权占有，并可要求其办理过户登记手续，所以，B项正确。丙在继承房屋后又将该房屋出卖给丁，属于有权处分，同时，丙与丁又办理了房屋所有权移转登记，丁即取得房屋所有权。在丁取得房屋所有权后，因乙的占有有正当权利来源，其可以对丁主张有权占有；但同时丁也可以基于所有权请求乙返还房屋，所以，CD项正确。

8.

潘某请好友刘某观赏自己收藏的一件古玩，不料刘某一时大意致其落地摔毁。后得知，潘某已在甲保险公司就该古玩投保了不足额财产险。关于本案，下列哪些表述是正确的?______A.潘某可请求甲公司赔偿全部损失B.若刘某已对潘某进行全部赔偿，则甲公司可拒绝向潘某支付保险赔偿金C.甲公司对潘某赔偿保险金后，在向刘某行使保险代位求偿权时，既可以自己的名义，也可以潘某的名义D.若甲公司支付的保险金不足以弥补潘某的全部损失，则就未取得赔偿的部分，潘某对刘某仍有赔偿请求权正确答案：BD[考点]财产保险

[解析]《保险法》第55条第4款规定：“保险金额低于保险价值的，除合同另有约定外，保险人按照保险金额与保险价值的比例承担赔偿保险金的责任。”本题中，潘某就自己的古玩所投保险为不足额保险，甲保险公司只需按照保险金额与保险价值的比例赔偿潘某的部分损失，而不需要赔偿潘某的全部损失，故A项错误。《保险法》第60条第2款规定：“前款规定的保险事故发生后，被保险人已经从第三者取得损害赔偿的，保险人赔偿保险金时，可以相应扣减被保险人从第三者已取得的赔偿金额。”据此，如果刘某已经对潘某进行了全部赔偿，则保险公司可以拒绝向潘某支付保险金，故B项正确。《保险法》第60条第1款规定：“因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。”《保险法解释(二)》第16条第1款规定：“保险人应以自己的名义行使保险代位求偿权。”据此，C项错误。《保险法》第60条第3款规定：“保险人依照本条第一款规定行使代位请求赔偿的权利，不影响被保险人就未取得赔偿的部分向第三者请求赔偿的权利。”据此，D项正确。

9.

甲以20万元从乙公司购得某小区地下停车位。乙公司经规划部门批准在该小区以200万元建设观光电梯。该梯入梯口占用了甲的停车位，乙公司同意为甲置换更好的车位。甲则要求拆除电梯，并赔偿损失。下列哪些表述是错误的?______A.建电梯获得规划部门批准，符合小区业主利益，未侵犯甲的权利B.即使建电梯符合业主整体利益，也不能以损害个人权利为代价，故应将电梯拆除C.甲车位使用权固然应予保护，但置换车位更能兼顾个人利益与整体利益D.电梯建成后，小区尾房更加畅销，为平衡双方利益，乙公司应适当让利于甲正确答案：ABD[考点]禁止权利滥用原则

[解析]《民法典》第267条规定，私人的合法财产受法律保护，禁止任何组织或者个人侵占、哄抢、破坏。《民法典》第323条规定，用益物权人对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利。本题中的甲对停车位拥有用益物权，尽管建电梯获得规划部门批准，符合小区业主利益，但占用甲的停车位侵犯了甲的用益物权是不争的事实。因此A项错误，当选。《民法典》第132条规定，民事主体不得滥用民事权利损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益。此即民法上禁止权利滥用原则，据此，甲不能要求将电梯拆除。B项错误，当选。甲虽不能要求拆除电梯，但可以要求乙公司赔偿损失。而置换车位属于代物清偿，是债的履行的一种方式。因此C项正确，不当选。《民法典》第1184条规定，侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他合理方式计算。由此可见，民事责任的承担以补偿被侵权人的损失为原则，甲无权要求获取更多利益。因此D项表述错误。

10.

湘星公司成立于2012年，甲、乙、丙三人是其股东，出资比例为7:2:1，公司经营状况良好。2017年初，为拓展业务，甲提议公司注册资本增资1000万元。关于该增资程序的有效完成，下列哪些说法是正确的?______A.三位股东不必按原出资比例增资B.三位股东不必实际缴足增资C.公司不必修改公司章程D.公司不必办理变更登记正确答案：AB[考点]公司增资

[解析]《公司法》第34条规定：“股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”据此，公司的三位股东可以决定股东不按照出资比例认缴出资，A项正确。《公司法》第26条第1款规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。”2013年底公司法修正后，公司资本制度普遍采行认缴制，无论是公司设立出资还是公司增资，都可以采取认缴制，故三位股东在实际缴足增资之前即可完成增资程序，B项正确。根据《公司法》第25条第1款规定，公司章程中应当载明“公司注册资本”，公司增资会引发公司注册资本变化，当然需要修订公司章程，故C项错误。《公司法》第179条第2款规定：“公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。”只有完成了增资的变更登记，才会真正产生增资的法律效果，故D项错误。

11.

孙某从某超市买回的跑步机在使用中出现故障并致其受伤。经查询得知，该型号跑步机数年前已被认定为不合格产品，超市从总经销商煌煌商贸公司依正规渠道进货。下列哪些选项是正确的?______A.孙某有权向该跑步机生产商索赔B.孙某有权向煌煌商贸公司、超市索赔C.超市向孙某赔偿后，有权向该跑步机生产商索赔D.超市向孙某赔偿后，有权向煌煌商贸公司索赔正确答案：ABCD[考点]产品缺陷责任

[解析]根据《产品质量法》第46条的规定，本法所称缺陷，是指产品存在危及人身、他人财产安全的不合理的危险；产品有保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的，是指不符合该标准。题中的不合格产品一般是指不符合国家标准或行业标准，因而属于产品缺陷。根据《产品质量法》第42、43条的规定，由于销售者的过错使产品存在缺陷，造成人身、他人财产损害的，销售者应当承担赔偿责任。销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担赔偿责任。因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。属于产品的生产者的责任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向产品的生产者追偿。属于产品的销售者的责任，产品的生产者赔偿的，产品的生产者有权向产品的销售者追偿。本题属于产品缺陷责任，故孙某既可以向生产者也可以向销售者要求赔偿，故AB项正确。由于缺陷不是超市造成的，故超市赔偿后可以向其供货者或直接向生产者索赔，CD项正确。

12.

关于因污染环境和破坏生态造成损害的环境侵权，下列哪些判断是正确的?______A.要求污染单位停止侵权的诉讼时效期间为3年，从当事人知道或者应当知道其受到损害时起计算B.为维护社会公共利益提起诉讼的社会组织不得通过诉讼牟取经济利益C.污染者以排污符合国家或者地方污染物排放标准为由可主张不承担侵权责任D.水污染损害是由受害人故意造成的，排污方不承担赔偿责任正确答案：BD[考点]环境侵权责任

[解析]《环境保护法》第66条规定：“提起环境损害赔偿诉讼的时效期间为三年，从当事人知道或者应当知道其受到损害时起计算。”A项错误。《环境保护法》第58条第3款规定：“提起诉讼的社会组织不得通过诉讼牟取经济利益。”B项正确。《最高人民法院关于审理环境侵权责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第1条第1、2款规定：“因污染环境、破坏生态造成他人损害，不论侵权人有无过错，侵权人应当承担侵权责任。侵权人以排污符合国家或者地方污染物排放标准为由主张不承担责任的，人民法院不予支持。”C项错误。《水污染防治法》第96条第3款规定：“水污染损害是由受害人故意造成的，排污方不承担赔偿责任。水污染损害是由受害人重大过失造成的，可以减轻排污方的赔偿责任。”D项正确。

13.

住所在北京市C区的甲公司与住所在北京市H区的乙公司在天津市J区签订了一份买卖合同，约定合同履行发生争议，由北京仲裁委员会仲裁或者向H区法院提起诉讼。合同履行过程中，双方发生争议，甲公司到北京仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会受理并向乙公司送达了甲公司的申请书副本。在仲裁庭主持首次开庭的答辩阶段，乙公司对仲裁协议的效力提出异议。仲裁庭对此作出了相关的意思表示。此后，乙公司又向法院提出对仲裁协议的效力予以认定的申请。下列哪些选项是正确的?______A.双方当事人约定的仲裁协议原则有效B.仲裁庭对案件管辖权作出决定应有仲裁委员会的授权C.仲裁庭对乙公司的申请应予以驳回，继续审理案件D.乙公司应向天津市中级法院申请认定仲裁协议的效力正确答案：BC[考点]仲裁协议

[解析]《仲裁法解释》第7条规定，当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在《仲裁法》第20条第2款规定期间内提出异议的除外。本案中，双方当事人约定合同履行发生争议由仲裁委仲裁或向法院起诉的条款无效，故A项错误。《仲裁法》第20条规定，当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出。可见，有权对仲裁协议的效力作出决定的机构是仲裁委员会而不是仲裁庭，仲裁庭作决定须有仲裁委员会的授权，故B项正确。此时已处于答辩阶段，仲裁庭对乙公司的申请应予以驳回，继续审理案件，故C项正确。《仲裁法解释》第12条规定，当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力的案件，由仲裁协议约定的仲裁机构所在地的中级人民法院管辖。首先，乙公司提出确认仲裁协议效力的时间不符合规定；其次，确认仲裁协议效力需向仲裁协议约定仲裁机构所在地的中院，约定仲裁地在北京，不在天津，乙公司向天津市中院申请认定仲裁协议效力的说法不正确，故D项错误。

14.

李某于2000年为自己投保，约定如其意外身故则由妻子王某获得保险金20万元，保险期间为10年。2009年9月1日起李某下落不明，2014年4月法院宣告李某死亡。王某起诉保险公司主张该保险金。关于本案，下列哪些选项是正确的?______A.保险合同应无效B.王某有权主张保险金C.李某死亡日期已超保险期间，故保险公司不承担保险责任D.如李某确系2009年9月1日下落不明，则保险公司应承担保险责任正确答案：BD[考点]以死亡为支付条件的保险合同、宣告死亡

[解析]《保险法》第39条第1款规定：“人身保险的受益人由被保险人或者投保人指定。”李某作为完全行为能力人，有权指定其妻子为保险受益人，保险合同合法有效，故A项错误。《保险法解释(三)》第24条规定：“投保人为被保险人订立以死亡为给付保险金条件的保险合同，被保险人被宣告死亡后，当事人要求保险人按照保险合同约定给付保险金的，人民法院应予支持。被保险人被宣告死亡之日在保险责任期间之外，但有证据证明下落不明之日在保险责任期间之内，当事人要求保险人按照保险合同约定给付保险金的，人民法院应予支持。”在此，宣告死亡是人民法院依照法律规定所作的死亡认定判决，判决的生效时间并不是下落不明人的确切死亡时间。如果有证据证明李某在保险期间下落不明，则保险公司应当承担赔偿责任，故B、D两项正确，C项错误。

15.

甲捡到了乙遗失的身份证，并以乙的名义注册公司，乙被登记为公司股东。据此，下列哪些说法是正确的?______A.公司有权请求甲承担责任B.甲可以行使股东权利C.乙可以申请注销股东资格D.乙可以行使股东权利正确答案：AB[考点]冒名股东

[解析]甲冒用乙的名义并将乙作为股东在公司登记机关登记，二人构成冒名法律关系。《公司法解释(三)》第28条规定：“冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应责任；公司、其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由，请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的，人民法院不予支持。”甲是冒名登记行为人，他实际享有股东权利，也要承担相应的责任。故AB项正确。乙是被冒名登记为股东的，和公司无关，所以无权无责。故CD项错误。

16.

下列哪些情形属于代理?______A.甲请乙从国外代购1套名牌饮具，乙自己要买2套，故乙共买3套一并结账B.甲请乙代购茶叶，乙将甲写好茶叶名称的纸条交给销售员，告知其是为自己朋友买茶叶C.甲律师接受法院指定担任被告人乙的辩护人D.甲介绍歌星乙参加某演唱会，并与主办方签订了三方协议正确答案：ABC[考点]代理行为的认定

[解析]《民法典》第161条第1款规定，民事主体可以通过代理人实施民事法律行为。《民法典》第162条规定，代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。按照这两条规定，代理须满足三项要件：第一，代理人有代理权；第二，代理人以被代理人名义从事行为；第三，代理人有为被代理人为民事行为的意思。同时，《民法典》第925条规定，受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。即，亦承认不以被代理人名义从事民事法律行为的隐名代理。A项，乙共买3套名牌饮具，其中1套系由为被代理人购买的意思，构成隐名代理，所以，A项正确。B项，乙将甲写好茶叶名称的纸条交给销售员，告知其是为自己朋友买茶叶，虽未明确具体的被代理人，但有为他人从事法律行为的意思，亦构成代理，所以，B项正确。C项，甲律师接受法院指定担任被告人乙的辩护人，以乙的名义从事民事法律行为，该行为后果由乙承担，构成代理，所以，C项正确。D项，甲没有以乙的名义从事法律行为，亦没有为乙从事民事法律行为的意思，不构成代理，其签订三方协议的行为，使三方达成居间合同，所以，D项错误。综上，本题答案为ABC。

17.

经常居所在上海的瑞士公民怀特未留遗嘱死亡，怀特在上海银行存有100万元人民币，在苏黎世银行存有10万欧元，且在上海与巴黎各有一套房产。现其继承人因遗产分割纠纷诉至上海某法院。依中国法律规定，下列哪些选项是正确的?______A.100万元人民币存款应适用中国法B.10万欧元存款应适用中国法C.上海的房产应适用中国法D.巴黎的房产应适用法国法正确答案：ABCD[考点]涉外继承法律关系的法律适用

[解析]《涉外民事关系法律适用法》第31条规定：“法定继承，适用被继承人死亡时经常居所地法律，但不动产法定继承，适用不动产所在地法律。”故ABCD项正确。

三、不定项选择题每题所设选项中至少有一个正确答案。

甲公司将1台挖掘机出租给乙公司，为担保乙公司依约支付租金，丙公司担任保证人，丁公司以机器设备设置抵押。乙公司欠付10万元租金时，经甲公司、丙公司和丁公司口头同意，将6万元租金债务转让给戊公司。之后，乙公司为现金周转将挖掘机分别以45万元和50万元的价格先后出卖给丙公司和丁公司。丙公司和丁公司均已付款，但乙公司没有依约交付挖掘机。因乙公司一直未向甲公司支付租金，甲公司便将挖掘机以48万元的价格出卖给王某，约定由乙公司直接将挖掘机交付给王某，王某首期付款20万元，尾款28万元待收到挖掘机后支付。此事，甲公司通知了乙公司。王某未及取得挖掘机便死亡。王某临终立遗嘱，其遗产由其子大王和小王继承，遗嘱还指定小王为遗嘱执行人。因大王一直在外地工作，同意王某遗产由小王保管，没有进行遗产分割。在此期间，小王将挖掘机出卖给方某，没有征得大王的同意。

请回答下面问题。1.

关于乙公司与丙公司、丁公司签订挖掘机买卖合同的效力，下列表述错误的是：______A.乙公司可以主张其与丙公司的买卖合同无效B.丙公司可以主张其与乙公司的买卖合同无效C.乙公司可以主张其与丁公司的买卖合同无效D.丁公司可以主张其与乙公司的买卖合同无效正确答案：ABCD[考点]无权处分合同的效力

[解析]《民法典》第597条规定，因出卖人未取得处分权致使标的物所有权不能转移的，买受人可以解除合同并请求出卖人承担违约责任。法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物，依照其规定。据此，无权处分合同有效。尽管乙公司与丙公司、丁公司签订挖掘机买卖合同，均属于无权处分，但买卖合同对乙公司与丙公司，乙公司与丁公司均有效。故ABCD项均错误。

2.

在乙公司将6万元租金债务转让给戊公司之前，关于丙公司和丁公司的担保责任，甲公司下列做法正确的是：______A.可以要求丙公司承担保证责任B.可以要求丁公司承担抵押担保责任C.须先要求丙公司承担保证责任，后要求丁公司承担抵押担保责任D.须先要求丁公司承担抵押担保责任，后要求丙公司承担保证责任正确答案：AB[考点]物的担保与人的担保之关系

[解析]《民法典》第392条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以请求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。丙公司和丁公司的担保责任顺位未做明确约定时，债权人甲公司可以要求丙公司承担保证责任，亦可以要求丁公司承担抵押担保责任。所以，AB项正确，CD项错误。

3.

在乙公司将6万元租金债务转让给戊公司之后，关于丙公司和丁公司的担保责任，下列表述正确的是：______A.丙公司仅需对乙公司剩余租金债务承担担保责任B.丁公司仅需对乙公司剩余租金债务承担担保责任C.丙公司仍应承担全部担保责任D.丁公司仍应承担全部担保责任正确答案：AB[考点]债的担保

[解析]《民法典》第697条规定：“债权人未经保证人书面同意，允许债务人转移全部或者部分债务，保证人对未经其同意转移的债务不再承担保证责任，但是债权人和保证人另有约定的除外。但是，保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任。”因为乙公司将6万元租金债务转让给戊公司，未经保证人丙公司的书面同意，所以，丙公司仅需对乙公司剩余租金债务承担担保责任。故A项正确，C项错误。《民法典》第391条规定：“第三人提供担保，未经其书面同意，债权人允许债务人转移全部或者部分债务的，担保人不再承担相应的担保责任。”本题中，丁公司仅口头同意债务转让，未形成书面同意，因此对转让的债务不再承担担保责任。故B项正确，D项错误。

4.

甲公司与王某签订买卖合同之后，王某死亡之前，关于挖掘机所有权人，下列选项正确的是：______A.甲公司B.丙公司C.丁公司D.王某正确答案：D[考点]所有权

[解析]《民法典》第224条规定，动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但是法律另有规定的除外。《民法典》第227条规定，动产物权设立和转让前，第三人占有该动产的，负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。在本案中，甲公司已经通过指示交付的方式将机器交付给王某，所以，在甲公司与王某签订买卖合同之后，王某死亡之前，挖掘机归王某所有。

5.

王某死后，关于甲公司与王某的买卖合同，下列表述错误的是：______A.甲公司有权解除该买卖合同B.大王和小王有权解除该买卖合同C.大王和小王对该买卖合同原王某承担的债