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文档简介
法律职业资格考试综合分类模拟63不定项选择题1.
关于法官任免和法官行为,下列哪一说法是正确的?______A.唐某系某省高院副院长,其子系该省(江南博哥)某县法院院长。对唐某父子应适用任职回避规定B.楼法官以交通肇事罪被判处有期徒刑一年、缓刑一年。对其无须免除法官职务C.白法官将多年办案体会整理为《典型案件法庭审理要点》,被所在中级法院推广到基层法院,收效显著。对其应予以奖励D.陆法官在判决书送达后,发现误将上诉期15日写成了15月,立即将判决收回,做出新判决书次日即交给当事人。其行为不违反法官职业规范规定正确答案:C[考点]法官的任免;法官的奖惩
[解析]《法官法》第23条规定:“法官之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲以及近姻亲关系的,不得同时担任下列职务:(一)同一人民法院的院长、副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长;(二)同一人民法院的院长、副院长和审判员;(三)同一审判庭的庭长、副庭长、审判员;(四)上下相邻两级人民法院的院长、副院长。”A项中,唐某系某省高院副院长,其子系该行某县法院院长,省高院剐院长与该省某县法院院长非为上下相邻两级人民法院的院长、副院长,两人不符合任职回避规定。故A项错误。
根据《法官法》第20条第8项规定,因违纪违法不宜继续任职的,应当依法提请免除其法官职务。又根据《法官法》第13条规定:“下列人员不得担任法官:(一)因犯罪受过刑事处罚的;……”本条的犯罪既包括故意犯罪,也包括过失犯罪。据此,B项中,楼法官以交通肇事罪被判处有期徒刑1年、缓刑1年,不宜继续任职,对其必须根据法律规定免除法官职务。故B项错误。
《法官法》第45条规定:“法官有下列表现之一的,应当给予奖励:(一)公正司法,成绩显著的;(二)总结审判实践经验成果突出,对审判工作有指导作用的……”C项符合上述第(二)项规定。故C项正确。
《法官行为规范》第54条规定:“裁判文书宣告或者送达后发现文字差错:(一)对一般文字差错或者病句,应当及时向当事人说明情况并收回裁判文书,以校对章补正或者重新制作裁判文书;(二)对重要文字差错或者病句,能立即收回的,当场及时收回并重新制作;无法立即收回的,应当制作裁定予以补正。”D项中将上诉期间“15日”写成“15月”属于一般文字差错。陆法官应当说明情况后将判决书收回,以校对章补正或者重新制作裁判文书。故D项错误。
2.
某检察院对王某盗窃案提出二审抗诉,王某未委托辩护人,欲申请法律援助。对此,下列哪一说法是正确的?______A.王某申请法律援助只能采用书面形式B.法律援助机构应当严格审查王某的经济状况C.法律援助机构只能委派律师担任王某的辩护人D.法律援助机构决定不提供法律援助时,王某可以向该机构提出异议正确答案:C[考点]法律援助制度
[解析]《法律援助条例》第17条第2款规定:“申请应当采用书面形式,填写申请表;以书面形式提出申请确有困难的,可以口头申请,由法律援助机构工作人员或者代为转交申请的有关机构工作人员作书面记录。”故A项错误。
《关于刑事诉讼法律援助工作的规定》第2条第2款规定:“具有下列情形之一,犯罪嫌疑人、被告人没有委托辩护人的,可以依照前款规定申请法律援助:(一)有证据证明犯罪嫌疑人、被告人属于一级或者二级智力残疾的;(二)共同犯罪案件中,其他犯罪嫌疑人、被告人已委托辩护人的;(三)人民检察院抗诉的;(四)案件具有重大社会影响的。”本题属于检察院抗诉的案件,无需审查经济状况。故B项错误。
《刑事诉讼法》第35条第1款规定:“犯罪嫌疑人、被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的,本人及其近亲属可以向法律援助机构提出申请。对符合法律援助条件的,法律援助机构应当指派律师为其提供辩护。”刑事案件中的法律援助只能指派律师。故C项正确。
《关于刑事诉讼法律援助工作的规定》第23条规定:“申请人对法律援助机构不予援助的决定有异议的,可以向主管该法律援助机构的司法行政机关提出……”审查申请人异议的主体是主管法律援助机构的司法行政机关,而非法律援助机构。故D项错误。
3.
根据《宪法》和法律的规定,关于立法权权限和立法程序,下列选项正确的是:______A.全国人大常委会在人大闭会期间,可以对全国人大制定的法律进行部分补充和修改,但不得同该法律的基本原则相抵触B.全国人大通过的法律由全国人民代表大会主席团予以公布C.全国人大法律委员会审议法律案时,应邀请有关专门委员会的成员列席会议,发表意见D.列入全国人大常委会会议议程的法律案,除特殊情况外,应当在举行会议七日前将草案发给常委会组成人员正确答案:ACD[考点]立法权限;立法程序
[解析]《立法法》第7条第3款规定:“全国人民代表大会常务委员会制定和修改除应当由全国人民代表大会制定的法律以外的其他法律;在全国人民代表大会闭会期间,对全国人民代表大会制定的法律进行部分补充和修改,但是不得同该法律的基本原则相抵触。”故A项正确。
《宪法》第80条规定,中华人民共和国主席根据全国人民代表大会的决定和全国人民代表大会常务委员会的决定,公布法律。故B项错误。
《立法法》第33条第2款规定:“法律委员会审议法律案时,应当邀请有关的专门委员会的成员列席会议,发表意见。”故C项正确。
《立法法》第28条第1款规定:“列入常务委员会会议议程的法律案,除特殊情况外,应当在会议举行的7日前将法律草案发给常务委员会组成人员。”故D项正确。
4.
关于全国人大及其常委会的质询权,下列说法正确的是:______A.全国人大会议期间,一个代表团可书面提出对国务院的质询案B.全国人大会议期间,三十名以上代表联名可书面提出对国务院各部的质询案C.全国人大常委会会议期间,常委会组成人员十人以上可书面提出对国务院各委员会的质询案D.全国人大常委会会议期间,委员长会议可书面提出对国务院的质询案正确答案:ABC[考点]全国人大及其常委会的质询权
[解析]《全国人大组织法》第21条规定:“全国人民代表大会会议期间,一个代表团或者三十名以上的代表联名,可以书面提出对国务院以及国务院各部门、国家监察委员会、最高人民法院、最高人民检察院的质询案。”故A、B项正确。
《全国人大组织法》第30条规定:“常务委员会会议期间,常务委员会组成人员十人以上联名,可以向常务委员会书面提出对国务院以及国务院各部门、国家监察委员会、最高人民法院、最高人民检察院的质询案。”故C项正确,D项错误。
5.
在南耀有限责任公司经营期间,股东廖华偶然得知公司董事张林近期将公司产品以远低于市场价卖给了格霖公司,其兄张森在格霖公司担任法定代表人。对此,下列说法正确的是:______A.廖华必须先向公司监事会提出书面请求,被拒绝后才能向法院提起诉讼B.廖华应以自己的名义向张林提起诉讼C.南耀公司应承担因廖华提起诉讼而发生的合理费用D.廖华提起诉讼后产生的胜诉利益归属于南耀公司,廖华无权请求张林直接向其承担责任正确答案:BD[考点]股东代表诉讼
[解析]本题旨在考查股东代表诉讼相关知识点、需要注意的是,股东代表诉讼的提起除了持股期限、数量的条件外,还需要以穷尽公司内部救济为前置条件;对于股东代表诉讼的费用及胜诉后利益的归属,《公司法司法解释(四)》作了具体的规定,诉讼费用由公司承担的前提条件是股东代表诉讼的请求得到法院支持,该细节容易被忽略。
选项分析:
A选项考查股东代表诉讼的前置条件。根据《公司法》第151条第2款,原则上股东代表诉讼需要以穷尽公司内部救济为前置条件,但是存在例外情况,即“情况紧急、不立即起诉将会使公司利益受到难以弥补的损害”。选项A说法过于绝对,不当选。
B选项考查股东代表诉讼起诉主体。根据《公司法》第151条第2款,股东代表诉讼是股东以自己的名义起诉,而非以公司的名义起诉。选项B正确,当选。
C选项考查股东代表诉讼费用的分配。根据《公司法司法解释(四)》第26条,股东代表诉讼只有在诉讼请求得到支持的情况下,公司才应当承担合理的诉讼费用,以避免股东滥用代位诉讼制度。选项C错误,不当选。
D选项考查股东代表诉讼的利益归属。虽然诉讼的原告是股东,但是实体法律关系上,法律效果应归属于公司。根据《公司法司法解释(四)》第25条,股东请求被告直接向其承担民事责任的,人民法院不予支持。选项D正确,当选。
6.
我国《著作权法》不适用于下列哪些选项?______A.法院判决书B.《与贸易有关的知识产权协定》的官方中文译文C.《伯尔尼公约》成员国国民的未发表且未经我国有关部门审批的境外影视作品D.奥运会开幕式火炬点燃仪式的创意正确答案:ABD[考点]著作权的客体
[解析]《著作权法》第5条规定:“本法不适用于:(一)法律、法规,国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件,及其官方正式译文;(二)单纯事实消息;(三)历法、通用数表、通用表格和公式。”法院判决书、《与贸易有关的知识产权协定》属于上述第1项的内容,不能成为著作权的客体。故A、B项当选。
《著作权法》第2条第2款规定:“外国人、无国籍人的作品根据其作者所属国或者经常居住地国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有的著作权,受本法保护。”此即国民待遇原则。据此,与中国共同参加了《伯尔尼公约》的成员国国民的作品,无论发表与否,均受我国《著作权法》的保护。故C项不当选。
《著作权法》最基本的原理是思想与表达的二分。著作权的客体是作品,作品是对思想观念的独创性表达。《著作权法》只保护对于思想观念的独创性表达(作品),而不保护思想观念本身。具体来说,“作品”是指文学、艺术、科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果;思想观念不是作品,不可复制,不享有著作权。奥运会开幕式点火仪式的“创意”,属于思想观念,不受著作权法的保护。故D项当选。
7.
甲公司开发出一项发动机关键部件的技术,大大减少了汽车尾气排放。乙公司与甲公司签订书面合同受让该技术的专利申请权后不久,将该技术方案向国家知识产权局同时申请了发明专利和实用新型专利。下列哪一说法是正确的?______A.因该技术转让合同未生效,乙公司无权申请专利B.因尚未依据该技术方案制造出产品,乙公司无权申请专利C.乙公司获得专利申请权后,无权就同一技术方案同时申请发明专利和实用新型专利D.乙公司无权就该技术方案获得发明专利和实用新型专利正确答案:D[考点]专利申请权和专利权的转让;单一性原则
[解析]《专利法》第10条第1款规定:“专利申请权和专利权可以转让。”《专利法》第10条第3款规定:“转让专利申请权或者专利权的,当事人应当订立书面合同,并向国务院专利行政部门登记,由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。”据此,甲将专利申请权转让给乙,只有经登记并公告后,乙才能取得专利申请权。而转让合同的生效与否与登记和公告无关,该技术转让合同已生效。故A项错误。
《专利法》第22条规定:“授予专利权的发明和实用新型,应当具备新颖性、创造性和实用性。……实用性,是指该发明或者实用新型能够制造或者使用,并且能够产生积极效果……”可见,实用性要件并非要求申请人已经实际制造出了专利产品,仅要求所属领域的普通技术人员依照说明书的内容“可以”实施该专利(如制造出专利产品)。故B项错误。
《专利法》第9条第1款规定:“同样的发明创造只能授予一项专利权。但是,同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利,先获得的实用新型专利权尚未终止,且申请人声明放弃该实用新型专利权的,可以授予发明专利权。”这是“单一性原则”的例外。按照单一性原则,一申请一发明,一发明一申请,一发明一专利权。《专利法》第9条对此有部分突破。突破在于,对于同一项发明创造,申请人可以同时提出发明专利申请和实用新型专利申请。尚未突破的地方在于,对于同一项发明创造仍然只能授予一个专利权。故C项错误,D项正确。
8.
甲公司为其牛奶产品注册了“润语”商标后,通过签订排他许可合同许可乙公司使用。丙公司在其酸奶产品上使用“润语”商标,甲公司遂起诉丙公司停止侵害并赔偿损失,法院判决支持了甲公司的请求。在该判决执行完毕后,“润语”注册商标因侵犯丁公司的著作权被依法撤销。下列哪些选项是错误的?______A.甲公司和乙公司可以作为共同原告起诉丙公司B.甲公司与乙公司的许可合同应当认定为无效合同,乙公司应当申请返还许可费C.甲公司获得的侵权赔偿费构成不当得利,应当返还给丙公司D.甲公司获得的侵权赔偿费应当转付给丁公司正确答案:BCD[考点]注册商标侵权诉讼的原告资格;注册商标宣告无效的法律后果
[解析]《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第4条第2款规定:“在发生注册商标专用权被侵害时,独占使用许可合同的被许可人可以向人民法院提起诉讼;排他使用许可合同的被许可人可以和商标注册人共同起诉,也可以在商标注册人不起诉的情况下,自行提起诉讼;普通使用许可合同的被许可人经商标注册人明确授权,可以提起诉讼。”本题中,乙公司是排他许可合同的被许可人,可以和商标注册权人甲公司作为共同原告起诉。故A项正确。
《商标法》第47条规定:“依照本法第44条、第45条的规定宣告无效的注册商标,由商标局予以公告,该注册商标专用权视为自始即不存在。宣告注册商标无效的决定或者裁定,对宣告无效前人民法院做出并已执行的商标侵权案件的判决、裁定、调解书和工商行政管理部门做出并已执行的商标侵权案件的处理决定以及已经履行的商标转让或者使用许可合同不具有追溯力。但是,因商标注册人的恶意给他人造成的损失,应当给予赔偿。依照前款规定不返还商标侵权赔偿金、商标转让费、商标使用费,明显违反公平原则的,应当全部或者部分返还。”据此,注册商标被宣告无效的,商标专用权视为自始不存在。但是,宣告注册商标无效的决定或裁定对甲公司与乙公司已经履行的商标使用许可合同不具有溯及力。因此,甲公司与乙公司的许可合同并非无效。故B项错误。既然许可合同仍有效,那么甲公司获得的侵权赔偿费不构成不当得利,不应返还丙公司,也无须转付丁公司。故C、D项错误。
9.
2019年是中华人民共和国成立70周年,根据宪法,我国特赦了一批服刑人员。关于我国宪法规定的特赦制度,下列说法错误的是:______A.我国2018年宪法修正案将特赦写进了宪法B.特赦由国家主席决定C.特赦令由最高人民法院院长发布D.特赦是法治原则的例外正确答案:ABCD[考点]特赦;宪法修正案;国家机构的职权
[解析]我国1982年宪法颁行之时即明文规定了特赦制度。故A选项错误。
根据《宪法》第67条和第80条,特赦是全国人大常委会的职权,由全国人大常委会决定,国家主席根据全国人大常委会的决定发布特赦令。故BC项错误。
特赦制度是我国法治建设的一项重要内容,也是现代法治国家通行的一项重要制度,当然不是法治原则的例外。故D项错误。
10.
司法人员恪守司法廉洁,是司法公正与公信的基石和防线。违反有关司法廉洁及禁止规定将受到严肃处分。下列属于司法人员应完全禁止的行为是:______A.为当事人推荐、介绍诉讼代理人、辩护人B.为律师、中介组织介绍案件C.在非工作场所接触当事人、律师、特殊关系人D.向当事人、律师、特殊关系人借用交通工具正确答案:ABD[考点]法律职业道德基本原则之一的清正廉洁、遵纪守法
[解析]《关于进一步规范司法人员与当事人、律师、特殊关系人、中介组织接触交往行为的若干规定》第5条规定:“严禁司法人员与当事人、律师、特殊关系人、中介组织有下列接触交往行为:(一)泄露司法机关办案工作秘密或者其他依法依规不得泄露的情况;(二)为当事人推荐、介绍诉讼代理人、辩护人、或者为律师、中介组织介绍案件,要求、建议或者暗示当事人更换符合代理条件的律师;(三)接受当事人、律师、特殊关系人、中介组织请客送礼或者其他利益;(四)向当事人、律师、特殊关系人、中介组织借款、租借房屋,借用交通工具、通讯工具或者其他物品;(五)在委托评估、拍卖等活动中徇私舞弊,与相关中介组织和人员恶意串通、弄虚作假、违规操作等行为;(六)司法人员与当事人、律师、特殊关系人、中介组织的其他不正当接触交往行为。”故A、B、D项正确。
第6条规定:“司法人员在案件办理过程中,应当在工作场所、工作时间接待当事人、律师、特殊关系人、中介组织。因办案需要,确需与当事人、律师、特殊关系人、中介组织在非丁作场所、非工作时间接触的,应依照相关规定办理审批手续并获批准。”所以,司法人员在非丁作场所接触当事人、律师、特殊关系人并非是完全禁止的行为。故C项错误。
11.
法谚有云:“法官是会说话的法律。”关于此法律谚语的理解,下列选项不正确的是:______A.法律不经解释,则不可适用B.法律不经法官,则无从解释C.法律不经裁判,不产生义务D.法律不经适用,不具效力正确答案:A[考点]法律解释;法的适用
[解析]“法官是会说话的法律”,是指法律在现实的司法审判中,只有经过法官的解释才能够真正作用于案件裁判,产生直接影响当事人具体权利义务关系的司法判决。因此,这一法谚生动地指明了法律解释对于包括司法审判在内的法律实施的重要意义,可以说法律解释是将法律从“书本上的法”转化为“行动中的法”的必经之路。故A项正确。
法官并非法律解释的唯一主体,特定的国家机关可以作出正式解释,法律专家学者和社会公众也可以作出不具有规范性效力的非正式解释。故B项错误。
立法、执法与司法活动都能为人们设定义务。立法活动可以直接设定人们的法律义务,执法行为也可以通过行政处罚、行政强制等方式对当事人没定具体的义务。故C项错误。
法律生效之后才能予以适用,并非因为适用才产生效力。具体来说,法律的效力有无和高低取决于其制定主体本身的权威性和制定程序的规范性,对法律的具体适用并不是使得法律有效的原因。D项本末倒置,故错误。
12.
王某与张某二人共谋抢劫。两人进入一户人家,张某单独在别墅三层寻找财物时,发现一女孩在熟睡,遂起歹念,将其奸淫。事后为灭口,张某持匕首将女孩刺死。对此,下列说法正确的是:______A.张某的行为仅成立强奸罪B.张某成立强奸罪与故意杀人罪的想象竞合C.对张某应以抢劫罪、强奸罪与故意杀人罪数罪并罚D.王某成立抢劫罪与强奸罪、故意杀人罪的共同犯罪正确答案:C[考点]区分罪数的标准、强奸罪、共同犯罪的认识错误
[解析]本题主要考查共犯过剩的问题,以及通过强奸过程中故意杀人的定性考查考生对于罪数区分标准的掌握程度。对于共犯过剩,需要把握超过共同犯罪故意的部分,未参与过剩部分实行者不需要负责。而强奸行为完成后产生杀人故意的,显然应当数罪并罚。
选项分析:
张某并非在强奸过程中为压制反抗而杀害女孩,显然不应只论以强奸致人死亡。A项错误。
想象竞合是指一行为触犯数个罪名,侵害了数个法益的情形。张某在强奸既遂之后才产生杀人的故意并实施杀人行为,存在两个清楚可分的行为,因而不成立想象竞合。B项错误。
共同抢劫过程中另起犯意实施强奸,强奸既遂后出于灭口、报复等动机故意杀人的,存在三个行为、侵害了三个法益,应当数罪并罚。C项正确。
所谓的共犯过剩,是指部分实行者的行为超出了共同犯罪故意的范围,其他共犯者对于超出的部分并不知情的情形。对于共犯过剩,未参与过剩部分的共犯并不需要负责。由于王某与张某只是谋议实施抢劫,王某成立抢劫罪的共同犯罪,但张某的强奸与杀人行为显然超出了二人共同故意的范围,因此,王某并不需要对张某的强奸、杀人行为负责。D项错误。
13.
王某参加战友金某婚礼期间,自愿帮忙接待客人。婚礼后王某返程途中遭遇车祸,住院治疗花去费用1万元。王某认为,参加婚礼并帮忙接待客人属帮工行为,遂将金某诉至法院要求赔偿损失。法院认为,王某行为属由道德规范的情谊行为,不在法律调整范围内。关于该案,下列哪一说法是正确的?______A.在法治社会中,法律可以调整所有社会关系B.法官审案应区分法与道德问题,但可进行价值判断C.道德规范在任何情况下均不能作为司法裁判的理由D.一般而言,道德规范具有国家强制性正确答案:B[考点]法与道德的区别
[解析]法律非常重要,但也是有局限的,不能调整所有的社会关系,如“同居关系”“情谊关系”。故A项错误。
法官审案应区分法与道德,不能用道德的标准来处理法律问题,但是在司法裁判过程中法官往往要参照道德进行价值判断。故B项正确。
在法律没有规定的时候(即没有正式的法律渊源),在民商领域也可以用非正式渊源进行裁判。因此道德规范作为法的非正式渊源,有的情况下也可以作为司法裁判的理由。故C项错误。
法律具有国家强制性,由军队等国家强制力保障实施。但是,道德不具有这一特征,没有国家强制性。故D项错误。
14.
根据我国《宪法》和《选举法》的规定,下列哪些选项是正确的?______A.全国人民代表大会常务委员会主持全国人民代表大会代表的选举工作B.县级以上地方各级人民代表大会常务委员会主持本级人民代表大会代表的选举工作C.乡、民族乡、镇设立选举委员会,主持本级人民代表大会代表的选举工作D.乡、民族乡、镇设立的选举委员会受不设区的市、市辖区、县、自治县的人民代表大会常务委员会的领导正确答案:ACD[考点]我国选举的组织与程序
[解析]《选举法》第9条第1款规定:“全国人民代表大会常务委员会主持全国人民代表大会代表的选举。省、自治区、直辖市、设区的市、自治州的人民代表大会常务委员会主持本级人民代表大会代表的选举。”故A项正确。
《选举法》第9条第2款规定:“不设区的市、市辖区、县、自治县、乡、民族乡、镇设立选举委员会,主持本级人民代表大会代表的选举。不设区的市、市辖区、县、自治县的选举委员会受本级人民代表大会常务委员会的领导。乡、民族乡、镇的选举委员会受不设区的市、市辖区、县、自治县的人民代表大会常务委员会领导。”故C、D项正确。“县级以上”包括县级。故B项错误。
15.
将“国家建立健全同经济发展水平相适应的社会保障制度”载入现行宪法的是下列哪一宪法修正案?______A.1988年宪法修正案B.1993年宪法修正案C.1999年宪法修正案D.2004年宪法修正案正确答案:D[考点]我国相关宪法修正案的主要内容
[解析]2004年《宪法修正案》第23条规定,宪法第14条增加1款,作为第4款规定:“国家建立健全同经济发展水平相适应的社会保障制度。”故D项正确,A、B、C项错误。
16.
甲公司委托乙公司开发印刷排版系统软件,付费20万元,没有明确约定著作权的归属。后甲公司以高价向善意的丙公司出售了该软件的复制品。丙公司安装使用5年后,乙公司诉求丙公司停止使用并销毁该软件。下列哪些表述是正确的?______A.该软件的著作权属于甲公司B.乙公司的起诉已超过诉讼时效C.丙公司可不承担赔偿责任D.丙公司应停止使用并销毁该软件正确答案:CD[考点]委托作品著作权的归属;著作权侵权的诉讼时效;盗版软件善意使用人责任
[解析]《著作权法》第19条规定:“受委托创作的作品,著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的,著作权属于受托人。”本题中,甲公司为委托人,乙公司为受托人,在没有明确约定委托作品著作权归属的情况下,著作权属于受托人乙公司。故A项错误。
《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第27条规定:“侵害著作权的诉讼时效为3年,自著作权人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。权利人超过3年起诉的,如果侵权行为在起诉时仍在持续,在该著作权保护期内,人民法院应当判决被告停止侵权行为;侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算3年计算。”本题中,乙公司虽然是在5年之后起诉,但侵权行为在起诉时仍在持续,并在著作权保护期内,所以法院应当判决被告停止侵权行为。故B项错误。
《计算机软件保护条例》第30条规定:“软件的复制品持有人不知道也没有合理理由应当知道该软件是侵权复制品的,不承担赔偿责任;但是,应当停止使用、销毁该侵权复制品。如果停止使用并销毁该侵权复制品将给复制品使用人造成重大损失的,复制品使用人可以在向软件著作权人支付合理费用后继续使用。”可知,本题中,丙公司购买该软件时是善意的,不知道该软件的著作权属于乙公司,因此不应承担赔偿责任,但应当停止使用、销毁该侵权复制品。故C、D项正确。
17.
关于合宪性审查,下列哪些说法是正确的?______A.合宪性审查的对象是规范性法律文件,不涉及具体行为B.2018年宪法修正案将“法律委员会”更名为“宪法和法律委员会”,其在法律草案的审议中发挥着合宪性审查的功能C.我国合宪性审查的主体是全国人大及其常委会D.我国采取附带性审查的宪法监督制度正确答案:BC[考点]宪法监督
[解析]就监督对象来说,宪法监督主要包括两方面:(1)规范性文件的合宪性审查和监督,即审查法律、法规、规章等规范性文件的合宪性;(2)行为的合宪性审查和监督,即对国家机关及其工作人员和各政党等主体的行为进行审查,追究违宪责任。可见,合宪性审查的对象包括具体行为,故A项错误。
2018年宪法修正案将“法律委员会”更名为“宪法和法律委员会”,宪法和法律委员会在法律草案和法律修改草案的审议中发挥着合宪性审查的功能一故B项正确。
合宪性审查在我国表现为宪法监督制度。宪法监督是由宪法授权或宪法惯例所认可的机关,以一定的方式进行合宪性审查,预防和解决违宪,追究违宪责任,从而保证宪法实施的一种制度。按照宪法规定,全国人大及其常委会监督宪法的实施,故C项正确。
我国的宪法监督制度,采取事先审查和事后审查相结合的方式。事先审查,即规范性法律文件的批准;事后审查,即规范性法律文件的备案、改变和撤销。附带性审查又叫司法审查制度,是以美国为首的一些西方国家采取的违宪审查制度,我国并无该制度。故D项错误。
18.
甲公司与乙公司签订买卖合同,以市场价格购买乙公司生产的设备一台,双方交付完毕。设备投入使用后,丙公司向法院起诉甲公司,提出该设备属于丙公司的专利产品,乙公司未经许可制造并销售了该设备,请求法院判令甲公司停止使用。经查,乙公司侵权属实,但甲公司并不知情。关于此案,法院下列哪一做法是正确的?______A.驳回丙公司的诉讼请求B.判令甲公司支付专利许可使用费C.判令甲公司与乙公司承担连带责任D.判令先由甲公司支付专利许可使用费,再由乙公司赔偿甲损失正确答案:A[考点]专利权
[解析]《专利法》第77条规定:“为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品,能证明该产品合法来源的,不承担赔偿责任。”《关于审理侵权专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释(二)》第25条第1款规定,为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品,且证明该产品合法来源的,对于权利人请求停止上述使用、许诺销售或者销售行为的主张,人民法院应当支持,但被诉侵权产品的使用人证明其已经支付合理对价的除外。本题中,甲以市场价格购买乙公司生产的设备,说明甲已经支付该产品的合理对价,且甲公司不知是未经许可制造的产品,甲公司既不承担损害赔偿责任,也不承担停止侵害的责任。故A项正确,B、C、D项错误。
19.
关于中国古代社会几部法典的结构体例,下列哪些选项是正确的?______A.《法经》中相当于近代刑法典总则部分的“具法”,被置于六篇的篇首B.《魏律》对秦汉旧律有较大改革,如将“具律”改为“刑名”,并将其置于律首C.《北齐律》将刑名与法例合为名例一篇,奠定了后世刑法的总则D.《大清律例》是我国最后一部成文法典,采六部格局正确答案:BCD[考点]中国古代重要法典
[解析]“具法”是关于定罪量刑中从轻从重法律原则的规定,起着“具其加减”的作用,相当于近代刑法典中的总则部分,在《法经》的最后一篇。《法经》第一篇是“盗法”。故A项错误。
《魏律》对秦汉旧律进行了较大改革,将《法经》中的“具律”改“刑名”,置于律首。B项正确。
《北齐律》是魏晋南北朝成就最高的法典,将刑名与法例律合为“名例律”一篇,奠定了后世刑法的总则。C项正确。
《大清律例》是我国最后一部成文法典,以名例为总则,吏、户、礼、兵、刑、丁六部为分则。D项正确。
20.
根据《宪法》和法律的规定,关于民族自治地方自治权,下列哪一表述是正确的?______A.自治权由民族自治地方的权力机关、行政机关、审判机关和检察机关行使B.自治州人民政府可以制定政府规章对国务院部门规章的规定进行变通C.自治条例可以依照当地民族的特点对宪法、法律和行政法规的规定进行变通D.自治县制定的单行条例须报省级人大常委会批准后生效,并报全国人大常委会备案正确答案:D[考点]民族区域自治制度
[解析]《宪法》第112条规定,民族自治地方的自治机关是自治区、自治州和自治县的人民代表大会和人民政府,不包括审判机关和检察机关。故A项错误。
根据《立法法》第75条第1款规定,只有民族自治地方的人大才有权制定自治条例和单行条例,自治地方人民政府只能制定“地方政府规章”,而此类规章不能作“变通规定”。故B项错误。
根据《立法法》第75条第2款规定:“自治条例和单行条例可以依照当地民族的特点,对法律和行政法规的规定作出变通规定,但不得违背法律或者行政法规的基本原则,不得对宪法和民族区域自治法的规定以及其他有关法律、行政法规专门就民族自治地方所作的规定作出变通规定。”可知,自治条例可以对法律和行政法规作出变通规定,不得对“宪法”作出变通规定。故C项错误。
《民族区域自治法》第19条规定,自治州、自治县的自治条例和单行条例报省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会批准后生效,并报全国人民代表大会常务委员会和罔务院备案。故D项正确。
21.
根据《宪法》规定,关于我国基本经济制度的说法,下列选项正确的是:______A.国家实行社会主义市场经济B.国有企业在法律规定范围内和政府统一安排下,开展管理经营C.集体经济组织实行家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制D.土地的使用权可以依照法律的规定转让正确答案:AD[考点]基本经济制度
[解析]《宪法》第15条第1款规定,国家实行社会主义市场经济。故A项正确。
《宪法》第16条规定:“国有企业在法律规定的范围内有权自主经营。国有企业依照法律规定,通过职工代表大会和其他形式,实行民主管理。”故B项错误。
《宪法》第8条第1款规定:“农村集体经济组织实行家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制。农村中的生产、供销、信用、消费等各种形式的合作经济,是社会主义劳动群众集体所有制经济。参加农村集体经济组织的劳动者,有权在法律规定的范围内经营自留地、自留山、家庭副业和饲养自留畜。”故C项错误。
《宪法》第10条规定,土地的使用权可以依照法律的规定转让。故D项正确。
22.
关于宪法与文化制度的关系,下列哪一选项是不正确的?______A.宪法规定的文化制度是基本文化制度B.《魏玛宪法》第一次比较全面系统规定了文化制度C.宪法规定的公民文化教育权利是文化制度的重要内容D.保护知识产权是我国宪法规定的基本文化权利正确答案:D[考点]基本文化权利;宪法对文化制度的原则、内容的规定
[解析]文化制度是指一国通过宪法和法律调整以社会意识形态为核心的各种基本关系的规则、原则和政策的综合。基于宪法作为国家基本法的性质和地位,宪法规定的文化制度是基本文化制度而非具体的制度。故A项正确。
1919年德国《魏玛宪法》不仅详尽地规定了公民的文化权利,而且还明确地规定了国家的基本文化政策。这部宪法第一次比较全面系统地规定了文化制度,后为许多资本主义国家宪法所效仿。故B项正确。
我国的文化制度主要包括国家发展教育事业、国家发展科学事业、国家发展医疗卫生体育事业和国家发展文学艺术及其他文化事业,根据我国《宪法》第19条规定,公民文化教育权利是我国文化制度的重要内容。故C项正确。
文化教育权利是公民根据《宪法》的规定,在教育和文化领域享有的权利和自由,包括受教育的权利,进行科学研究、文学艺术创作和其他文化活动的自由。知识产权属于民商事领域的具体权利,不是由宪法予以规定的,不属于基本文化权利。故D项错误。
23.
某县政府以较低补偿标准进行征地拆迁。张某因不同意该补偿标准,拒不拆迁自己的房屋。为此,县政府责令张某的儿子所在中学不为其办理新学期注册手续,并通知财政局解除张某的女婿李某(财政局工勤人员)与该局的劳动合同。张某最终被迫签署了拆迁协议。关于当事人被侵犯的权利,下列选项正确的是:______A.张某的住宅不受侵犯权B.张某的财产权C.李某的劳动权D.张某儿子的受教育权正确答案:BCD[考点]我国公民的基本权利
[解析]住宅不受侵犯是指任何机关、团体的工作人员或者其他个人,未经法律许可或未经户主等居住者的同意,不得随意进入、搜查或查封公民的住宅。题中某县政府是以较低补偿标准进行征地拆迁,并未采取进一步措施侵犯张某的住宅,故A项错误。
政府违法拆迁侵犯张某财产权;中学不给办理新学期注册手续,侵犯张某儿子的受教育权;财政局解除劳动合同,侵犯李某的劳动权。故B、C、D项正确。
24.
甲、乙合作创作了一部小说,后甲希望出版小说,乙无故拒绝。甲把小说上传至自己博客并保留了乙的署名。丙未经甲、乙许可,在自己博客中设置链接,用户点击链接可进入甲的博客阅读小说。丁未经甲、乙许可,在自己博客中转载了小说。戊出版社只经过甲的许可就出版了小说。下列哪一选项是正确的?______A.甲侵害了乙的发表权和信息网络传播权B.丙侵害了甲、乙的信息网络传播权C.丁向甲、乙寄送了高额报酬,但其行为仍然构成侵权D.戊出版社侵害了乙的复制权和发行权正确答案:C[考点]合作作品著作权的行使;信息网络传播权
[解析]对于不可分割的合作作品著作权的行使,《著作权法》第14条第2款规定:“合作作品的著作权由合作作者通过协商一致行使;不能协商一致,又无正当理由的,任何一方不得阻止他方行使除转让、许可他人专有使用、出质以外的其他权利,但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。”本题中,该作品(小说)为不可分割使用的合作作品。甲希望出版小说,但乙拒绝却无正当理由,所以甲可以独自对该小说行使权利,包括发表(上传至微博)、许可戊出版社出版,故A项错误。戊出版社是得到著作权人甲的许可授权,所以戊出版社也没有侵害乙的复制权和发行权,故D项错误。
《最高人民法院关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》第4条:“有证据证明网络服务提供者与他人以分工合作等方式共同提供作品、表演、录音录像制品,构成共同侵权行为的,人民法院应当判令其承担连带责任。网络服务提供者能够证明其仅提供自动接人、自动传输、信息存储空间、搜索、链接、文件分享技术等网络服务,主张其不构成共同侵权行为的,人民法院应予支持。”题目中,丙仅在自己的博客中设置了链接,使其他网络用户能够通过链接进入甲的博客阅读,并没有“上传”作品的具体内容,不属于侵犯信息网络传播权的行为,所以丙的行为不构成侵权。故B项错误。
丁未经允许,擅自将该小说在自己博客中转载,侵犯甲、乙著作权中的信息网络传播权,虽向甲、乙寄送了高额报酬,不能改变侵权的性质。故C项正确。
特别提醒:依据我国《著作权法》的规定,网站在转载时不享有“法定许可”的权利。我国只赋予“报刊转载”的法定许可,即报刊转载时可以不经原作者许可但是要付费,《著作权法》第35条第2款的规定:“作品刊登后,除著作权人声明不得转载、摘编的外,其他报刊可以转载或者作为文摘、资料刊登,但应当按照规定向著作权人支付报酬。”
25.
范某的下列有关骨科病预防与治疗方面研究成果中,哪些可在我国申请专利?______A.发现了导致骨癌的特殊遗传基因B.发明了一套帮助骨折病人尽快康复的理疗器械C.发明了如何精确诊断股骨头坏死的方法D.发明了一种高效治疗软骨病的中药制品正确答案:BD[考点]不授予专利权的情形
[解析]《专利法》第25条规定:“对下列各项,不授予专利权:(一)科学发现;(二)智力活动的规则和方法;(三)疾病的诊断和治疗方法;(四)动物和植物品种;(五)原子核变换方法以及用原子核变换方法获得的物质;(六)对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。对前款第(四)项所列产品的生产方法,可以依照本法规定授予专利权。”可知,A项中“发现了导致骨癌的特殊遗传基因”属于上述第1项“科学发现”,因此不能在我国申请专利。故A项不选。C项中“发明了如何精确诊断股骨头坏死的方法”属于上述第3项规定的“疾病的诊断和治疗方法”,也不能在我国申请专利。故C项不选。B项中“发明了一套帮助骨折病人尽快康复的理疗器械”以及D项中“发明了一种高效治疗软骨病的中药制品”都不属于上述规定的范围,可在我国申请专利。故B、D项当选。
26.
关于清末变法修律,下列哪些选项是正确的?______A.在指导思想上,清末修律自始至终贯穿着“仿效外国资本主义法律形式,固守中国封建法制传统”的原则B.在立法内容上,清末修律一方面坚行君主专制体制和封建伦理纲常“不可率行改变”,一方面标榜“吸引世界大同各国之良规,兼采近世最新之学说”C.在编纂形式上,清末修律改变了传统的“诸法合体”形式,明确了实体法之间、实体法与程序法之间的差别,形成了近代法律体系的雏形D.在法系承袭上,清末修律标志着延续几千年的中华法系开始解体,为中国法律的近代化奠定了初步基础正确答案:ABCD[考点]清末变法修律的指导思想、立法内容、形式
[解析]清末修律在立法指导思想上采取中体西用之原则,即“仿效外国资本主义法律形式,固守中国封建法制传统”的方针。因此,借用西方近现代法律制度的形式,坚持中国固有的封建制度内容,即成为统治者变法修律的基本宗旨。故A项正确。
在内容上,清末修订的法律表现出封建专制主义传统与西方资本主义法学最新成果的奇怪混合。一方面,君主专制体制及封建伦理纲常“不可率行改变”,在新修订的法律中继续保持肯定和维护专制统治的传统;另一方面,又标榜“吸引世界大同各国之良规、兼采近世最新之学说”,大量引用西方法律理论、原则、制度和法律术语,使得保守落后的封建法律内容与先进的近现代法律形式同时显现在这些新的法律法规之中。故B项正确。
在法典编纂形式上,清末修律改变了传统的“诸法合体”形式,明确了实体法之间、实体法与程序法之间的差别,分别制定、颁行或起草了宪法、刑法、民法、商法、诉讼法、法院组织等方面的法典或法规,形成了近代法律体系的雏形。故C项正确。
清末修律标志着延续几千年的中华法系开始解体,不仅传统的“诸法合体”形式被抛弃,而且中华法系“依伦理而轻重其刑”的特点也受到极大的冲击。清末变法修律为中国法律的近代化奠定了初步基础。通过清末大规模的立法,参照西方资产阶级法律体系和法律原则建立起来的一整套法律制度和司法体制,为其后民国政府法律制度的形成与发展提供了条件。故D项正确。
27.
甲从书画市场上购得乙的摄影作品《鸟巢》,与其他摄影作品一起用于营利性展览。丙偷偷将《鸟巢》翻拍后以自己的名义刊登在某杂志上,丁经丙同意将刊登在该杂志上的《鸟巢》又制作成挂历销售。对此,下列哪一选项是正确的?______A.甲无权将《鸟巢》进行营利性展览B.丙的行为构成剽窃C.丙的行为侵犯了乙的发表权D.丁应停止销售,但因无过错免于承担赔偿责任正确答案:B[考点]美术作品著作权的归属、剽窃;发表权;出版者侵犯著作权的责任承担
[解析]《著作权法》第20条规定:“作品原件所有权的转移,不改变作品著作权的归属,但美术、摄影作品原件的展览权由原件所有人享有。作者将未发表的美术、摄影作品的原件所有权转让给他人,受让人展览该原件不构成对作者发表权的侵犯。”本题中,甲已取得《鸟巢》原件的所有权,故甲享有展览权,甲有权对《鸟巢》的原件进行营利性展览。故A项错误。
剽窃,即将他人的作品当作自己的作品发表、发行。本题中,《鸟巢》的著作权归乙所有,丙不享有著作权,其将《鸟巢》翻拍后以自己名义发表,构成剽窃。故B项正确。
关联记忆:《著作权法》第52条规定:“有下列侵权行为的,应当根据情况,承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任:……(五)剽窃他人作品的;……”
发表权是一次性的权利,一经行使即消灭。若著作权人自行或许可他人将作品公之于众,则发表权用尽,此后就再无侵害发表权的可能性。本题中,《鸟巢》已经通过展览公之于众,其发表权已用尽,因此,丙不存在侵犯乙发表权的问题。故C项错误。
《著作权法》第53条规定:“有下列侵权行为的,应当根据情况,承担本法第52条规定的民事责任;侵权行为同时损害公共利益的,由主管著作权的部门责令停止侵权行为,予以警告,没收违法所得,没收、无害化销毁处理侵权复制品以及主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等,违法经营额5万元以上的,可以并处违法经营额1倍以上5倍以下的罚款;没有违法经营额、违法经营额难以计算或者不足5万元的,可以并处25万元以下的罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任:(一)未经著作权人许可,复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的,本法另有规定的除外;……”本题中,丁经丙同意将刊登在杂志上的《鸟巢》制作成挂历销售,这属于发行行为,应当征得著作权人乙的同意,而非丙的同意。丁未尽合理注意义务,对侵犯乙的著作权具有过错,应承担《著作权法》第52条规定的停止侵害、赔偿损失等民事责任。故D项错误。
28.
甲组织了一个黑社会性质组织“浩天帮”,组织中的骨干成员乙先后召集了多个失足女在其亲戚丙经营的宾馆从事卖淫活动,丙为了宾馆的生意,意欲通过乙组织的卖淫吸引客源。失足女丁明知自己患有艾滋病,仍在乙的唆使下从事卖淫活动。丙未从卖淫中获利,乙将卖淫所得全数上缴帮里。对此,下列说法错误的是:______A.甲仅成立组织黑社会性质组织罪B.对乙应以组织卖淫罪和引诱卖淫罪数罪并罚C.由于丙没有营利目的,不成立容留卖淫罪D.丁成立故意伤害罪正确答案:ABCD[考点]组织黑社会性质组织罪;组织卖淫罪;引诱、容留、介绍卖淫罪;数罪并罚
[解析]命题者主要围绕组织黑社会性质组织及组织、引诱、容留卖淫罪等进行考查。《关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》对上述问题作了相应的规定。
选项分析:
甲组织黑社会性质组织,属于犯罪集团的首要分子,而犯罪集团的首要分子要对集团的所有罪行负责,尽管甲非卖淫活动的组织者,但是骨干成员组织的卖淫活动将获利全数上缴组织,意味着组织卖淫也在犯罪集团的概括犯意内,对甲应以组织黑社会性质组织罪和组织卖淫罪数罪并罚。A项错误,当选。
《关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第3条规定,对被组织卖淫的人有引诱、容留、介绍卖淫行为的,依照处罚较重的规定定罪处罚。但是,对被组织卖淫的人以外的其他人有引诱、容留、介绍卖淫行为的,应当分别定罪,实行数罪并罚。乙属于对被组织卖淫的人有引诱卖淫的,不应数罪并罚。B项错误,当选。
引诱、容留、介绍他人卖淫不以营利目的为要件,因此,丙即便没有营利目的,也成立容留卖淫罪。C项错误,当选。
《关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第12条规定,明知自己患有艾滋病或者感染艾滋病病毒而卖淫、嫖娼的,依照《刑法》第360条的规定,以传播性病罪定罪,从重处罚。D项错误,当选。
29.
甲公司与乙公司签订合同,由乙公司为其招聘劳务人员,乙公司将陈某派遣至甲公司工作,乙公司为陈某投保了人身意外险,后陈某在工作中意外死亡。以下说法不正确的是:______A.甲公司应为陈某缴纳工伤保险费B.乙公司应为陈某缴纳工伤保险费C.乙公司已为陈某投保人身意外险,无需再缴纳工伤保险费D.只有陈某自行缴纳了工伤保险费,其父母才能领取相应的工伤保险待遇正确答案:ACD[考点]工伤保险
[解析]《社会保险法》第33条规定:“职工应当参加工伤保险,由用人单位缴纳工伤保险费,职工不缴纳工伤保险费。”本案中的法律关系应属于劳务派遣关系。乙公司作为派遣公司与陈某建立劳动合同关系,之后将其派遣至甲公司工作。因此,乙公司作为陈某的用人单位,应参加工伤保险,由乙公司支付工伤保险费,陈某个人无需缴纳。故A项错误,B项正确。
参加工伤保险等社会保险是用人单位和职工的法定义务,与商业保险并不冲突,即使乙公司已经为陈某购买了人身意外保险,仍需参加工伤保险,缴纳工伤保险费。故C项错误。
《社会保险法》第41条规定:“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费,发生工伤事故的,由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的,从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的,社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。”首先,工伤保险由用人单位缴纳保险费,员工个人无需缴费,其次,即使用人单位未参加工伤保险,没有缴纳工伤保险费,员工发生工伤后也可以享受工伤保险待遇,由工伤保险基金先行支付。故D项错误。
30.
2003年7月,年过七旬的王某过世,之前立下一份“打油诗”遗嘱:“本人已年过七旬,一旦病危莫抢救:人老病死本常事,古今无人寿长久;老伴子女莫悲愁,安乐停药助我休;不搞哀悼不奏乐,免得干扰邻和友;遗体器官若能用,解剖赠送我原求;病体器官无处要,育树肥花环境秀;我的一半财产权,交由老伴可拥有;上述遗愿能实现,我在地下乐悠悠。”
对于王某遗嘱中“我的一半财产权”所涉及的住房,指的是“整个房子的一半”,还是“属于父亲份额的一半”,家人之间有不同的理解。儿子认为,父亲所述应理解为母亲应该继承属于父亲那部分房产的一半,而不是整个房产的一半。王某老伴坚持认为,这套房子是其与丈夫的共同财产,自己应拥有整个房产(包括属于丈夫的另一半房产)。关于该案,下列哪一说法是正确的?______A.王某老伴与子女间的争议在于他们均享有正式的法律解释权B.王某老伴与子女对遗嘱的理解属于主观目的解释C.王某遗嘱符合意思表示真实、合法的要求D.遗嘱中的“我的一半财产权”首先应当进行历史解释正确答案:C[考点]法律解释的分类及其含义
[解析]正式解释,通常也叫法定解释,是指由特定的国家机关、官员或其他有解释权的人对法律作出的具有法律上约束力的解释。在我国,正式的法律解释权由全国人大常委会、两高、国务院及主管部门享有。其他任何人都没有正式的法律解释权。故A项错误。
主观目的解释,是指根据制定者的意志或相关资料揭示对象的含义,在法律领域,这种解释方法又可称之为“立法者目的解释”。题干中,王某老伴及子女并没有专门推测“制定者意图”,也没有查阅历史资料,因此不属于主观目的解释;他们只是按照日常、一般的语言使用方式来进行解释,因而属于文义解释。故B项错误。
王某立遗嘱时,具有完全行为能力,意识清楚,意志自由,采取打油诗的方式立遗嘱,亦非法律禁止的方式,且所处分为个人财产,故王某遗嘱符合意思表示真实、合法的要求。故C项正确。
D项考查法律解释方法的位阶。法律解释方法之间的一般位阶:文义解释→体系解释→主观目的解释(立法者的目的解释)→历史解释→比较解释→客观目的解释。虽然在特定情况下可以改变这种位阶关系,但需要的条件是法律人必须要进行充分的论证。由此可见,遗嘱中的“我的一半财产权”应当首先进行“文义解释”。故D项错误。
31.
《合同法》第一百二十二条规定:“因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”该条款规定了下列哪一类法律现象的处理原则?______A.法律位阶的冲突B.法律责任的免除C.法律价值的冲突D.法律责任的竞合正确答案:D[考点]法律位阶;法律价值;法律责任的免除;法律责任的竞合
[解析]法律位阶,是根据制定主体和效力的不同对法律进行的划分,我国的法律包括三个位阶,自上而下为:宪法、法律、行政法规、地方性法规和自治条例与单行条例。下位阶的法律必须服从上位阶的法律,所有的法律必须服从最高位阶的法。法律位阶的冲突指不同位阶的法之间产生冲突,通常按照上位法优于下位法的原则来处理。本题没有提及不同位阶的法的冲突。故A项错误。
法律责任的免除,也称免责,是指法律责任由于出现法定条件被部分或全部地免除,主要包括时效免责、不诉及协议免责、自首、立功免责和履行不能免责等。本题描述了法律责任的竞合,并没有提及免责的情况。故B项错误。
本题只提及法律责任的竞合,没有体现法的价值问题。故C项错误。
法律责任竞合是由于某种法律事实的出现,导致两种或两种以上的法律责任产生,而这些责任之间相互冲突的现象。从本题中的法律规定可知,行为主体的一个行为(违约行为)符合两个法律责任(违约责任和侵权责任)的构成要件,且这两个法律责任不能兼容,当事人只能选择其一来追究行为主体的责任,因此,这是典型的法律责任竞合。故D项正确。
32.
审判组织是我国法院行使审判权的组织形式。关于审判组织,下列说法错误的是:______A.独任庭只能适用简易程序审理民事案件,但并不排斥普通程序某些规则的运用B.独任法官发现案件疑难复杂,可以转为普通程序审理,但不得提交审委会讨论C.再审程序属于纠错程序,为确保办案质量,应当由审判员组成合议庭进行审理D.不能以审委会名义发布裁判文书,但审委会意见对合议庭具有重要的参考作用正确答案:ABCD[考点]审判组织
[解析]独任庭不仅能适用简易程序审理民事案件,还可以适用特别程序、督促程序等审理民事非诉程序。故A项错误。
独任法官发现案件疑难复杂可以转为普通程序审理。独任审判员认为确有必要也可以提请院长决定提交审委会决定。故B项错误。
再审程序属于纠错程序,为保证办案质量,法律规定只能由合议庭审理。但合议庭的组成情况,要视案件适用的审理程序而定。原生效判决是一审的,适用一审程序;原生效判决是二审的,适用二审程序。适用第一审程序审理再审案件时,可以允许陪审员参与组成合议庭。故C项错误。
案件裁判文书应当以案件的审判组织(合议庭或独任庭)的名义发布,D项前半句正确。提交审委会讨论的案件,对审委会的处理决定,合议庭、独任审判员应当执行,可见“审委会的意见对合议庭具有重要参考作用”的表述错误。故D项错误。
33.
根据《环境保护法》规定,下列哪些选项属于农业环境保护的措施?______A.防治土地沙化、盐渍化、贫瘠化、沼泽化B.防治植被破坏、水土流失、水源枯竭C.推广植物病虫害的综合防治D.合理使用化肥、农药及植物生长激素正确答案:ABCD[考点]农业环境保护
[解析]《环境保护法》第33条规定:“各级人民政府应当加强对农业环境的保护,促进农业环境保护新技术的使用,加强对农业污染源的监测预警,统筹有关部门采取措施,防治土壤污染和土地沙化、盐渍化、贫瘠化、石漠化、地面沉降以及防治植被破坏、水土流失、水体富营养化、水源枯竭、种源灭绝等生态失调现象,推广植物病虫害的综合防治。县级、乡级人民政府应当提高农村环境保护公共服务水平,推动农村环境综合整治。”第49条第1款规定:“各级人民政府及其农业等有关部门和机构应当指导农业生产经营者科学种植和养殖,科学合理施用农药、化肥等农业投入品,科学处置农用薄膜、农作物秸秆等农业废弃物,防止农业面源污染。”故A、B、C、D项正确。
34.
某村村委会未经村民会议讨论,制定了土地承包经营方案,侵害了村民的合法权益,引发了村民的强烈不满。根据《村民委员会组织法》的规定,下列哪些做法是正确的?______A.村民会议有权撤销该方案B.由该村所在地的乡镇级政府责令改正C.受侵害的村民可以申请法院予以撤销D.村民代表可以就此联名提出罢免村委会成员的要求正确答案:ABCD[考点]基层群众自治制度(村民委员会)
[解析]《村民委员会组织法》第23条第2款规定,村民会议有权撤销或者变更村委会不适当的决定。故A项正确。
《村民委员会组织法》第36条第2款规定:“村民委员会不依照法律、法规的规定履行法定义务的,由乡、民族乡、镇的人民政府责令改正。”故B项正确。
《村民委员会组织法》第36条第1款规定:“村民委员会或者村民委员会成员作出的决定侵害村民合法权益的,受侵害的村民可以申请人民法院予以撤销,责任人依法承担法律责任。”故C项正确。
《村民委员会组织法》第16条第1款规定:“本村1/5以上有选举权的}1f民或者1/3以上的村民代表联名,可以提出罢免村民委员会成员的要求,并说明要求罢免的理由。被提出罢免的村民委员会成员有权提出申辩意见。”故D项正确。
35.
昌明有限责任公司于2018年1月成立,倪某、白某、姚某、聂某分别持股33%、30%、22%、15%。该公司的下列决议在作出时有效的是:______A.经全体股东一致表决同意为股东姚某担保100万元债务B.经倪某、姚某和聂某表决同意,将章程中的每届董事任期修改为5年C.经白某、姚某表决同意,2018年不进行利润分配,倪某由于突发疾病未参与该项表决,聂某表示反对D.公司董事会在2018年12月1日通知各股东于翌日召开股东会,对2019年公司财务预算方案进行表决,获倪某、姚某表决同意,白某和聂某由于在外地未能参与正确答案:ACD[考点]公司决议
[解析]本题旨在考查公司决议效力的相关知识点。考生应当熟练掌握公司决议无效和可撤销的具体规定、特别决议的具体情形。对于选项A,考生易混淆轻微瑕疵决议和可撤销决议的情形。对于选项B,考生易因不熟悉每届董事任期的限制而错选。选项C和选项D内容相似,但选项C属于有效协议,选项D属于可撤销协议,在未被撤销前,其决议有效。
选项分析:
A选项考查轻微瑕疵决议的效力。《公司法司法解释(四)》第4条规定:“股东请求撤销股东会或者股东大会、董事会决议,符合民法典第八十五条、公司法第二十二条第二款规定的,人民法院应当予以支持,但会议召集程序或者表决方式仅有轻微瑕疵,且对决议未产生实质影响的,人民法院不予支持。”尽管公司对股东姚某担保100万元的决议表决没有回避姚某,但该决议表决在剔除姚某22%股份后,经其他股东表决权一致通过,属于会议表决方式存在轻微瑕疵,并没有对决议产生实质性影响,则决议有效,选项A当选。
B选项考查无效决议的情形。《公司法》第22条第1款规定:“公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。”第45条第1款规定:“董事任期由公司章程规定,但每届任期不得超过三年。董事任期届满,连选可以连任。”尽管修改公司章程需要经代表三分之二以上表决权的股东通过,但由于董事会每届任期不得超过3年,选项B决议内容违反法律规定,则其无效,选项B不当选。
C选项考查有效决议的情形。《公司法》第43条第2款规定:“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”公司利润分配的决议事项属于一般决议,经代表半数以上表决权的股东通过即可,倪某未参与表决不影响该决议效力,选项C涉及的决议有效,选项C当选。
D选项考查可撤销决议的效力。《公司法》第22条第2项规定:“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程,或者决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起六十日内,请求人民法院撤销。”第41条第1款规定:“召开股东会会议,应当于会议召开十五日前通知全体股东;但是,公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。”昌明有限公司董事会由于通知召开股东会的时间不符合法律规定,属于股东会会议召集程序存在瑕疵,故对批准2019年公司财务预算方案的决议为可撤销决议,在该决议未被撤销前,其效力有效。选项D当选。
36.
关于现代宪法的发展趋势,下列哪些说法是正确的?______A.重视保障人权是宪法发展的共识B.重视宪法实施保障,专门宪法监督成为宪法发展的潮流C.通过加强司法审查弱化行政权力逐步成为宪法发展的方向D.寻求与国际法相结合成为宪法发展的趋势正确答案:ABD[考点]宪法的基本原则;宪法的实施保障;宪法与国际法
[解析]基本人权是宪法的原则之一,也是宪法的核心价值,“二战”后,人权问题成为宪法的主要问题并扩展到世界范围。故A项正确。
宪法实施保障在一定意义上即宪法监督,体制主要有三种,分别为由司法、立法和专门机关负责保障宪法实施的体制。自1799年法国护法元老院作为专门的宪法保障机关出现,由专门机关负责保障宪法实施的体制,已日益受到许多国家的重视,逐渐成为一种潮流。故B项正确。
注意当代社会法的发展趋势是,由于社会日益复杂,行政权力日益扩大,授权立法、委托立法增多,所以弱化行政权力不是潮流,相反,加强行政权力才是发展方向。但是,尽管行政权力日益扩大,我们仍然要规范行政权力的运行,但正如B项所说,专门机关保障宪法是潮流,司法审查只是英美法系国家常采用的方式。故C项错误。
宪法的国际化趋势日益明显。它要求将生存权、发展权、环境权等体现终极人性关怀的人权纳入各国宪法对国民权利的保护范围。联合国、欧盟等国际组织发挥了单个国家所不能完成的推动和组织作用。故宪法基本原则的国际化是趋势。故D项正确。
37.
根据有关规定,我国法律职业人员冈其职业的特殊性,业外活动也要受到约束。下列哪些说法是正确的?______A.法律职业人员在本职工作和业外活动中均应严格要求自己,维护法律职业形象和司法公信力B.业外活动是法官、检察官行为的重要组成部分,在一定程度上也是司法职责的延伸C.《律师执业行为规范》规定了律师在业外活动中不得为的行为D.《公证员职业道德基本准则》要求公证员应当具有良好的个人修养和品行,妥善处理个人事务正确答案:ABCD[考点]法律职业人员职业道德
[解析]业外活动是法官、检察官、律师、公证员行为的重要组成部分,在一定程度上也是法官、检察官、律师、公证员职责的延伸,可以间接地反映法官、检察官、律师、公证员
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