(A)理论法学与行政法分类模拟29

(A)理论法学与行政法分类模拟29一、单项选择题1.

下列对于行政诉讼中的举证问题表述正确的是：______A.承担举证责任的不仅有行政诉讼被（江南博哥）告，行政诉讼的原告也应当承担有限的举证责任B.虽然对被告在诉讼期间收集证据有限制，但是如果被告委托律师作为代理人，则律师可以自由采证C.举证责任要求行政机关“先取证，后裁决”，因此所有行政机关在行政诉讼期间收集的证据，都不得作为证明具体行政行为合法的依据D.行政诉讼第三人也承担举证责任正确答案：A[考点]举证责任分配[解析]《行政诉讼法》第34条第1款规定：“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。”该法第38条规定：“在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：(一)被告应当依职权主动履行法定职责的；(二)原告因正当理由不能提供证据的。”“在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。”综合上述规定，A项正确。

该法第35条规定：“在诉讼过程中，被告及其诉讼代理人不得自行向原告、第三人和证人收集证据。”故B项错误。

《行诉证据规定》第2条规定：“原告或者第三人提出其在行政程序中没有提出的反驳理由或者证据的，经人民法院准许，被告可以在第一审程序中补充相应的证据。”被告根据该条在行政诉讼收集并补充的证据，也可作为证明被诉具体行政行为合法的依据，故C项错误。

在行政诉讼中，第三人不承担举证责任，仅享有举证权利，因为它并非行政诉讼所解决的行政争议的争议方。故D项错误。

2.

在行政诉讼中，原告或第三人不能自行收集，但能够提供确切线索的，可以申请法院调取证据材料。那么下列选项中，哪项是不能调取的?______A.由国家有关部门保存而必须由法院调取的证据材料B.涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的证据材料C.确因客观原因不能自行收集的证据材料D.为证明被诉具体行政行为的合法性而调取被告在作出具体行政行为时未收集的证据正确答案：D[考点]行政诉讼证据[解析]《行政诉讼法》第41条规定了法院应原告或第三人的申请而可以调取证据的范围，包括：(1)由国家机关保存而须由人民法院调取的证据；(2)涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的证据；(3)确因客观原因而不能自行收集的其他证据。该法第40条规定，人民法院不得为证明被诉行政行为合法性，调取被告在作出行政行为时未收集的证据。即包括A、B、C三项。D项恰恰是排除的情况。

3.

关于行政诉讼的特有证据现场笔录的说法，错误的是：______A.现场笔录必须由当事人和执法人员签名，否则无效B.当事人拒绝签名的，不一定导致现场笔录的无效C.制作现场笔录时，有其他人在现场的，可由其他人签名D.现场笔录必须当场制作，不能在诉讼过程中另行补充正确答案：A[考点]现场笔录[解析]根据《行诉证据规定》第15条规定，现场笔录应由执法人员和当事人签名。当事人拒绝签名或不能签名的，应当注明原因。有其他人在现场的，可由其他人签名。所以，当事人拒绝签名，不一定导致现场笔录的无效。此外，现场笔录必须是由行政机关在行政程序中当场制作而成的。故A项为本题正确答案。

4.

对于原告在诉讼中的举证，下列说法正确的是：______A.原告提供的证明被诉行政行为违法的证据不成立的，可以认定该行政行为合法B.原告逾期不提供证据的，视为放弃举证权利C.原告在一审中没有提供而在二审中提供的证据，法院绝对不予采纳D.对于起诉被告不作为的案件，原告一律必须证明自己提出过申请正确答案：B[考点]行政诉讼中原告的举证责任[解析]举证责任是法律假定的一种后果，指承担该责任的当事人必须对自己的主张举出主要的事实根据，以证明其确实存在，否则将承担败诉后果。举证责任制度是行政诉讼证据制度的核心内容。行政诉讼中，被告行政机关对行政行为负举证责任是行政诉讼举证责任分担的基本原则，但这并不排除在某些情况下原告亦应承担举证责任。原告承担举证责任的事项仅限于法律和司法解释的特别规定。根据《行政诉讼法》第34条的规定，被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。《行诉证据规定》第6条规定，原告提供的证明行政行为违法的证据不成立的，不免除被告对被诉行政行为合法性的举证责任，故A项错误。《行诉证据规定》第7条规定，原告或者第三人应当在开庭审理前或者人民法院指定的交换证据之日提供证据。因正当事由申请延期提供证据的，经人民法院准许，可以在法庭调查中提供，逾期提供证据的，视为放弃举证权利，故B项正确。《行诉法解释》第31条第3款规定，被告在二审中向法院提交一审中未提交的证据，不得作为二审法院撤销或者变更一审裁判的依据。《行诉证据规定》第50条规定，二审中，当事人提供新的证据的，应当进行质证。这意味着并没有规定法院绝对不得采纳原告在一审中没有提供而在二审中提供的证据，故C项是错误的。《行诉证据规定》第4条第2款规定，起诉被告不作为的案件中，原告应提供其在行政程序中提出过申请的证据，但有下列情形的除外：(1)被告应依职权主动履行法定职责的；(2)原告因被告受理申请的登记制度不完备等正当事由不能提供并能作出合理说明的，故D项错误。因此本题的正确答案为B项。

5.

某镇政府未经通知薛某，强行将薛某的果园铲平。薛某向法院提起行政赔偿诉讼。在法院主持调解时，镇政府为达成调解协议，承认其铲平薛某的果园是不合法的。薛某遂要求镇政府给予加倍赔偿，镇政府不同意。薛某在其后的诉讼中，向法院提供了镇政府在调解过程中承认其行为违法的证据。对该证据，法院应当如何处理?______A.法院可以根据镇政府的承认径行宣告镇政府的行为违法B.法院不得采纳该证据C.法院可以采纳该证据，但应当同时参照其他证据进行综合认定D.法院可以要求当事人对该证据进行质证，并根据质证结果决定是否采纳正确答案：B[考点]行政诉讼中证据的采纳[解析]对于证据的审核认定，《行诉证据规定》第53条规定，人民法院裁判行政案件，应当以证据证明的案件事实为依据。该《规定》第66条规定，在行政赔偿诉讼中，人民法院主持调解时当事人为达成调解协议而对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。本题应选B项。

6.

《行政诉讼法》第63条规定，人民法院审理行政案件，参照规章。下列关于参照规章的含义理解错误的是：______A.“参照”不是无条件的适用，而是有条件的适用B.法院有权对规章的规定是否合法有效进行判断C.法院对于合法有效的规章应当适用D.法院有权对规章的规定是否合理适当进行判断正确答案：D[考点]行政诉讼参照[解析]本题为选非题。最高人民法院《关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》指出：“在参照规章时，应当对规章的规定是否合法有效进行判断，对于合法有效的规章应当适用。”据此，A、B、C项正确。法院对规章只能审查判断合法有效性，不能审查判断合理适当性，故D项错误。

7.

行政诉讼中原告的举证期限是：______A.一审庭审结束前B.人民法院指定的交换证据之日或一审庭审开始前C.法庭辩论终结前D.递交起诉状之日起10日内正确答案：B[考点]原告的举证期限[解析]《行诉证据规定》第7条规定，原告或者第三人应当在开庭审理前或者人民法院指定的交换证据之日提供证据。因正当事由申请延期提供证据，经人民法院准许，可以在法庭调查中提供。逾期提供证据的，视为放弃举证权利。原告或者第三人在第一审程序中无正当事由未提供而在第二审程序中提供的证据，人民法院不予接纳。故本题的正确答案为B项。

8.

某县公安局接到举报称该县辖区内某发廊从事淫秽活动，县公安局经过深入调查，获得了有关证据，遂对该发廊作出了罚款1万元的行政处罚决定。该发廊对罚款数额不服，于2015年1月5日依法提起行政诉讼，受理案件的人民法院于1月7日向公安局送达了起诉状副本，公安局在开庭时将有关证据提交给法院。下列说法正确的是：______A.公安局应当在收到起诉状副本之日起10日内，提供据以作出罚款的全部证据和所依据的规范性文件B.公安局应当在收到起诉状副本之日起10日内，提供据以作出被诉罚款行为的全部证据C.公安局应在收到起诉状副本之日起15日内，提供作出罚款的全部证据。故本题中法院判决将视为被诉罚款行为没有相应的证据D.公安局将证据在开庭时提交，它的做法虽然不当，但是法院也是可以认可的正确答案：C[考点]行政诉讼被告的举证期限[解析]根据《行政诉讼法》第67条第1款，被告应当在收到起诉状副本之日起15日内向人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件，并提出答辩状。故A、B项错误。

根据该法第34条第2款，被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据；但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。本案中不存在第三人，故C项正确。

9.

甲企业诉区工商局查处其生产劣质产品一案中，甲企业认为自己的产品质量不合格是由于原材料所致，其中有一个关键的证据在乙企业厂区内，但由于乙企业正在搬迁，这个证据极有可能灭失，因而甲企业欲申请证据保全，那么其应当在何时以何种方法提起证据保全申请?______A.在举证期限届满前以口头形式B.在举证期限届满前以书面形式C.在第一次开庭前以口头形式D.在第一次开庭前以书面形式正确答案：B[考点]证据保全申请[解析]《行政诉讼法》第42条规定，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。本题情形符合此条规定，因此甲企业有权申请证据保全。最高人民法院《行诉证据规定》第27条第1款规定，当事人根据《行政诉讼法》第42条的规定向人民法院申请证据保全的，应当在举证期限届满前以书面形式提出，并说明证据的名称和地点、保全的内容和范围、申请保全的理由等事项。故本题正确答案为B项。

10.

厦门海关认定吴某船上运输的货物无合法证明构成走私，对吴某给予行政处罚。吴某向法院提起行政诉讼，并向法院提供了包括新加坡某公司出具的其购货证明等有关证据。下列哪项说法是错误的?______A.吴某若在法庭调查时直接向法庭提供此购货证明，需经人民法院准许B.吴某向人民法院提供此购货证明时，必须附有由具有翻译资质机构翻译的中文译本C.人民法院接到吴某提交的证据，应当出具收据，由经办人员签名或盖章D.此购货证明应当在法庭上出示，并经庭审质证正确答案：B[考点]行政诉讼证据[解析]《行诉证据规定》第7条规定：“原告或者第三人应当在开庭审理前或者人民法院指定的交换证据之日提供证据。因正当事由申请延期提供证据的，经人民法院准许，可以在法庭调查中提供。逾期提供证据的，视为放弃举证权利。原告或者第三人在第一审程序中无正当事由未提供而在第二审程序中提供的证据，人民法院不予接纳。”可知在法庭调查中提供证据，需经人民法院准许。故选项A正确。第17条规定：“当事人向人民法院提供外文书证或者外国语视听资料的，应当附有由具有翻译资质的机构翻译的或者其他翻译准确的中文译本，由翻译机构盖章或者翻译人员签名。”提供外文书证时，也可附有其他翻译准确的中文译本，而并非一定要由具有翻译资质的机构翻译的译本。故选项B说法错误，应选。第20条规定：“人民法院收到当事人提交的证据材料，应当出具收据，注明证据的名称、份数、页数、件数、种类等以及收到的时间，由经办人员签名或者盖章。”选项C的做法符合规定，正确。第35条规定：“证据应当在法庭上出示，并经庭审质证。未经庭审质证的证据，不能作为定案的依据。当事人在庭前证据交换过程中没有争议并记录在卷的证据，经审判人员在庭审中说明后，可以作为认定案件事实的依据。”故选项D正确。

11.

刘某殴打妇女丁某致轻微伤。甲市乙县公安局以刘某违反《治安管理处罚法》第43条第1款关于殴打他人的规定，决定拘留10日，并处罚款500元。刘某不服向乙县政府申请复议，乙县政府依《治安管理处罚法》第43条第2款关于殴打孕妇的规定，决定维持处罚决定。刘某起诉。下列说法错误的是______A.甲市中级法院对此案有管辖权B.乙县法院对此案有管辖权C.县政府也应对乙县公安局处罚决定的合法性承担举证责任D.县政府对复议程序的合法性承担举证责任正确答案：A[考点]经复议维持后起诉案件的管辖、举证责任分配[解析]本题为选非题。根据《适用行诉法解释》第6条，复议机关是改变还是维持原行政行为，以复议机关是否改变原行政行为的处理结果为判断标准。在本题，复议机关县政府尽管改变原行政行为所适用的规范依据且对定性产生影响的，但仍维持原行政行为的处理结果，故属于“复议机关决定维持原行政行为”案件。根据《行政诉讼法》第26条第2款，经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，原机关和和复议机关是共同被告。故本案县公安局和县政府是共同被告。根据《适用行诉法解释》第8条，原机关和复议机关为共同被告的，以原机关确定案件的级别管辖。故本案以被告县公安局确定案件的级别管辖。根据《行政诉讼法》第14至17条，本案应由基层法院管辖，故A项错(应选)、B项对(不应选)。《适用行诉法解释》第9条第2款规定：“作出原行政行为的行政机关和复议机关对原行政行为合法性共同承担举证责任，可以由其中一个机关实施举证行为。复议机关对复议程序的合法性承担举证责任。”据此，C、D项的说法均对，不应选。

12.

某市卫生局经调查取证，认定某公司实施了未经许可擅自采集血液的行为，依据《某省卫生厅关于进一步加强非法采供血液和单采血浆案件查办工作的通知》，决定取缔该公司非法采集血液的行为。该公司不服起诉，并请求一并审查该《通知》。法院经审查认定该《通知》不合法。下列说法正确的是______A.对该《通知》的一并审查请求，该公司可以在法庭辩论中提出B.法院应当在裁判主文中宣告其无效C.向省卫生厅提出处理建议的是应当是作出生效裁判的法院D.法院应当将向省卫生厅提出的处理建议抄送给省政府正确答案：C[考点]对行政规定的附带审查[解析]根据《适用行诉法解释》第20条，请求法院对行政规定一并审查，应当在第一审开庭审理前提出；有正当理由的，也可以在法庭调查中提出。故A项错。根据《适用行讼法解释》第21条，法院认为行政规定不合法，只能在裁判理由中予以阐明，不得在裁判主文中宣告无效，故B项错。根据《适用行诉法解释》第21条，规范性文件不合法的，作出生效裁判的法院应当向规范性文件的制定机关提出处理建议，并可以抄送制定机关的同级人民政府或者上一级行政机关。据此，C项对，而D项的“应当”二字错误，表述成“可以”才对。

二、多项选择题1.

甲某对行政处理决定不服申请行政复议，行政复议机关决定不予受理。下列说法正确的是：______A.法律、法规规定行政复议为提起行政诉讼的必经程序的，甲某只能向复议机关的上级行政机关申诉，不能向人民法院提起行政诉讼B.法律、法规规定行政复议为提起行政诉讼的必经程序的，甲某可以向人民法院提起行政诉讼，但只能请求法院判令复议机关受理，而不能要求法院直接审理行政处理决定C.法律、法规未规定行政复议为提起行政诉讼的必经程序的，甲某可以向人民法院提起行政诉讼，既可以起诉复议机关不受理决定，也可以起诉原行政处理决定D.法律、法规规定行政复议为提起行政诉讼的必经程序的，甲某可以向人民法院提起行政诉讼，既可以起诉复议机关不受理决定，也可以起诉原行政处理决定正确答案：BC[考点]复议积极不作为后的救济[解析]《行政复议法》第19条规定：“法律、法规规定应当先向行政复议机关申请行政复议、对行政复议决定不服再向人民法院提起行政诉讼的，行政复议机关决定不予受理或者受理后超过行政复议期限不作答复的，公民、法人或者其他组织可以自收到不予受理决定书之日起或者行政复议期满之日起十五日内，依法向人民法院提起行政诉讼。”根据该条规定，复议前置案件，复议机关决定不受理的，申请人可以起诉。故A项“不能向人民法院提起行政诉讼”的说法错误。

复议机关决定不受理，即意味着行政复议程序未开始、未经过。对于复议前置案件，原行政行为必须经过行政复议程序才可提起行政诉讼。因此，对于复议前置案件，复议机关决定不受理的，只能起诉复议机关不作为，而不能起诉原行政行为。对此，《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第6条第2款也明确规定：“法律、法规规定应当先申请行政复议的土地行政案件，复议机关作出不受理复议申请的决定或者以不符合受理条件为由驳回复议申请，复议申请人不服的，应当以复议机关为被告向人民法院提起诉讼。”故B项正确，D项错误。

对于复议选择案件，原行政行为不需要经过行政复议程序就可以提起行政诉讼。因此，对于复议选择案件，复议机关决定不受理的，可以起诉复议机关不作为，也可以起诉原行政行为。故C项正确。

2.

某县公安局以某商场保安朱某非法搜查潘某身体为由给予朱某10日拘留、罚款800元的处罚。下列说法正确的是：______A.县公安局应当将处罚决定书当场交付或送达给朱某B.县公安局应当及时通知朱某的家属C.县公安局应当将处罚决定书副本抄送给潘某D.若潘某未收到处罚决定书副本的，也可起诉，但须证明处罚决定存在正确答案：ABCD[考点]未收到决定书但其起诉的证明责任[解析]在本案，朱某是加害人，潘某是被侵害人，县公安局的处罚中包含拘留处罚。《治安管理处罚法》第97条规定：“公安机关应当向被处罚人宣告治安管理处罚决定书，并当场交付被处罚人；无法当场向被处罚人宣告的，应当在二日内送达被处罚人。决定给予行政拘留处罚的，应当及时通知被处罚人的家属。”“有被侵害人的，公安机关应当将决定书副本抄送被侵害人。”据此，A、B、C项正确。

《行诉法解释》第40条规定：“行政机关作出具体行政行为时，没有制作或者没有送达法律文书，公民、法人或者其他组织不服向人民法院起诉的，只要能证明具体行政行为存在，人民法院应当依法受理。”故D项正确。

3.

某县地税局作出的哪些行政决定，当事人可以直接向法院提起行政诉讼?______A.以甲公司未按期缴纳消费税为由加收其滞纳金B.根据乙公司申请认定其为增值税的一般纳税人C.以丙公司为国家需要重点扶持的高新技术企业，减按15%的税率征收所得税D.以丙公司拒不接受税务处理决定为由收缴其发票正确答案：AD[考点]复议前置案件的判断[解析]《税收征收管理法》第88条第1款规定：“纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时，必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可以依法申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院起诉。”《税收征收管理法实施细则》第100条规定：“税收征管法第八十八条规定的纳税争议，是指纳税人、扣缴义务人、纳税担保人对税务机关确定纳税主体、征税对象、征税范围、减税、免税及退税、适用税率、计税依据、纳税环节、纳税期限、纳税地点以及税款征收方式等具体行政行为有异议而发生的争议。”B项属于确定纳税主体的决定，C项属于确定税率的决定，均属于复议前置案件，不应选。

《税收征收管理法》第88条第2款规定：“当事人对税务机关的处罚决定、强制执行措施或者税收保全措施不服的，可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院起诉。”A项加收滞纳金，属于行政强制执行；D项收缴发票，属于行政处罚。根据《税收征收管理法》第88条第2款，A、D项案件属于复议选择，故应选。

4.

某县政府与某公司签订土地征收补偿协议，约定该公司3个月内完成搬迁的，县政府1个月内就向该公司再支付50万元搬迁奖金。县政府未按期足额支付搬迁奖金。该公司不服向市政府申请复议。市政府以搬迁奖金无法律依据为由驳回该公司的复议请求。该公司不服起诉。下列说法正确的是______A.县法院对本案有管辖权B.市中级人民法院对本案有管辖权C.本案被告是县政府D.本案不适用行政诉讼关于起诉期限的规定正确答案：BD[考点]复议维持后起诉案件的管辖、被告、行政协议案件的诉讼时效[解析]根据《适用行诉法解释》第6条，复议机关是改变还是维持原行政行为，以复议机关是否改变原行政行为的处理结果为判断标准。在本题，复议机关市政府未变更县政府不支付的结果，故属于“复议机关决定维持原行政行为”案件。

根据《行政诉讼法》第26条第2款，经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，原机关和复议机关是共同被告。故本案被告为县政府和市政府，C项说法不完整，错误。根据《适用行诉法解释》第8条，原机关和复议机关为共同被告的，以原机关确定案件的级别管辖。故本案以县政府确定案件的级别管辖。根据《行政诉讼法》第15条第1项，本案应由中级法院管辖，故A项错、B项对。

根据《适用行诉法解释》第12条，公民、法人或者其他组织对行政机关不依法履行、未按照约定履行协议提起诉讼的，参照民事法律规范关于诉讼时效的规定。本案属于原告起诉县政府不履行行政协议的案件，故D项对。

5.

某区城管局工作人员李某以甲摆摊卖“麻辣烫”影响环境为由，当场将其从事经营的小推车等物品扣押。甲认为李某无执法资格，向市城管局申请复议，请求撤销扣押并返还其小推车等物品。市城管局以扣押程序违法为由作出确认违法但不予返还物品的决定。甲向法院起诉。下列说法正确的是______A.本案被告是区城管局和市城管局B.市城管局所在地法院对本案有管辖权C.法院可以根据甲的申请通知李某出庭作证D.即使当事人各方同意，本案也不得适用简易程序正确答案：BC[考点]复议改案件的被告、管辖，执法人员出庭作证，简易程序[解析]根据《适用行诉法解释》第6条，复议机关是改变还是维持原行政行为，以复议机关是否改变原行政行为的处理结果为判断标准。在本题，复议机关市城管局以扣押程序违法为由作出确认违法决定，改变了原行政行为合法性的认定，属于“复议机关决定改变原行政行为”案件。根据《行政诉讼法》第26条第2款，经复议的案件，复议机关决定改变原行政行为的，复议机关是被告。故A项错。

根据《行政诉讼法》第18条第1款，行政案件由最初作出行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，可以由原机关所在地法院管辖，也可以由复议机关所在地法院管辖。本案是经复议的案件，故B项对。

根据《行诉证据规定》第44条，对行政执法人员的身份的合法性有异议的，原告或者第三人可以要求相关行政执法人员作为证人出庭作证。本案中，甲争议的就是李某的执法资格，故甲可申请李某出庭作证，C项应选。

根据《行政诉讼法》第82条第1款，法定可以适用简易程序以外的第一审行政案件，当事人各方同意适用简易程序的，可以适用简易程序。故D项“也不得”说法错误。

6.

某县物价局以甲企业散布涨价信息扰乱市场价格秩序为由给予50万元罚款。甲企业申请复议，市物价局改为罚款30万元。甲企业仍不服起诉。诉讼中，市物价局申请法院冻结甲企业30万元存款。下列说法正确的是：______A.法院对罚款50万元和罚款30万元是否合法一并审理和裁判B.市物价局提出冻结申请时，应提供相应担保C.若法院作出同意市物价局申请的裁定，甲企业不服可以申请复议D.法院必要时也可依职权冻结甲企业30万元存款正确答案：CD[考点]行政诉讼对象、诉中保全[解析]根据《行政诉讼法》第26条第2款，经复议的案件，复议机关改变原行政行为的，复议机关是被告。本案复议机关市场物价局将罚款从50万元改为30万元，故本案行政诉讼被告为市物价局，被诉行政行为是市物价局的罚款30万元，法院应当对罚款30万元是否合法进行审理和裁判，不涉及原罚款50万元，故A项错误。

《行诉法解释》第48条第1款规定：“人民法院对于因一方当事人的行为或者其他原因，可能使具体行政行为或者人民法院生效裁判不能或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请作出财产保全的裁定；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以依法采取财产保全措施。”该款所规定的诉中财产保全，并无提供担保之规定，故B项错误。根据该款“人民法院在必要时也可以依法采取财产保全措施”规定，D项正确。

《行诉法解释》第48条第3款规定：“当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议。复议期间不停止裁定的执行。”据此，C项正确。特别注意：该款所规定的申请复议，并非行政复议，而是一种司法复议。

7.

根据《行政诉讼法》及相关法规对行政诉讼证据的规定，在二审或者审判监督程序中，法院应当对当事人依法提供的新的证据加以质证。此处，“新的证据”是指：______A.在一审过程中应当准许延期提供而未获准许的证据B.当事人在一审程序中依法申请调取而未获得准许的或者未取得，人民法院在二审中调取的证据C.原告或者第三人提供的在举证期限届满后发现的新的证据D.被告在一审结束后收集的作为具体行政行为依据的证据正确答案：ABC[考点]对《行政诉讼法》中“新的证据”的理解[解析]《行诉证据规定》第52条规定，本规定第50条和第51条中的“新的证据”是指以下证据：(1)在一审程序中应当准予延期提供而未获准许的证据；(2)当事人在一审程序中依法申请调取而未获准许或者未取得，人民法院在第二审程序中调取的证据；(3)原告或者第三人提供的在举证期限届满后发现的证据，故A、B、C项符合法律及司法解释的规定，是正确的。根据《行诉法解释》第31条第3款规定，被告在二审过程中向法庭提交在一审过程中没有提交的证据，不能作为二审法院撤销或者变更一审裁判的根据，因而被告在一审后收集的作为具体行政行为依据的证据不得被视为“新的证据”，故D项不符合司法解释的规定，是错误的。A、B、C项为本题的正确答案。

8.

某县工商局吊销米达公司的营业执照。米达公司不服起诉。因县工商局未提交该吊销决定所依据的规范性文件，一审法院判其败诉。县工商局不服上诉，并提交了某省人大常委会制定的《某省集中交易市场管理条例》作为其吊销依据。下列说法正确的有：______A.该《条例》是地方性法规，法院不得拒绝适用，须作为吊销执照合法的依据B.该《条例》尽管是地方性法规，但它不得单独作为吊销执照的依据C.法院应认可该《条例》关于吊销企业营业执照规定的效力，并据此撤销一审判决D.法院不应把该《条例》作为撤销一审判决的依据，应全面审查本案，若没有其他证据及规范性文件证明吊销执照合法，应维持一审判决正确答案：BD[考点]行政诉讼法律适用[解析]《行政处罚法》第11条第1款规定：“地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。”据此，地方性法规不得设定吊销企业营业执照的行政处罚。换言之，地方性法规不得作为工商局吊销企业营业执照的法定依据。故A项“须作为吊销执照合法的依据”的说法过于绝对：B项“它不得单独作为吊销执照的依据”正确；C项错误、D项正确。

另外，根据《行诉证据规定》第1条第1款被告对作出的行政行为负有举证责任，应当在收到起诉状副本之日10日内，提供据以作出被诉行政行为的全部证据和所依据的规范性文件。本案中，被告在二审中才提交该《条例》作为被诉吊销执照的依据，显然已经超出法定期限。《行诉法解释》第31条第3款规定：“被告在二审过程中向法庭提交在一审过程中没有提交的证据，不能作为二审法院撤销或者变更一审裁判的根据。”参照该款规定，该《条例》也不得作为二审法院撤销一审裁判的依据。从这个意义上讲，C项也是错误的，D项是正确的。

9.

陈某起诉某县劳动局的工伤认定决定。下列说法错误的有：______A.诉讼中，陈某因交通事故死亡，该诉讼应当终结B.诉讼中，某县劳动局与某县人事局合并为县人社局，该诉讼应当终结C.诉讼中，陈某患传染病被某传染病防治医院强制隔离治疗，该诉讼应当中止D.庭审中，陈某申请通知某证人出庭，该诉讼应当中止正确答案：ABD[考点]审理程序的延阻[解析]本题为选非题。根据《行诉法解释》第51条第1款第1项，在诉讼过程中，原告死亡，须等待其近亲属表明是否参加诉讼的，中止诉讼。故A项“该诉讼应当终结”说法错误，应选。根据该款第2项，在诉讼过程中，作为一方当事人的行政机关终止，尚未确定权利义务承受人的，中止诉讼。B项中，应由县人社局继续诉讼，在县人社局尚未继续诉讼前，诉讼中止，而非B项所称“该诉讼应当终结”，B项应选。

根据该款第4项，在诉讼过程中，一方当事人因不可抗力的事由不能参加诉讼的，中止诉讼。陈某患传染病被某传染病防治医院强制隔离治疗，构成“不可抗力”，故C项正确。

《行诉证据规定》第43条第2款规定：“当事人在庭审过程中要求证人出庭作证的，法庭可以根据审理案件的具体情况，决定是否准许以及是否延期审理。”据此，当事人在庭审过程中要求证人出庭作证的，法庭可以决定不准许，也可以决定准许并延期审理。故D项“该诉讼应当中止”错误。

10.

李甲被公安局民警刘某处以行政拘留10天的行政处罚。李甲认为处罚过重，向人民法院起诉，并提供了一盘其与刘某谈话内容的录音带作为证据。公安局主张该录音带是通过偷录方式获得的，法院不应采纳。以下人民法院的做法哪些是错误的?______A.质证过程中，法院采纳了公安局的意见，没有将该证据作为认定案件事实的证据B.案件审理过程中，人民法院发现本案需以其他人民法院已生效的裁判文书作为证据，但该裁判文书存在重大问题。据此法院裁定本案延期审理C.质证过程中，公安局主张原告提供的证据并不是其在作出具体行政行为时的依据，但法院认为该证据形式合法且对本案具有证明力，最终作为认定被告具体行政行为违法的依据D.庭审结束后，法院发现原认定的证据存在错误，在没有再次开庭的情况下直接在裁判文书中作出更正并说明了理由，随后向当事人宣布判决结果正确答案：AB[考点]行政诉讼证据规则[解析]根据《行诉证据规定》第57条第2项的规定，以偷拍、偷录、窃听等手段获取的证据材料，只有在侵害他人的合法权益的情况下才不得作为认定案件事实的依据，而不能单纯以其获取手段不合法为由而否定其证明力。因此，A项中法院的做法是错误的，应当选。《行诉证据规定》第70条规定：“生效的人民法院裁判文书或者仲裁机构裁决文书确认的事实，可以作为定案依据。但是如果发现裁判文书或者裁决文书认定的事实有重大问题的，应当中止诉讼，通过法定程序予以纠正后恢复诉讼。”如果发现作为本案定案依据的裁决文书有重大问题，人民法院应当中止诉讼，而不是延期审理，故选项B错误，应当选。《行诉证据规定》第60条规定：“下列证据不能作为认定被诉具体行政行为合法的依据：……(三)原告或者第三人在诉讼程序中提供的、被告在行政程序中未作为行政行为依据的证据。”原告或者第三人在诉讼程序中提供的、被告在行政程序中未作为行政行为依据的证据，只是不能作为认定被诉行政行为合法的依据，但并不影响其作为认定被诉行政行为违法的证据的效力，故C项正确，不应当选。根据《行诉证据规定》第73条的规定，庭审结束后宣判前发现错误的，法院可以在裁判文书中予以更正并说明理由，也可以再次开庭予以认定；但如果有新的证据材料可能推翻已认定的证据的，应当再次开庭予以认定。由此可见，D项中，法院的做法符合法律规定，不应当选。

11.

根据《行诉证据规定》，下列说法不正确的是：______A.对原告在第二审程序中提供的证据，人民法院不予采纳B.证据形成的原因是人民法院审查证据真实性的重要方面C.人民法院调取的证据应在法庭出示，并接受当事人质证D.人民法院经调取未取得当事人申请调取的证据时，应书面通知申请人，对此申请人可以向人民法院申请复议一次正确答案：ACD[考点]行政诉讼的证据规则[解析]《行诉证据规定》第7条第2款规定，原告或者第三人在第一审程序中无正当理由未提供而在第二审程序中提供的证据，人民法院不予接纳。这意味着有正当理由，可以接纳，A项表述太绝对，错误。根据该《规定》第56条第1项的规定，法庭应当根据案件的具体情况，从证据形成的原因方面审查证据的真实性。因此，B项正确。该《规定》第38条规定，当事人申请人民法院调取的证据，由申请调取证据的当事人在庭审中出示，并由当事人质证。人民法院依职权调取的证据，由法庭出示，并可就调取该证据的情况进行说明，听取当事人意见。可见，C项表述不够准确。该《规定》第25条规定，人民法院对当事人调取证据的申请，经审查符合调取证据条件的，应当及时决定调取；不符合调取证据条件的，应当向当事人或者其诉讼代理人送达通知书，说明不准许调取的理由。当事人及其诉讼代理人可以在收到通知书之日起3日内向受理申请的人民法院书面申请复议一次。人民法院应当在收到复议申请之日起5日内作出答复。人民法院根据当事人申请，经调取未能取得相应证据的，应当告知申请人并说明原因。因此，D项错误，故本题的正确答案为A、C、

12.

甲企业认为乙企业侵犯其专利权请求某市知识产权局处理。某市知识产权局作出责令乙企业支付给甲企业18万元赔偿金的决定。乙企业不服起诉。下列说法正确的有：______A.某市知识产权局的决定属于行政裁决B.乙企业提起的诉讼应当是行政诉讼C.甲企业与乙企业请求一并解决赔偿纠纷的，法院可以一并审理D.诉讼中，甲企业与乙企业达成和解协议的，应视为“被告改变其所作的具体行政行为”正确答案：ABC[考点]行政裁决诉讼附带民事诉[解析]所谓行政裁决，是指行政机关对平等主体之间民事争议所作的处理决定。某市知识产权局的处理决定针对是专利侵权赔偿纠纷这一民事纠纷，故属于行政裁决。A项正确。特别注意：在确定行为的类型时，不考虑其合法与否。

行政裁决属于具体行政行为，对之提起的应当是行政诉讼，故B项正确。

《行诉法解释》第61条规定：“被告对平等主体之间民事争议所作的裁决违法，民事争议当事人要求人民法院一并解决相关民事争议的，人民法院可以一并审理。”据此，对行政裁决提起的行政诉讼中，法院一并审理相关民事争议，必须具备两个条件：一是该行政裁决违法；二是民事当事人要求一并解决。后一条件，C项已经交代。这儿的第一条件其实也具备，理由是根据《专利法》第60条规定，作为管理专利工作的部门某市知识产权局无此赔偿数额纠纷的裁决权。故C项正确。

根据《最高人民法院关于行政诉讼撤诉若干问题的规定》(以下称《行诉撤诉规定》)第4条第3项，在行政裁决案件中，被诉行政机关书面认可原告与第三人达成的和解的，可以视为“被告改变其所作的具体行政行为”。特别注意其中“书面认可”条件。D项并没有强调这个条件，故错误。

13.

在一起行政案件的审理过程中，法庭发现当庭认定的证据有误，可以按照哪种方式予以纠正?______A.在庭审结束前发现错误的，应当重新进行认定B.在庭审结束后宣判之前发现错误的，可以在裁判文书中予以更正并说明理由C.庭审结束后宣判之前发现错误的，可以再次开庭予以认定D.有新的证据材料可能推翻已认定的证据的，应当再次开庭予以认定正确答案：ABCD[考点]行政诉讼的证据规则[解析]《行诉证据规定》第73条规定，法庭发现当庭认定的证据有误，可以按照下列方式纠正：(1)庭审结束前发现错误的，应当重新进行认定；(2)庭审结束后宣判前发现错误的，在裁判文书中予以更正并说明理由，也可以再次开庭予以认定；(3)有新的证据材料可以推翻已认定的证据的，应当再次开庭予以认定。所以，四个选项都正确。

14.

董某向某省司法厅申请律师执照注册，某省司法厅一直未给与任何答复，董某向某区人民法院起诉，下列关于举证责任的说法中哪些是错误的?______A.董某须证明自己提出过申请B.董某须证明司法厅的行为违法C.某省司法厅承担全部举证责任D.董某须证明自己的起诉符合法定条件正确答案：BC[考点]举证责任分配[解析]本题为选非题。《行诉证据规定》第4条第2款规定：“在起诉被告不作为的案件中，原告应当提供其在行政程序中曾经提出申请的证据材料。但有下列情形的除外：(一)被告应当依职权主动履行法定职责的；(二)原告因被告受理申请的登记制度不完备等正当事由不能提供相关证据材料并能够作出合理说明的。”据此，A项正确，故C项错误。

《行政诉讼法》第34条第1款规定：“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。”据此，董某不需要证明司法厅行为违法，故B项错误。

《行诉证据规定》第4条第1款规定：“公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时，应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料。”据此，D项正确。

15.

某市环保局以某企业向湖泊排放剧毒废液为由对其罚款50万元。该企业不服向法院提起行政诉讼。诉讼中，法院为核实证据，对现场进行勘验。下列关于该现场勘验的说法正确的有：______A.须依当事人的申请进行B.当事人或其成年亲属拒不到场的，不影响勘验的进行C.应制作勘验笔录，并加盖法院印章D.当事人对勘验结论可提出异议，申请重新勘验正确答案：BD[考点]现场勘验[解析]根据《行诉证据规定》第33条第1款，人民法院可以依当事人申请或者依职权勘验现场。故A项错误。根据该条第2款，勘验现场时，勘验人必须出示人民法院的证件，并邀请当地基层组织或者当事人所在单位派人参加。当事人或其成年亲属应当到场，拒不到场的，不影响勘验的进行，但应当在勘验笔录中说明情况。据此，B项正确。

根据《行诉证据规定》第34条第1款，审判人员应当制作勘验笔录，记载勘验的时间、地点、勘验人、在场人、勘验的经过和结果，由勘验人、当事人、在场人签名。据此，在勘验笔录上不需要加盖法院印章。故C项错误。根据该条第3款，当事人对勘验结论有异议的，可以在举证期限内申请重新勘验，是否准许由人民法院决定。故D项正确。

16.

蔡某以县民政局未向其支付最低生活保障费为由向法院起诉。县民政局安排其局长李某到庭应诉。庭审中，李某未经法庭许可中途退庭。法院可如何处理?______A.缺席判决B.将李某中途退庭的情况予以公告C.向县政府提出给予李某处分的司法建议D.将李某拘传到庭正确答案：ABC[考点]被告中途退庭的处理[解析]根据《行政诉讼法》第58条，经人民法院传票传唤，被告无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。故A项正确。

根据该法第66条第2款，人民法院对被告经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以将被告拒不到庭或者中途退庭的情况予以公告，并可以向监察机关或者被告的上一级行政机关提出依法给予其主要负责人或者直接责任人员处分的司法建议。故B、C项正确。《行政诉讼法》并未赋予法院拘传当事人或其诉讼代表人的权限，故D项错误。

17.

某县公安局根据《县政府关于禁止到京上访的通告》，以擅自到京上访为由对本县居民黄某给予3000元罚款。黄某不服向县政府申请复议。县政府复议维持后，黄某不服起诉，并请求法院对该通告进行审查。下列说法错误的有：______A.本案被告仅有县公安局B.本案管辖法院是县法院C.黄某无权请求法院对通告进行审查D.法院认为通告违法的，应向县政府提出处理建议正确答案：ABC[考点]被告、管辖法院、附带审查[解析]根据《行政诉讼法》第26条第2款，复议维持的案件，原机关和复议机关为共同被告，故本案被告为县公安局和县政府，故A项错误。根据该法第15条第1项，县政府为被告的，由中级法院管辖，故B项错误。

根据该法第53条，公民、法人或者其他组织认为行政行为所依据的国务院部门和地方人民政府及其部门制定的除规章以外的规范性文件不合法，在对行政行为提起诉讼时，可以一并请求对该规范性文件进行审查。据此，黄某有权请求法院对通告进行审查，故C项错误。

根据该法第64条，人民法院在审理行政案件中，经审查认为该法第53条规定的规范性文件不合法的，不作为认定行政行为合法的依据，并向制定机关提出处理建议。故D项正确。

三、不定项选择题1.

下列情形下，当事人必须先申请行政复议，对复议决定不服的才可以向法院提起行政诉讼的是：______A.国家发改委以万达、万客、昌盛等公司达成并实施价格垄断协议为由决定没收它们的违法所得共计1000万元B.国家工商总局以通联公司滥用其市场支配地位为由决定对其罚款400万元C.商务部以达昌公司违反《反垄断法》规定兼并昌盛公司为由责令它们恢复到兼并前的状态D.商务部以收购具有排除竞争效果为由决定禁止可口可乐公司收购控股汇源公司正确答案：D[考点]反垄断行政案件[解析]《反垄断法》第53条规定：“对反垄断执法机构依据本法第二十八条、第二十九条作出的决定不服的，可以先依法申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法提起行政诉讼。”“对反垄断执法机构作出的前款规定以外的决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。”该条第1款规定的是复议前置，第2款规定的是复议选择。

《反垄断法》第28条规定：“经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果的，国务院反垄断执法机构应当作出禁止经营者集中的决定。但是，经营者能够证明该集中对竞争产生的有利影响明显大于不利影响，或者符合社会公共利益的，国务院反垄断执法机构可以作出对经营者集中不予禁止的决定。”第29条规定：“对不予禁止的经营者集中，国务院反垄断执法机构可以决定附加减少集中对竞争产生不利影响的限制性条件。”结合上述规定，《反垄断法》第53条第1款规定的复议前置案件，是指对下列反垄断行政决定不服的案件：(1)禁止经营者集中的决定；(2)对经营者集中附加限制性条件的决定。A、B、C项均不是，本题应选D项。

2.

1995年5月，某县建设局将鞠某父母所建的房屋强制拆除以扩宽道路。定居在边疆的鞠某在其父母去世后，自1990年即不回老家，也未与老家的乡亲联系过。2013年3月，鞠某退休还乡，发现老房不在。经一番查证后，鞠某当月即针对强拆向县法院起诉。县法院裁定不予受理。下列可以作为法院裁定不予受理的法定理由的有：______A.鞠某无原告诉讼主体资格B.鞠某未提出强拆行为违法的证据材料C.鞠某的起诉已经超过法定起诉期限D.鞠某的妹妹已对强拆起诉过，且法院已作出生效裁判正确答案：D[考点]不受理的法定理由[解析]鞠某父母所建的房屋，在其父母去世后，鞠某作为其子女，是第一顺位继承人，与其他第一顺位继承人对该房屋共同享有所有权。故鞠某对强拆房屋的行为享有原告诉讼主体资格，故排除A项。

《行政诉讼法》第49条规定：“提起诉讼应当符合下列条件：……(三)有具体的诉讼请求和事实根据……”该条第3项所称“有事实根据”的起诉条件，是要求起诉人提供证明存在行政争议的证据材料，而非要求起诉人提供证明被诉行政行为违法的证据材料。《行政诉讼法》第34条规定：“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。”据此，证明行政行为合法是被告的举证责任，起诉人一方不需要证明被诉行政行为违法。故排除B项。

《行诉法解释》第42条规定：“公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的，其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过20年、其他具体行政行为从作出之日起超过5年提起诉讼的，人民法院不予受理。”鞠某原不知道强拆行为，故可在强拆行为发生之日(1995年5月)起20年内起诉。到2013年3月，鞠某的起诉期限尚未届满，故排除C项。

《行诉法解释》第44条规定：“有下列情形之一的，应当裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉：……(十)诉讼标的为生效判决的效力所羁束的……”所谓“诉讼标的为生效判决的效力所羁束”，是指被诉行政行为是否合法已由生效行政裁判文书解决。D项，鞠某的妹妹已对强拆起诉过，且法院已作出生效裁判，这就意味着强拆行为的合法已经得到生效行政裁判的解决，故D项应选。

3.

2011年3月15日，某市某县政府根据县环保局的建议，以某企业逾期不治理污染为由责令该企业关闭。该企业3月18日收到决定书，但该决定书未载明诉权和起诉期限，县政府也一直未以其他方式告知诉权和起诉期限。2011年8月12日，该企业向某市中级人民法院起诉。下列说法错误的是：______A.本案被告为县环保局和县政府B.该市中级人民法院应当将案件移送县人民法院C.该企业的起诉超过法定期限D.若县政府认为该企业起诉超过起诉期限的，该企业应当提供证据证明自己未超期正确答案：ABCD[考点]行政诉讼被告、移送管辖、起诉期限[解析]《行政诉讼法》第26条第1款规定：“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。”在本题，作出责令关闭决定的是县政府，故应当由其为被告，A项错误。

根据《行政诉讼法》第15条第1项，县级政府为被告的案件，由中级人民法院管辖。本题被告为县政府，故应由市中级法院管辖。该法第22条规定：“人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件按照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。”既然该市中级人民法院有权管辖本案，故不得移送，B项错误。

《行诉法解释》第41条规定：“行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过2年。”据此，相对人一直未被告知诉权和起诉期限的，其可在知道或者应当知道行政行为内容之日起2年内起诉。该企业于2011年3月18日收到决定书，最迟可于2013年3月18日起诉，故该企业起诉未超法定期限，C项错误。

《行诉证据规定》第4条第3款规定：“被告认为原告起诉超过法定期限的，由被告承担举证责任。”据此，若县政府认为该企业起诉超过起诉期限的，应由县政府承担举证责任，而非由该企业提供证据证明自己未超期，故D项错误。

4.

下列情形下，当事人必须先申请行政复议，对复议决定不服的才可以向法院提起行政诉讼的是：______A.王某与某村委员会签订果园承包合同后，县政府向王某颁发集体土地使用权证。果园原承包人李某不服B.朱某与张某就某块土地的使用权发生争议，请求乡政府处理。乡政府认定该土地使用权归朱某所有。张某不服C.县政府决定征收老爷庙村的荒地20亩用于扩建某中学。老爷庙村不服D.村民李某向乡政府申请宅基地使用许可。乡政府审核后报县政府。县政府决定不予批准。李某不服正确答案：AB[考点]自然资源行政案件[解析]《行政复议法》第30条第1款规定：“公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。”该条显然规定的是复议前置。从该款的字面看，只要认为行政行为侵犯其已经依法取得的自然资源所有权或使用权的，均属于复议前置案件。只要“认为”侵犯即可，至于是否确实侵犯，不在所问；只要“认为”其已经依法取得，至于是否真正依法取得，不在所问；只要“认为”行政行为侵犯，至于该行政行为是何种行政行为，不在所问。从该款的字面看，似乎范围极为宽泛。

但是，《最高人民法院关于适用〈行政复议法〉第三十条第一款有关问题的批复》限制了其范围。该《批复》规定：“根据《行政复议法》第三十条第一款的规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的具体行政行为，侵犯其已经依法取得的自然资源所有权或者使用权的，经行政复议后，才可以向人民法院提起行政诉讼，但法律另有规定的除外；对涉及自然资源所有权或者使用权的行政处罚、行政强制措施等其他具体行政行为提起行政诉讼的，不适用《行政复议法》第三十条第一款的规定。”根据该《批复》，对确认自然资源权属的行政决定不服的案件，属于复议前置案件；若行政行为是行政处罚、行政强制措施、行政强制执行、行政征收、行政征用、行政许可等的，仍为复议选择案件。

A、B项是确认自然资源权属的行政决定，故属于复议前置案件，应选；C项征收、D项许可，为复议选择案件，不应选。

5.

甲企业对某县国税局作出的征税15万元的决定不服向市国税局申请行政复议。市国税局一直未作出复议决定。下列说法正确的是：______A.甲某只能向省国税局申诉，不能向人民法院提起行政诉讼B.甲企业可以提起行政诉讼，请求法院审理复议不作为C.甲企业可以提起行政诉讼，请求法院审理征税15万元的决定D.甲企业可以提起行政诉讼，请求法院审理复议不作为和征税15万元的决定正确答案：BC[考点]复议消极不作为的救济[解析]《税收征收管理法》第88条第1款规定：“纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时，必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可以依法申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院起诉。”《税收征收管理法实施细则》第100条规定：“税收征管法第八十八条规定的纳税争议，是指纳税人、扣缴义务人、纳税担保人对税务机关确定纳税主体、征税对象、征税范围、减税、免税及退税、适用税率、计税依据、纳税环节、纳税期限、纳税地点以及税款征收方式等具体行政行为有异议而发生的争议。”综合上述规定，对税务机关作出的征税决定不服的案件，属于复议前置案件。

《行政复议法》第19条规定：“法律、法规规定应当先向行政复议机关申请行政复议、对行政复议决定不服再向人民法院提起行政诉讼的，行政复议机关决定不予受理或者受理后超过行政复议期限不作答复的，公民、法人或者其他组织可以自收到不予受理决定书之日起或者行政复议期满之日起十五日内，依法向人民法院提起行政诉讼。”根据该条规定，复议前置案件，复议机关在法定期限内不作出复议决定的，申请人可以起诉。故A项“不能向人民法院提起行政诉讼”的说法错误。

《行政复议法》第17条规定：“行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。”“除前款规定外，行政复议申请自行政复议机关负责法制工作的机构收到之日起即为受理。”据此，行政复议机关在法定期限内未作复议决定的，仍视为受理，即意味着行政复议程序开始并经过。既然复议程序已经经过，即使是复议前置案件，可以起诉原行政行为，当然也可以起诉复议机关不作为。对此，《行诉法解释》第22条也明确规定：“复议机关在法定期间内不作复议决定，当事人对原具体行政行为不服提起诉讼的，应当以作出原具体行政行为的行政机关为被告；当事人对复议机关不作为不服提起诉讼的，应当以复议机关为被告。”该条不仅适用于复议选择案件，也适用于复议前置案件。故B、C项正确。

对原行政行为与复议不作为，不能均起诉，理由如下：起诉原行政行为，即意味着由法院审查原行政行为；起诉复议不作为，实质是请求法院责令复议机关审查原行政行为。前诉由法院直接审查原行政行为，后诉由复议机关直接审查原行政行为，两诉矛盾。因此，D项错误。

6.

某市工商局以某企业未将营业执照置于营业场所醒目位置为由给予1800元罚款。该企业向市政府申请复议。复议维持后该企业不服向某市中级法院起诉。该法院安排审判员丁某一人审理。下列说法正确的是______A.本案应组成合议庭审理B.本案由审判员一人审理，应经该企业同意C.本案应在45日内审结D.本案审理对象是1800元罚款正确答案：C[考点]简易程序[解析]本案属于《行政诉讼法》第82条第1款规定的简单行政案件，法院可以依职权决定适用简易程序，不需要经当事人各方同意。而根据该法第83条，适用简易程序审理的行政案件，由审判员一人独任审理，并应当在立案之日起四十五日内审结。故A、B项错，C项对。本题为复议维持案件，被诉行政行为包括罚款和市政府的维持决定。故本案审理对象包括罚款和市政府的维持决定，故D项不周延，错误。

7.

2014年底，王某按照县国税局要求缴纳税款12万元。2015年初，王某发现多缴税款2万元。同年7月5日，王某向县国税局提出退税书面申请。7月13日，县国税局向王某送达不予退税决定。王某在复议机关维持县国税局决定后向法院起诉。县法院判决驳回。王某不服上诉。下列说法正确的是______A.无特殊情况，本案一审审限为3个月B.无特殊情况，本案二审审限为2个月C.县法院申请延长审限的，应当直接报请高级人民法院批准D.王某可以不经复议直接向法院起诉正确答案：C[考点]行政诉讼审限及其延长、纳税争议案件的复议前置[解析]根据《行政诉讼法》第81条，无特殊情况，法院应当在立案之日起六个月内作出第一审判决。故A项错。根据该法第88条，无特殊情况，法院审理上诉案件，应当在收到上诉状之日起三个月内作出终审判决。故B项错。根据《行诉法解释》第82条，基层法院申请延长审理期限，应当直接报请高级法院批准，同时报中级法院备案。故C项对。根据《税收征收管理法实施细则》第100条，纳税人对税务机关退税的行政行为有异议而发生的争议，属于复议前置案件。故D项错。

8.

某县公安局接到有人在薛某住所嫖娼的电话举报，遂派员前往检查。警察到达举报现场，敲门未开破门入室，只见薛某一人。薛某认为检查行为违法，提起行政诉讼。县法院判决驳回。薛某不服向市中级法院上诉，但没有提出新的事实、证据和理由。下列关于中级法院审理本案的哪些选项是正确的?______A.可以适用简易程序B.应当组成合议庭C.不开庭审理的，应当阅卷、调查和询问当事人D.只需对检查行为是否违法进行审查正确答案：BC[考点]简易程序、上诉审的审判组织、方式及内容[解析]根据《行政诉讼法》第82条，法院审理第一审案件才可以适用简易程序。中级法院审理本案已经是上诉审，故A项错。《行政诉讼法》第86条规定：“人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以不开庭审理。”精粹，B、C项对。根据该法第87条，人民法院审理上诉案件，应当对原审人民法院的判决、裁定和被诉行政行为进行全面审查。故中级法院不仅应对检查行为进行审查，还应对一审判决进行审查，故D项错。

9.

村民陈某在本村建一住宅。镇政府认定其非法占用土地，违反《土地管理法》，作出拆除房屋、退还土地的决定，随后将房屋强制拆除。陈某向法院提起诉讼。法院予以立案登记。镇政府认为陈某超过起诉期限。下列说法正确的是______A.陈某在起诉状中未能正确表达诉讼请求的，法院应当予以释明B.对陈某超过起诉期限，由镇政府承担举证责任C.法院不开庭审理迳行裁定驳回起诉的，应当阅卷、调查和询问当事人D.经陈某同意，法院可适用简易程序审理正确答案：ABC[考点]法院释明诉讼请求，起诉期限超过的举证责任，迳行驳回起诉，简易程序[解析]《适用行诉法解释》第二条第二款规定：“当事人未能正确表达诉讼请求的，人民法院应当予以释明。”据此，A项对。根据《行诉证据规定》第4条第3款，被告认为原告起诉超过法定期限的，由被告承担举证责任。故B项对。《适用行诉法解释》第3条第1款规定：“有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：……(二)超过法定起诉期限且无正当理由的：……”该条第2款规定：“人民法院经过阅卷、调查和询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。”据此，C项对。根据《行政诉讼法》第82条第1款，法定可以适用简易程序以外的第一审行政案件，当事人各方同意适用简易程序的，可以适用简易程序。本案不属于法定可以适用简易程序的案件，故若适用简易程序，必须经原告、被告均同意，故D项错误。

10.

某省某市食药局以某企业生产伪劣药品为由罚款50万元。该企业不服起诉，某区法院判决驳回。该企业不服上诉，市中级法院撤销原判，改判撤销罚款决定。市食药局以中级法院判决认定事实的主要证据未经质证为由申请再审。下列说法正确的是______A.市食药局无权申请再审B.市食药局的再审申请，应当在市中级法院判决生效后2年内提出C.市食药局可以向某省高级法院申请再审D.市食药局可以直接向检察院申请抗诉或者检察建议正确答案：C[考点]审判监督程序[解析]《行政诉讼法》第90条规定：“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为确有错误的，可以向上一级人民法院申请再审，但判决、裁定不停止执行。”某市食药局是一审被告、二审被上诉人，是本案当事人，具有申请再审权，故A项错。根据该条，当事人有权向上一级法院申请再审，故C项对。

《适用行诉法解释》第24条规定：“当事人向上一级人民法院申请再审，应当在判决、裁定或者调解书发生法律效力后六个月内提出。有下列情形之一的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出：(一)有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；(二)原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；(三)据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；(四)审判人员审理该案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的。”据此，B项“2年”说法错误，应当是“六个月”。

《适用行诉法解释》第25条第1款规定：“有下列情形之一的，当事人可以向人民检察院申请抗诉或者检察建议：(一)人民法院驳回再审申请的；(二)人民法院逾期末对再审申请作出裁定的；(三)再审判决、裁定有明显错误的。”据此，只有经过法院后，才可向检察院申请抗诉或检察建议，故D项“直接”二字错误。

11.

下列关于行政诉讼法律适用的说法正确的是：______A.法院审理行政案件，审查被诉具体行政行为是否合法进而对其作出裁判时，法律、法规是法院直接适用的根据，无权拒绝适用B.法院具体适用法律、法规时，不能单从某一法律规范的规定来简单判定具体行政行为是否合法C.法院在适用规章以下的规范性文件时，享有审查判断权，且享有比对待规章更大的取舍权力D.法院对规章以下的规范性文件只能审查判断其是否合法、有效，不可审查判断其是否合理或适当正确答案：ABC[考点]行政诉讼依据、参考[解析]《行政诉讼法》第63条第1款、第2款规定：“人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。地方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件。”“人民法院审理民族自治地方的行政案件，并以该民族自治地方的自治条例和单行条例为依据。”行政审判的依据，是指人民法院审理行政案件，对行政行为合法性进行审查和裁判必须遵循的根据。详言之，即人民法院审理行政案件，审查行政行为是否合法进而对其作出裁判时，在有法律、法规具体规定的情况下，法律、法规是人民法院直接适用的根据，人民法院无权拒绝适用。故A项正确。

《行政诉讼法》规定人民法院审理行政案件以法律、法规为依据，这是从总体和一般意义上对法律、法规在行政审判中的地位作出的规定，由于法律、行政法规、地方性法规以及自治条例和单行条例在我国整个法律规范体系中的等级、效力和地位并不相同，它们在行政审判中的作用也有差异；同时，低层级的法规规范必须符合高层级的法规规范才具有法律约束力，因而人民法院在审理行政案件具体适用法律时，必须从法律规范整体结构上的规定来审查和裁判具体行政行为的合法性，而不能单从某一法律规范的规定来简单判定具体行政行为是否合法。故B项正确。

规章以下的规范性文件不是正式的法律渊源，对人民法院不具有法律规范意义上的约束力。故C项正确。

最高人民法院《关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》指出：“人民法院经审查认为被诉具体行政行为依据的具体应用解释和其他规范性文件合法、有效并合理、适当的，在认定被诉具体行政行为合法性时应承认其效力；人民法院可以在裁判理由中对具体应用解释和其他规范性文件是否合法、有效、合理或适当进行评述。”据此，法院对规章以下的规范性文件不仅能审查判断其是否合法、有效，还可审查判断其是否合理或适当。故D项错误。

12.

某县安监局以某建筑公司与其职工刘某等50人强行签订“伤亡自负”协议为由，给予该公司总经理王某10万元罚款。王某不服起诉。诉讼中，某县安监局将罚款改为3万元，王某申请撤诉。法院在审查是否准予王某撤诉时，应当审查的事项是：______A.王某是否自愿提出撤诉申请B.某县安监局将罚款改为3万元，是否违反法律、法规的禁止性规定C.刘某等人是否提出异议D.某县安监局将罚款改为3万元，是否书面通知受诉法院正确答案：ABCD[考点]对“和解撤诉”申请的审查[解析]《行诉撤诉规定》第2条规定：“被告改变被诉具体行政行为，原告申请撤诉，符合下列条件的，人民法院应当裁定准许：(一)申请撤诉是当事人真实意思表示；(二)被告改变被诉具体行政行为，不违反法律、法规的禁止性规定，不超越或者放弃职权，不损害公共利益和他人合法权益；(三)被告已经改变或者决定改变被诉具体行政行为，并书面告知人民法院；(四)第三人无异议。”根据该条第1项，A项应选；根据该条第2项，B项应选；根据该条第3项，D项应选；根据该条第4项，C项应选。

13.

韩某因扰乱公共秩序被派出所处以行政拘留。有证人王某和秦某作证证明韩某有违法行为。韩某经复议后提起行政诉讼。根据行政诉讼的有关规定，下列关于证人证言的判断不正确的是：______A.王某和秦某必须出庭作证B.行政机关申请王某、秦某出庭作证应当在开庭审理前提出C.韩某还可以要求相关执法人员作为证人出庭作证D.如果查明王某系精神病患者，则王某不能作证正确答案：AB[考点]行政诉讼证据——证人证言[解析]证人出庭作证为原则性规定，但并非没有例外。经人民法院准许，证人可以选择提交书面证言的作证方式。A选项忽视了证人提交书面证言的作证方式，故A项是错误的。当事人申请证人出庭作证的，应当在举证期限届满前提出，并经人民法院许可。行政机关欲申请王某、秦某出庭作证应当在举证期限届满前而非开庭审理前，且需要取得人民法院许可。而人民法院准许证人出庭作证的，则应当在开庭审理前通知证人出庭作证。据此，B选项混淆了申请证人出庭作证的期限和法院准许证人出庭作证的期限，是错误的。

行政诉讼证据中的证人包含了一类特殊主体即行政执法人员。行政执法人员可以作为行政诉讼原告和第三人的证人。《行诉证据规定》第44条规定，有下列情形之一，原告或者第三人可以要求相关行政执法人员作为证人出庭作证：(1)对现场笔录的合法性或者真实性有异议的；(2)对扣押财产的品种或者数量有异议的；(3)对检验的物品取样或者保管有异议的；(4)对行政执法人员的身份的合法性有异议的；(5)需要出庭作证的其他情形。C选项的说法是正确的。不能正确表达意志的人不能作证。根据当事人申请，人民法院可以就证人能否正确表达意志进行审查或者交由有关部门鉴定。必要时，人民法院也可以依职权交由有关部门鉴定。王某如果系精神病患者，则不能正确表达意志，不能作证。D选项的说法是正确的，故本题应选A、B项。

14.

下列关于反补贴行政诉讼案件的说法正确的是：______A.法院应依据相关法律、法规，参照规章，对被诉反补贴行政行为进行合法性审查B.记入被告案卷的事实材料才可作为认定被诉反补贴行政行为合法的根据C.当事人可以直接援引WTO规则支持自己的诉讼主张D.反补贴行政诉讼案件属于涉外行政案件，其审限规则与一般行政案件的不同正确答案：B[考点]反补贴行政案件的法律适用、证据[解析]《最高人民法院关于审理反补贴行政案件应用法律若干问题的规定》第6条规定：“人民法院依照行政诉讼法及其他有关反补贴的法律、行政法规，参照国务院部门规章，对被诉反补贴行政行为的事实问题和法律问题，进行合法性审查。”法院审理反补贴行政案件的依据只能是法律、行政法规，不包括地方性法规、自治条例和单行条例；参照的只能是部门规章，不包括地方政府规章，故A项错误。

该《规定》第7条第2款规定：“人民法院依据被告的案卷记录审查被诉反补贴行政行为的合法性。被告在作出被诉反补贴行政行为时没有记入案卷的事实材料，不能作为认定该行为合法的根据。”据此，B项正确。

上述第6条排除了WTO规则在反补贴行政案件中的直接适用力。故C项错误。

《行政诉讼法》第98条规定：“外国人、无国籍人、外国组织在中华人民共和国进行行政诉讼，适用本法。法律另有规定的除外。”据此，涉外行政案件，是指原告或第三人中有外国人、无国籍人、外国组织的行政案件。上述《规定》第2条规定：“与反补贴行政行为具有法律上利害关系的个人或者组织为利害关系人，可以依照行政诉讼法及其他有关法律、行政法规的规定，向人民法院提起行政诉讼。”“前款所称利害关系人，是指向国务院主管机关提出反补贴调查书面申请的申请人，有关出口经营者和进口经营者及其他具有法律上利害关系的自然人、法人或者其他组