建设工程争议案件处理经验

建设工程争议案件处理经验贸仲概况01

建设工程争议仲裁案件的典型问题02贸仲建设工程争议评审制度03总结与思考04CONTENTSPart01贸仲概况Part01-1贸仲简介商事仲裁已成为贸易、投资纠纷解决的重要方式当事人意思自治裁决国际范围内的可执行性一裁终局国际范围内的民间性预见性强保密性强独立公正仲裁程序简便灵活商事仲裁的概念与优势仲裁是指发生争议的双方当事人自愿将该争议提交中立的第三方进行裁判的争议解决制度和方式。中国国际经济贸易仲裁委员会（CIETAC)，是以仲裁的方式，独立、公正地解决契约性或非契约性的经济贸易等争议的常设商事仲裁机构，是根据中央人民政府政务院1954年5月6日的决定，于1956年4月设立的商事争议解决机构。名称：1.对外贸易仲裁委员会（1956年）

ForeignTradeArbitrationCommission2.对外经济贸易仲裁委员会（1980年）

ForeignEconomicandTradeArbitrationCommission3.中国国际经济贸易仲裁委员会（1988年）

ChinaInternationalEconomicandTrade

ArbitrationCommission4.中国国际商会仲裁院（2000年）

ArbitrationCourtoftheChinaChamber

ofInternationalCommerce贸仲自1956年诞生之日起就肩负着使命1995年以前，贸仲仲裁=中国涉外仲裁截止目前，已办理近5万件仲裁案件，积累了丰富的仲裁经验中国仲裁的国际品牌国际仲裁的中国经验中国国际经济贸易仲裁委员会ChinaInternationalEconomicandTradeArbitrationCommission（CIETAC）中国国际经济贸易仲裁委员会华南分会中国国际经济贸易仲裁委员会上海分会中国国际经济贸易仲裁委员会天津分会

（天津国际经济金融仲裁中心）中国国际经济贸易仲裁委员会西南分会中国国际经济贸易仲裁委员会香港仲裁中心中国国际经济贸易仲裁委员会浙江分会中国国际经济贸易仲裁委员会湖北分会中国国际经济贸易仲裁委员会福建分会中国国际经济贸易仲裁委员会四川分会中国国际经济贸易仲裁委员会江苏仲裁中心中国国际经济贸易仲裁委员会丝绸之路仲裁中心中国国际经济贸易仲裁委员会山东分会中国国际经济贸易仲裁委员会海南仲裁中心中国国际经济贸易仲裁委员会雄安分会贸仲总会、分会/仲裁中心分布图（国内）贸仲香港仲裁中心（2012年设立中国香港）贸仲北美仲裁中心（2018年设立加拿大温哥华）贸仲欧洲仲裁中心（2018年设立奥地利维也纳）加快构建海外服务网络贸仲海外布局Part01-2贸仲仲裁的特色与优势贸仲委仲裁的特色1.仲裁规则国际化便利化2.独立公正3.快捷高效4．费用相对低廉5．仲裁与调解相结合6．完善的设施与专业的仲裁服务仲裁员案件经办人案件程序的管理工作仲裁庭的辅助工作双方当事人的沟通枢纽当事人与仲裁庭、仲裁院的沟通枢纽裁决校对工作贸仲委案件经办人法律专业背景（国内外法律职业资格）多语言工作能力（英语基础，部分二外）定期业务学习培训（定期与非定期交流培训）1698名仲裁员1215名来自中国大陆

483名来自港澳台及外国

85个国家和地区仲裁员名册(2021/05/01):国际贸易银行及证券金融建设与工程管理保险PPP公司和股权网上争议解决知识产权投资仲裁能源10个行业仲裁小组Part01-3贸仲业务、建工案件特点01仲裁业务持续优化案件数量持续增长案件复杂争议标的额大涉外案件大幅增加国际化因素明显增强当事人国别数持续增多案件争议类型多样化案件数量持续增长受理仲裁案件3615件，同比增长8.5%争议金额1121.3亿元，再破千亿大关在办案件3148件，审结案件2892件域名争议受理案件143件，其中.cn域名争议案59件，通用顶级域名（gTLD）争议案84件，审结案件116件案件复杂，争议标的额大涉及多份合同仲裁案件502件

（同一案件最多涉及100多份合同）涉及多方当事人案件915件受理上亿元标的额争议案件203件其中10亿元以上案件14件涉外案件739件，同比增长20%，标的额377.9亿元双方均为境外当事人案件67件，再创新高；标的额37.3亿元，同比增长23.9%外籍仲裁员共76人次参与审理案件72件约定适用英文或中英双语案件102件当事人约定适用境外法律的有香港法、开曼群岛法、英格兰法、韩国法、英国法等约定适用其他机构仲裁规则及贸仲委金融规则案件共计31件国际化因素明显增强涉外案件大幅增加76个国家和地区增加4个当事人国别数持续增多（大陆）*图表未显示案件类型多样化（21种）（件）贸仲受理涉建设工程、房地产案件数量2015年2016年2017年2018年2019年2020年各类工程开发建设纠纷案件129184172228312336房、地产纠纷案件97112127170167159受案总数2262962993984794954案件程序复杂，结案周期长56和解结案率较高和解≈15%1案件数量稳步增长2涉案标的大3法律问题复杂，效力争议普遍特点贸仲受理建设工程案件基本情况及主要特点案件类型多元化形式包括：咨询、设计、施工、EPC等；建设标的包括：建筑、工业设备、填海、消防、污水处理、水电站、公路等。Part02建设工程争议仲裁案件的典型问题涉及实体争议：设计/咨询合同——如何认定已完成的设计工作量，进而如何确认委托人应付的进度款（比率）？施工承包合同的效力——双方企业资质影响？行政许可影响？备案合同影响？招投标影响？转包、分包影响？无效承包合同的处理？承包商索赔——经济损失索赔。工期索赔。建筑成本上涨。业主索赔——工程质量瑕疵索赔。工程延误索赔。实际损失与预期经济利益索赔。适用法律——境外施工项目如何确定适用的法律。仲裁庭组成：仲裁员专业能力的考量；适用的法律：涉外案件首先要确定适用的法律，从约定；根据冲突规范确定适用准据法；民法典与之前法律的适用，最法院关于民法典时间效力的若干规定；认定合同无效的依据：依据合同法52条（民法典144条、153-155条）确定合同效力；违反法律、行政法规效力性强制性规定的合同；合同无效的处理等；典型问题涉及程序问题：仲裁前置程序——是否具有强制性？前置程序期限明确与否是否影响？仲裁中的调解——调解员与仲裁庭是合一还是分设？仲裁中的取证——仲裁庭调查、取证；专家咨询；查验；鉴定；要求一方披露证据。仲裁程序的期限——延期、中止及其必要性；仲裁庭如何提高效率？仲裁裁决的作出——仲裁庭少数意见如何处理？核阅意见、专家咨询委员会意见的性质？补充合同仲裁条款的约束力——补充合同约定为主合同的一部分，其约定的争议解决条款对于之主合同；合同无效仲裁条款的效力：仲裁法10条：仲裁条款独立存在，合同变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力；民法典507条：合同不生效、无效、被撤销或者终止的，不影响合同中有关争议解决方法的条款的效力……典型问题典型问题举例：鉴定仲裁中的鉴定流程：当事人提出申请/仲裁庭自行决定仲裁庭审查鉴定必要性，并确定鉴定范围确定鉴定机构，签订委托鉴定合同启动鉴定程序，材料转交鉴定机构当事人按鉴定机构要求补充材料对鉴定材料进行质证（仲裁庭组织或授权鉴定机构组织）鉴定进行（材料审查/实地勘验/财务审计/其他）（重复5、6、7）出具鉴定报告/补充鉴定报告对鉴定报告进行庭审质证（鉴定人出庭接受质询）必要性：《最高人民法院关于人民法院民事诉讼中委托鉴定审查工作若干问题的规定》法[2020]202号

“严格审查拟鉴定事项是否属于查明案件事实的专门性问题”关联性：仲裁庭需判断举证责任、鉴定事项与待证事实之间的关联性，判断鉴定报告最终的证明价值，以及现有证据对待证事实是否已经具有足够的证明力。可行性：鉴定技术和方法是否能达成一致意见，如不能，仲裁庭需判断是否具有科学可靠的鉴定技术和方法；需判断可供鉴定的材料、数据是否足以支撑作出鉴定报告；如无，则没有必要启动鉴定。鉴定成本与争议标的额的比例关系典型问题举例：鉴定对于鉴定材料，以及鉴定报告，当事人均应进行质证：鉴定材料：鉴定材料是形成鉴定报告的依据，或者就是鉴定报告所要鉴定的对象本身，因此在鉴定材料提交给鉴定机构时，必须对其材料来源予以明确，对其真实可靠性进行判断。当事人如果没有对鉴定材料进行核对并发表意见的，将影响鉴定报告的可靠性。鉴定报告：实践中，可以先出具初步报告，交当事人和仲裁庭分别发表意见后，再完善出具最终鉴定报告。鉴定报告属于仲裁庭裁判所需依据的证据，必然由双方当事人发表质证意见。同时，鉴定人应当出席庭审，仲裁庭应确保当事人有机会对鉴定人进行质询。典型问题举例：鉴定Part03贸仲建设工程争议评审制度建设工程争议评审是当事人在履行建设工程合同发生争议时，根据约定，将有关争议提交争议评审组（以下简称评审组）进行评审，由评审组作出评审意见的一种争议解决方式。商事纠纷解决的一般途径商事纠纷解决方式司法途径诉讼民间途径仲裁调解协商/和解贸仲代为指定评审专家决定评审专家的回避事宜提供为《评审组成员协议》的达成提供辅助性秘书服务为评审组和当事人之间的会晤及评审调查会提供场所、设备以及必要的支持与协助服务核阅评审意见草案……贸仲可以为评审程序提供以下服务适用贸仲评审规则第一案流程经过Day1：当事人提交申请争议评审协助函，申请贸仲XX分会协助Day1-14期间：当事人签订关于同意提交评审并使用贸仲评审规则的补充条款；当事人之间转交意见陈述，并于评审组组成后提交评审组；双方各选定1名评审专家，选定的2名评审专家协商选定第3名评审专家（首席）评审组组成，签署评审组协议适用贸仲评审规则第一案流程经过Day14：贸仲授权XX分会提供协助及场所支持Day17：评审组召开调查会（在贸仲XX分会场所）Day24：当事人申请贸仲提供辅助秘书申请，贸仲授权XX分会协助提供秘书服务Day25-26：辅助专家组与双方当事人之间的文件转寄Day28：专家组作出评审意见书（评审意见规定，当事人如对意见结果有异议，应当自意见之日起向评审组和对方当事人书面提出，未提出异议的，评审意见自期限届满之日起对双方具有约束力。规定期限内提出书面异议的，意见对当事人不产生约束力。）规定期限内，双方均未提出异议，评审意见已生效。Part04总结与思考（一）效率较高1、程序灵活性，当事人可以自行设计仲裁程序，作出个性化的约定。2、仲裁员的专业性，和解结案率比高。3、一裁终局，当事人重视每次程序。4、立案简便效率高。约定建设工程争议仲裁的益处（二）中立性较强1、建筑工程房地产管辖法院通常为一方当事人所在地。2、约定合适的仲裁可以规避属地管辖与地方保护问题。约定建设工程争议仲裁的益处（三）价值观上更注重意思自治1、意思自治是仲裁的原则和生命力，不仅体现在程序问题上，也体现在实体问题上。2、对于合同效力的否定较为审慎。3、尊重商事习惯和行业习惯，裁决结果双方易于接受。4、保密性强。约定建设工程争议仲裁的益处示范条款一

“凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均应提交中国国际经济贸易仲裁委员会，按照申请仲裁时该会现行有效的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。”示范条款二

“凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均应提交中国国际经济贸易仲裁委员会浙江分会，按照申请仲裁时中国国际经济贸易仲裁委员会现行有效的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。”示范仲裁条款

本合同适用中国国际经济贸易仲裁委员会《