公司法赵旭东课后习题-第二章-公司的类型

名词解释无限公司无限公司是由两个以上的股东组成的、全体股东对公司的债务负连带无限责任的公司。有限责任公司有限责任公司是由两个以上股东出资组成，每个股东以其认缴的出资额对公司债务承担有限责任，而公司以其全部资产对其债务承担责任的公司。股份有限公司股份有限公司是指由一定人数以上的股东组成，公司全部资产分为等额股份，股东以其认购的股份对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的公司。两合公司两合公司是指由无限责任股东与有限责任股东共同组成，，无限责任股东对公司债务负连带无限责任，有限责任股东对公司债务仅以其出资额为限承担有限责任的公司人合公司人合公司指以股东个人条件作为公司信用基础而组成的公司。资合公司资合公司指以公司资本和资产条件作为其信用基础的公司。母公司母公司是指拥有另一公司一定比例以上的股份，或通过协议方式能够对另一公司的经营实行实际控制的公司。子公司子公司是指一定比例以上的股份被另一公司所拥有或通过协议受到另一公司实际控制的公司。关联公司关联公司是指两个以上独立存在而相互之间又具有稳定密切的业务联系或投资关系的公司。公司集团公司集团是指在统一管理之下，由法律上独立的若干企业或公司联合组成的团体。分公司分公司是指在业务、资金、人事等方面受本公司管辖而不具有法人资格的分支机构。外国公司外国公司是指非依所在国（东道国）法律并且非经所在国登记而成立的、但经所在国政府许可在所在国进行业务活动的机构。一人公司一人公司是指股东（自然人或法人）仅为一人，并由该股东持有公司的全部出资或所有股权的公司，包括有限责任公司和股份有限公司。国有独资公司国有独资公司是指国家单独投资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机关履行出资人职责的有限责任公司。上市公司上市公司是指所发行的股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。外商投资公司外商投资公司是指依照中华人民共和国法律，在中国境内设立的、部分或全部资金来自境外、外国投资者有相应的支配和控制权的企业或公司。简答题简述母公司与子公司之间的法律关系。母公司与子公司之间法律关系的特点是：（1）子公司受母公司的实际控制。母公司拥有对子公司的重大事项的决定权，其中尤其是能够决定子公司董事会的组成。（2）母公司与子公司之间的控制关系主要是基于股权的占有，而不是直接依靠行政权力控制公司。由于股份的分散，母公司无须拥有50%以上股份，而只需拥有一定比例以上（股票控制额）的股份即可获得股东会表决权的多数，从而取得控制地位。（3）母公司、子公司各为独立的法人。虽然子公司受母公司的控制，但在法律上，子公司仍是具有法人地位的独立企业。它有自己的名称和章程，并以自己的名义进行业务活动，其财产与母公司的财产彼此独立。在财产责任上，母公司和子公司也各以自己所有的财产对各自的债务负责，互不连带。子公司与分公司的法律地位和内部法律关系有何不同？法律地位不同：（1）分公司没有独立的法人地位或资格，它可以由自己的名称，但其名称应反映其与总公司的隶属关系；子公司有独立的法人地位或资格。（2）分公司也没有自己的独立财产，其实际占有、使用的财产是作为本公司的财产而计入本公司的资产负债表之中，同时本公司应以其全部财产对其分公司活动所产生的债务承担责任；子公司有自己的独立财产。（3）分公司的设立也无须经过一般公司设立的许多法律程序，而只是在当地履行简单的登记和管理手续即可；子公司的设立则需要遵循一般公司设立的法定程序。内部法律关系不同：分公司在业务、资金、人事等方面受本公司管辖，而子公司虽然受母公司的控制，但在法律上，子公司仍是具有法人地位的独立企业。它有自己的名称和章程，并以自己的名义进行业务活动，其财产与母公司的财产彼此独立。在财产责任上，母公司和子公司也各以自己所有的财产对各自的债务负责，互不连带。分析关联公司与公司集团的法律地位。关联企业具有法人地位，并且这种法人地位与集团内部的统一管理和相互间的控制支配关系并不绝对冲突。虽然成员企业在集团统一管理之下，一定程度上丧失了管理上的独立性，但其法人人格并不随之消灭。企业集团作为若干关联企业构成的联合体，具有较为特殊的法律地位。一方面，企业集团在经营活动的许多方面表现出整体的存在和意志，一些商业活动甚至是以集团的名义进行的。因此集团成为一种法律主体，并受到经济法（尤其是垄断法）、公司法、商业会计法、税法、劳动法等特别法律的调整。另一方面，企业集团又不可能取得一般商业团体那样的独立法律人格或民事主体身份。对集团来说，关联企业与集团是部分与整体的关系，肯定了关联企业具有法人地位，也就否定了集团具有法人地位的可能性。反之，如果肯定集团具有法人地位，关联企业的法人地位也就不存在了。集团的非法人地位决定了许多民事活动可以以集团的名义进行，但最终权利义务的承受者只能是集团的总公司或成员企业。简述人合公司与资合公司划分的立法意义与理论意义。立法意义：人合公司与资合公司的划分标准是公司信用基础。人合公司对外从事经济活动时，他人对其信用的判断主要不是根据公司本身的资本或资产状况如何，而是根据股东个人的信用状况。决定此种公司人合性的主要原因是公司的股东对公司债务承担无限连带责任，公司资不抵债时，股东应以个人的全部财产清偿公司债务。资合公司对外进行经济活动时，他人对其信用的判断根据主要不是股东个人的信用状况如何，而是公司自身资本和资产是否雄厚、以往的商业信誉如何。决定公司资合性的主要原因在于此种公司的股东对公司债务只负出则范围内的有限责任，因此，公司股东间以出资相结合，无须相互了解，公司具有公众化的特点。理论意义：人合公司与资合公司的分类揭示了公司法的立法意旨，公司法具体规定中对有限公司、股份有限公司和无限公司所做的不同规定，很大程度上是基于这三种公司信用基础的不同，因而，这种分类对于理解公司法的许多规定和原理具有重要的作用。比较有限责任公司与股份有限公司的异同。有限责任公司是指由法律规定的一定人数的股东所组成，股东以其出资额为限对公司债务承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。股份有限公司是指公司全部资本分为等额股份，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。相同点：有限责任公司与股份有限公司就股东有限责任的承担上是相同的。不同点：（1）股东人数不同：有限责任公司的股东人数有法定限制，为50人以下；而股份有限公司的股东人数为2人以上200人以下。（2）出资方式不同：股份有限公司的全部资本划分为金额相等的股份，股份是构成公司资本的最小单位；而有限责任公司股东的出资不是划分为等额股份，而是以其实际地出资金额或出资比例来确定和行使股权。（3）有限责任承担方式不同：有限公司就其出资额负有限责任；而股份有限公司就其所认购的股份负有限责任。（4）公开性、自由性不同：股份有限公司通常都以发行股票的方式公开募集资本，同时，为提高股份融资能力和吸引投资者，股份必须具有较高的流通性，股票必须能够自由转让和交易；而有限责任公司不具有前述的公开性和自由性，有限责任公司具有封闭性，也成封闭公司。（5）设立程序不同：有限责任公司只有发起设立，没有募集设立方式，公司的资本总额，由设立时的股东全部认足，不可对外招募，因而，有限公司的设立程序相对简单，机关设置也更为灵活，股东人数较少、规模较小的有限公司，可以不设董事会和监事会，只设一名执行董事和一至两名监事即可；而股份有限公司既可以发起设立，也可以募集设立，设立程序不能简化，机关设置也不能像有限责任公司一样简化。（6）资合性的程度不同：股份有限公司实行严格的资本确定、资本维持和资本不变的法律原则，实行法定资本制的国家一般都要求公司设立时必须由全体股东全额认缴公司章程确定的注册资本，股份有限公司在募集资本和股东分布的广泛性、股份的流通性和转让的自由性等方面，都体现了更为充分和彻底的资合性；而有限责任公司兼具资合性和人合性的特点，但是资合性并没有股份有限公司彻底和充分。股份有限公司的作用与公司上市的意义是什么？股份有限公司的作用：（1）利于集资。股份有限公司是集中资本的一种最有利的公司形式，这不仅是由于它可以对外公开发行股票和债券，而且由于它的股份金额一般较少，可以更为广泛地吸收社会的小额分散资金。（2）分散风险。由于股份金额较少，股份有限公司大量的股东个人所拥有的股份只占公司总资本很少一部分，而股东又只以其拥有的股份金额对公司承担财产责任，从而有利于分散投资者的风险。（3）公众性强。股份有限公司具有最广泛的公众性，实行公示主义的管理办法，公开向社会招募资金，任何人都可以通过购买股票而成为股东，不受身份和个人的其他条件的限制。（4）股东变更容易。股份有限公司的股票可以自由转让，股东遇有急需，或认为公司经营不善，面临亏损或破产时，可以根据自己的意愿将股份及时转让。（5）管理科学。股份有限公司适应了所有与经营相分离的生产方式的需要。在股份有限公司中，生产和经营的管理活动由以董事和经理为中心的专门管理机构进行，众多的股东只是作为“资本的单纯所有者”领取股息和红利。这种管理的专门化有利于提高公司的管理水平。公司上市的意义：（1）增强公司融资功能公司上市将为日后进行的增资和新股发行创造有利的条件，将使公司在资本市场上的融资能力得到实质性的增强，事实上，股份有限公司的融资功能主要是表现在上市公司身上。（2）提高股东的投资回报股东对股份有限公司的投资，不仅是为了获取投资利益，而且也为获取股票在市场上进行交易的增值收益，甚至对于许多投资者来说，交易市场上的收益可能是其更主要的投资目的。公司的上市，将使股东获得在交易市场上获利的机会，从而提高股东的投资回报。（3）提高公司的知名度和商誉上市公司实行严格的信息公开制度，公司一经上市，其一切重要事项都要向社会公开，证券法对上市公司的信息公开有全面、系统、具体的规范和要求，并且必须在指定的媒体上公布。（4）规范公司行为，提高管理水平上市公司的行为受到比普通公司更多的规范和约束。首先，除受公司法规范外，上市公司特别受证券法的调整和规范。其次，上市公司必须接受证券市场的监管机关和证券交易所的行政管理和市场管理。再次，上市公司因其面向公众和信息公开而受到社会公众和广大投资者的监督和约束，包括媒体的舆论监督。这些都使得上市公司的行为更规范，更符合法律的要求。同时，公司上市也要求公司的管理者具有较高的业务素质和管理能力，并要求管理者勤勉尽责，不断提高业务管理水平和经营效益。简述一人公司的法律规制。公司法一方面明确肯定了一人公司的合法地位，另一方面，又针对其特殊性在第二章第三节规定了一整套特别适用的法律规则：（1）规定了设立一人公司的数目限制，即“一个自然人只能设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司”（第58条）。（2）规定了特别的公示和透明要求。为使他人对一人公司的性质有清楚的了解，并对一人公司的信用和与之交易可能承受的法律风险作出审慎分析和判断，公司法规定：“一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营利执照中载明”（第59条）。（3）规定更简易的管理方式。鉴于一人公司只有一个股东的特殊构成，公司法规定“一人有限责任公司章程由股东制定”（第60条），“一人有限责任公司不设股东会。股东作出本法第三十八条第一款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签字后置备于公司”（第61条）（4）强调了会计审计的要求。为保障一人公司财产的独立及其与股东财产的区隔，公司法还在普通有限责任公司实行会计审计规则的基础上，进一步强调规定“一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计”（第62条）。（5）规定了财产独立举证责任倒置的法律规则。对普通公司而言，公司财产的独立是不证自明的事实，只要经合法注册登记，公司就具有独立法律地位和法人人格，其财产就当然独立。如要否认其财产的独立，提出主张的人应举证证明其财产的不独立。但鉴于一人公司完全为一个股东控制，极易出现公司财产与股东财产混同、公司财产被股东不当占有和支配的情形，公司法设置了一条特别的规则，即“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任”（第63条）。此谓典型的举证责任倒置，即本来需由他人举证公司财产的不独立，而将举证责任转移给股东，要求其证明公司财产独立，否则法律即作公司财产不独立的推定并要求股东对公司债务承担连带责任。国有独资公司与一般有限公司有何不同？根据公司法的规定，国有独资公司是我国有限责任公司的一种特殊形式。国有独资企业实行有限责任公司形式，既有利于明确国家与公司的产权关系和经营责任，有利于国有资产的保值、增值，也有利于企业的独立经营，自负盈亏。由于国有独资公司与一般的有限责任公司不同，因而法律对其设立、机构设置及其经营管理都有一些有别于一般有限责任公司的规定。这些规定概括起来主要有：第一，国有独资公司为独资设立，只有一个股东，这个股东只能是国家，国家可以授权有关部门和机构代行股东的职能。第二，公司章程应由国家授权投资的机构或者国家授权的部门依照《公司法》制定，或者由公司董事会制订后，报国家授权投资的机构或者国家授权部门批准。第三，由于公司只有国家一个股东，因而在机构设置上不设股东会。对于法律规定股东会的有关职权，一部分，即包括公司合并、分立、解散、增减资本和发行公司债券等，应由国家授权投资机构或部门行使，另一部分，包括决定公司生产经营中的有关重大事项，包括经营计划、产品和市场的开发、经营方向、机构设置、人员聘用和任免等则授权公司董事会行使。第四，国家授权投资的机构或部门依照法律、行政法规的规定，要对国有独资公司的国有资产实施监督管理。此外，法律对于国有独资公司董事会的组成、职权、任期，正副董事长的设置和产生、法定代表人的担任、总经理的聘任与职权，以及国有独资公司的资产转让等都作了有别于一般有限责任公司的详细规定。简析外商投资公司的法定类型及各自的法律地位。法定类型：（1）中外合资经营企业，即中国合营者与外国合营者依照《中外合资经营企业法》等有关法律的规定，在中国境内设立的共同投资、共同经营、按照出资比例分享利润、承担风险与亏损的企业。（2）中外合作经营企业，即中国合营者和外国合营者依照《中外合作经营企业法》，在中国境内设立的、由合同确立双方权利和义务、并根据合同从事生产经营的企业。（3）外资企业，即依照《外资企业法》，在中国境内设立的由外国投资的企业。法律地位：（1）合资企业：依据《中外合资经营企业法》第4条，合资企业是有限责任公司的一种，其与普通有限责任公司的区别在于股东必须由中方投资者和外方投资者共同组成。（2）合作企业：依据《中外合作经营企业法》第2条规定：“合作企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格”，那么，如不具备法人条件，就不能取得中国法人资格，故中国的合作企业分为法人式和非法人式。法人式合作企业采取的是有限责任公司的形式，而非法人式合作企业应属于合伙企业，合伙人的权利义务由合同约定，合伙人对企业债务承担无限责任。（3）外资企业：依据《外资企业法》规定，“外资企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格”，即外资企业同样可分为法人式的外资企业和非法人式的外资企业。外资企业的组织形式为有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式。外资企业为有限责任公司的，外国投资者对企业的责任以其认缴的出资额为限。外资企业为其他责任形式的，外国投资者对企业的责任适用中国法律、法规的规定。案例分析天路皮革有限公司下设两个分公司，分别是北京分公司和广州分公司，2000年6月5日，广州分公司。2000年6月5日，广州分公司经理刘某持分公司营业执照与兴业百货公司签订了一份皮箱买卖合同。合同订立后，兴业公司即按合同约定付给了广州分公司定金。一个星期后，广州分公司按合同约定的期限交货，但经兴业公司检验，皮箱质量明显不符合合同约定，于是兴业公司当即提出质量异议，要求双倍返还定金并要求支付违约金。而广州分公司却坚持要兴业公司按合同如期付款，于是兴业公司向法院提起诉讼。广州分公司参加了诉讼，并要求天路皮革有限公司（总公司）参加诉讼。但总公司认为：广州分公司的经济效益都留在分公司，只上缴约