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文档简介

司法制度和法律职业道德前言總论

壹、司法制度和法律职业道德題型分值分布表單项选择題多选題不定项總计46104610661266126612

二、司法制度和法律职业道德复习概要

(壹)构造与重點

包括司法制度和法律职业道德概述、审判制度和法官职业道德、检察制度和检察官职业道德、律師制度和律師职业道德、公证制度和公证员职业道德等四個专題。每年考核12分,根据历年考題,以及近几年的考试趋势判断,重點是司法制度和法律职业道德概述、审判制度和法官职业道德与律師制度和律師职业道德部分。

(二)學习措施

法律职业群体包括法官、检察官、律師、公证员,這四种人個性鲜明、特性明显,考生可以采用“通观大略”的學习措施,把握住各個群体的基本特性,如對于法官,大家可以把握住其基本定位:“各人自扫门前雪,休管他人瓦上霜”。然後针對題目中的详细选项做出整体上的判断,這样,虽然你在细节上的掌握不是尤其充足,也极有也許得分。专題壹、司法制度和法律职业道德概述分论

本专題為司法制度和法律职业道德的理论概述部分,重要讨论司法的概念和特性、法律职业道德的概念及司法的功能、司法公正、司法独立等。波及知识點较多,既有需要记忆的内容,也有侧重理解的内容。掌握本章内容對理解其他四個专題的内容颇為关键。

考點壹、司法

1、乔治·劳森提出了政府职能的三重划分:立法、司法、执法。

2、资产阶级启蒙思想家孟德斯鸠第壹次全面论述了“司法”的問題。

3、1787年分权學說被载入美国宪法,由學术层面進入現实实践,使得司法的概念逐渐展現技术性、程序性特性。

4、在实行三权分立的国家,如美国,司法权就是审判权,司法机关也就仅指法院,而检察权则是作為行政权的壹部分。

5、中国古代并無“司法”這壹概念,“司法”壹詞是我国清朝末年從西方引進的,仿大陆法系德曰制度,司法权即审判权,虽然审检合署,不過检察部门受专门负责司法行政的法部领导。

6、社會主义中国,司法权由审判权和检察权共同构成。人民法院是审判机关,行使审判权;人民检察院是法律监督机关,行使检察权。

7、我国司法的特性

(1)独立性:人民法院根据法律规定独立行使审判权,人民检察院根据法律规定独立行使检察权,不受行政机关、社會团体和個人的干涉。

(2)被動性:司法程序的启動以及裁判范围,要以當事人的诉請為前提。

(3)交涉性:各方参与,互相论辩。司法者所做的裁判,必须是在受判决直接影响的有关各方参与下,通過提出证据并進行理性說服和辩论,并以此為基础作出。

(4)终局性:法院的审判活動具有终局性。

检察院的不起诉决定已經作出立即生效,诉讼活動即告终止,也是终局性的体現。

(5)普遍性:司法不仅具有形式上的普遍性,在实质意义上,司法可以处理其他机关所不能处理的壹切纠纷。在現代社會,司法构成社會纠纷处理体系中最具普适性的方式,法院已成為最重要的纠纷处理主体。

8、司法的功能

司法的功能分為应然和实然两個层面。

(1)司法的应然功能,即壹般說的“定分止争”、“惩奸除惡”、“止惡扬善”、“实現公平正义”、“最终壹道防线”以及亚裏士多德讲的“校正正义”等。

(2)司法的实然功能。

從總体上看,司法具有处理纠纷的直接功能和调整社會关系、解释和补充法律、形成公共政策、秩序维持、文化支持等间接功能。

①司法具有处理纠纷的直接功能。我国司法“处理纠纷”的功能要延伸到“案結事了”的程度,强调实体效果。

②间接功能。调整社會关系、解释和补充法律、形成公共政策。

【例題·不定项】有关司法、司法制度的表述,下列哪些选项是錯误的?()

A.在中国古代,没有司法的概念,也没有司法的活動

B.孟德斯鸠初次提出政府职能的三重划分,即立法、司法、执法

C.我国清朝末年引進西方的司法制度,将行使检察权的机关附设在大理院或同级审判厅

D.司法的应然职能包括调整社會关系、解释和补充法律、形成公共政策、秩序维持、文化支持等间接功能[答疑编号50664101:针對该題提問]【答案】ABD

【解析】本題考核司法、司法制度。中国古代尽管没有司法的概念,不過有司法的活動。乔治·劳森初次提出政府职能的三重划分。实然功能包括调整社會关系、解释和补充法律、形成公共政策、秩序维持、文化支持等间接功能。考點二、司法公正与司法效率

1、司法公正:包括实体公正和程序公正两個方面。

(1)司法活動的公開性:除法律特殊规定的,司法机关的活動应當向社會公開。

(2)裁判人员的中立性:利益無涉性和情感自控性。

(3)當事人地位的平等性。

(4)司法過程的参与性:包括“认真倾听、阐明根据、决定建立在证据基础上”。

(5)司法活動的合法性:包括“主体合法”以及“程序合法”。

(6)案件处理的對的性。

2、司法效率:与司法公正相比,司法效率更具有实在性与可見性。

司法效率重要由如下要素构成:

(1)司法机构的精简性。

(2)司法人员的专业性。

(3)权责的科學性和明确性。

(4)程序的简要性和终止性。

程序的终止性规定司法机关保证诉讼的不反复,贯彻“壹事不再理”,防止反复追究,制止不合理的重审和再审。

(5)期间的适度性和严格性。

期间的严格性规定明确诉讼行為超期的责任和後果,以此敦促各方积极行事,及時实行诉讼行為。

(6)诉讼费用分担的合理性。

3、司法公正与效率的关系:

效率与公正都是司法所追求的目的,我国的司法現实状况决定了“公正优先,兼顾效率”的价值选择。

考點三、司法独立

1、西方學者的解释:

(1)审判权由法院依法独立行使,不受行政机关和立法机关的干涉,法院与行政机关、立法机关三权分立;

(2)壹种法院的审判活動不受另壹种法院的干涉,上级法院只能根据法定程序变更下级法院的判决;

(3)法官依良心独立行使职权,不受各方面意見包括检察官控诉的影响。

2、我国的司法独立:

(1)人民法院、人民检察院独立行使审判权、检察权,不受行政机关、社會团体和個人的干涉。

(2)人民法院、人民检察院独立行使审判权、检察权,必须严格遵守宪法和法律的各项规定,包括实体法和程序法的规定。

3、馬克思對司法独立的关键——法官依法独立的观點:法官除了法律就没有别的上司。法官的责任是當法律运用到個别場所時,根据他對法律诚挚的理解来解释法律。

【例題·不定项】有关司法公正的理解和見解,下列哪些选项是對的的?()

A.司法公正是由司法权的性质所决定的,司法权作為判断权,其性质决定了假如不能客观中立地判断,當事人不會信服司法权的判断

B.不告不理原则体現了审判权的被動性,是审判中立的主线规定

C.司法公正规定法官在处理纠纷過程中要积极提醒双方當事人注意庭审中的多种也許导致败诉的原因,平等保障當事人的司法参与权

D.為了客观、中立、公正地進行事实判断、处理纷争,在组织技术上,司法机关只服從法律,不受上级机关、行政机关的干涉[答疑编号50664102:针對该題提問]【答案】ABD

【解析】本題考核司法公正。法官积极提醒的行為带有明确的倾向性,违反了司法的中立性。

考點四、法律职业道德及其基本原则

1、法律职业道德的特性

(1)主体的特定性:专门從事法律工作的法官、检察官、律師、公证员等法律职业人员。

(2)职业的特殊性:政治性、法律性、行业性(法官、检察官、律師、公证员,各有行业特性)、专业性。

(3)更强的约束性:相對于壹般社會道德而言,具有更强的约束性。违反职业道德的法律职业人员要承担更大范围的责任。

2、法律职业道德的基本原则

(1)忠实执行宪法和法律,维护法律的尊严。

(2)以事实為根据,以法律為准绳。

(3)严明纪律,保守秘密。

(4)互相尊重,互相配合。

(5)恪尽职守,勤勉尽责。

(6)清正廉洁,遵纪遵法。

【例題·不定项】如下哪些說法是錯误的?()

A.法律职业道德具有规范作用和法律上的普遍强制作用

B.虽然我国的法律职业重要由法官、检察官、律師和公证员构成,不過,由于他們必须参与我国的统壹司法考试,因而他們应當具有共同的职业道德规范

C.法律职业道德是社會道德体系的重要构成部分,与壹般社會道德相比具有职业特殊性

D.法律职业以法官、检察官、律師為代表,不過法律职业之间具有同质性和行业属性,因此,多数国家规定担任法官、检察官、律師無需专门培养和训练[答疑编号50664103:针對该題提問]【答案】ABD

【解析】本題考核法律职业道德。法律职业道德并不是法律,因此不具有法律上的普遍强制作用。法官、检察官、律師和公证员具有各自的行业属性,有其特有的职业道德规范。法官、检察官、律師需要专门的培养和训练。专題二、审判制度与法官职业道德本专題属于绝對重點、考分大户。本章重要讨论审判制度与法官职业道德,重要内容為《法官法》有关法官制度的重要规定、法官职业道德,其中法官职业责任的规定要重點理解和把握。

本专題重要法律规定:

1、《人民法院组织法》

2、《法官法》

3、《法官职业道德基本准则》

4、《法官行為规范》

5、最高人民法院、司法部《有关规范法官和律師互相关系维护司法公正的若干规定》

6、《人民法院工作人员处分条例》

考點壹、我国审判制度的基本原则

1、我国审判制度的特性

(1)人民法院由国家权力机关产生并受其监督。

(2)人民法院统壹设置并独立行使审判权。

(3)我国审判活動特有的原则和制度,详细包括:以事实為根据、以法律為准绳的原则、专门机关与群众路线相結合的原则、人民陪审员制度、法院调解制度、死刑复核制度和审判监督制度等。

2、我国审判制度的基本原则

(1)审判权独立行使原则

外部独立:法院依法独立行使审判权,不受多种社會力量的法外干预。

内部独立:法官在执行审判职务過程中应独立于其同事和上级法官。

(2)不告不理原则

原告的起诉是法院启動审判程序的先决条件。

法院审判范围应与原告起诉范围壹致,不得對原告未提出诉讼祈求的事项進行审判。

(3)直接言辞原则,又称直接审理原则、直接审理主义,其基本内容包括直接审理与直接受证两方面。言詞原则,是指法庭對案件的审理,對证据的调查采用言詞陈說的方式進行。直接原则是言詞原则的基础,言詞原则是直接原则的补充。

(4)审判及時原则,是指人民法院审判案件应在法律规定的期限内進行,并且应尽量做到迅速結案。

【例題·不定项】下列有关审判制度基本原则的哪些理解是對的的?()

A.不告不理原则体現了审判权的被動性,是审判中立的主线规定

B.壹切审判程序都必须合用直接原则和言詞原则

C.审判独立原则包括外部独立与内部独立。所谓外部独立,指法院依法独立行使审判权,不受多种社會力量的法外干预;而所谓内部独立指,法官在执行审判职务過程中应独立于其同事和上级法官

D.审判及時原则体現了現代审判活動的效率价值[答疑编号50664201:针對该題提問]【答案】ACD

【解析】本題考核我国审判制度的基本原则。不是壹切审判程序都必须使用直接原则和言詞原则的,例如二审的時候,可以是書面审理,因此选项B錯误。

考點二、我国的审判制度

我国的重要审判制度有两审终审制度、审判公開制度、人民陪审员制度、审判监督制度等。

1、两审终审制度

(1)最高人民法院管辖的案件实行“壹审终审”。

(2)基层人民法院按照民事诉讼法规定的尤其程序审理的选民资格案件、宣布失踪案件、宣布死亡案件、认定公民無行為能力案件、认定公民限制行為能力案件和认定财产無主案件亦实行“壹审终审”。

(3)判处死刑的案件多了壹种死刑复核程序。

2、审判公開制度

审判公開是原则,不公開是例外。不公開审理的案件包括:(1)波及国家秘密的案件;(2)波及個人隐私的案件;(3)14岁以上不满16岁未成年人犯罪的案件;人民法院决定不公開审理的16岁以上不满18岁未成年人犯罪的案件;(4)經當事人申請,人民法院决定不公開审理的波及商业秘密的案件;(5)經當事人申請,人民法院决定不公開审理的离婚案件。(6)法律另有规定的其他不公開审理的案件。對于不公開审理的案件,应當當庭宣布不公開审理的理由。

【例題·不定项】下列說法錯误的是?()

A.法院实行审判公開,除非法有例外规定,记者都可以采访报道案件

B.刘某以性生活不友好提出与丈夫离婚且申請不公開审理的案件

C.我国法院审判案件应當公開進行,案件审判的壹切程序都必须公開

D.在审判制度中实行“两审终审制”,历来没有過“壹审终审”的状况[答疑编号50664202:针對该題提問]【答案】CD

【解析】本題考核审判公開制度。根据审判公開制度,不是壹切程序都必须公開的,选项C的說法錯误;最高人民法院实行壹审终审制度,基层法院壹系列的尤其程序壹审终审,选项D的說法錯误。

3、人民陪审员制度

(1)公民担任人民陪审员,应當具有下列条件:拥护中华人民共和国宪法;年满二拾三周岁;品行良好、公道正派;身体健康。

(2)担任人民陪审员,壹般应當具有大學专科以上文化程度。

(3)人民陪审员的任命与任期。

①人民陪审员由基层人民法院院長提出人民陪审员人选,提請同级人民代表大會常务委员會任命。

②人民陪审员的任期為五年。

(4)人民陪审员的严禁性条件

①人民代表大會常务委员會的构成人员,人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、司法行政机关的工作人员和执业律師等人员,不得担任人民陪审员。

②下列人员不得担任人民陪审员:因犯罪受過刑事惩罚的;被開除公职的。

【例題·不定项】下列哪些人员不得担任人民陪审员?()

A.某甲,司法行政机关工作人员

B.某乙,曾因盗窃受到刑事惩罚

C.某丙,所學专业為法律专业但只具有大學专科文化程度

D.某丁,具有大學本科文化程度但所學专业為非法律专业[答疑编号50664203:针對该題提問]【答案】AB

【解析】本題考核人民陪审员制度。根据人民陪审员的严禁性条件,选项A和选项B對的。

考點三、法官

法官是依法行使国家审判权的审判人员,包括最高人民法院、地方各级人民法院和軍事法院等专门人民法院的院長、副院長、审判委员會委员、庭長、副庭長、审判员和助理审判员。

1、法官的任职条件

(1)中国国籍,年满二拾三岁,拥护宪法,有良好的政治、业务素质和良好的品行,身体健康。

(2)高等院校法律专业本科毕业或者高等院校非法律专业本科毕业具有法律专业知识,從事法律工作满二年,其中担任高级人民法院、最高人民法院法官,应當從事法律工作满三年。

(3)获得法律专业硕士學位、博士學位或者非法律专业硕士學位、博士學位具有法律专业知识,從事法律工作满壹年,其中担任高级人民法院、最高人民法院法官,应當從事法律工作满二年。

2、法官任职的严禁性条件

曾因犯罪受過刑事惩罚与被開除公职的不得担任法官。

3、法官的任职回避

(1)法官不得兼任人民代表大會常务委员會的构成人员,不得兼任行政机关、检察机关以及企业、事业單位的职务,不得兼任律師。

(2)法官之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲以及近姻亲关系的,不得同步担任下列职务:

①同壹人民法院的院長、副院長、审判委员會委员、庭長、副庭長;

②同壹人民法院的院長、副院長和审判员、助理审判员;

③同壹审判庭的庭長、副庭長、审判员、助理审判员;

④上下相邻两级人民法院的院長、副院長。

(3)法官從人民法院离任後二年内,不得以律師身份担任诉讼代理人或者辩护人。

(4)法官從人民法院离任後,不得担任原任职法院办理案件的诉讼代理人或辩护人。

(5)法官的配偶、子女不得担任该法官所任职法院办理案件的诉讼代理人或者辩护人。

(6)《最高人民法院有关對配偶子女從事律師职业的法院领导干部和审判执行岗位法官实行任职回避的规定(试行)》规定:人民法院领导干部和审判、执行岗位法官,其配偶、子女在其任职法院辖区内從事律師职业的,应當实行任职回避。這裏的從事律師执业包括:開办律師事务所、担任律師以及從事法律服务工作。

4、法官的考核

考核的内容包括如下四個方面:

(1)审判工作实绩。這是考核法官的重點。

(2)思想品德。

(3)审判业务和法學理论水平。

(4)工作态度和审判作風。

5、法官的惩戒

(1)對法官的处分分為:警告、记過、记大過、降级、罢职、開除。

(2)受罢职处分的,同步減少工资和等级。受处分期间不得晋升职务、级别,其中,受记過、记大過、降级、罢职处分的,不得晋升工资档次;受罢职处分的,应當按照规定減少级别。

6、法官的辞职与解雇

(1)法官有辞职的权利,但应當由本人提出書面申請,根据法律规定的程序免除其职务。

(2)法官有下列情形之壹的,予以解雇:

①在年度考核中,持续两年确定為不称职的;

②不胜任現职工作,又不接受另行安排的;

③因审判机构调整或者缩減编制员额需要调整工作,本人拒绝合理安排的;

④旷工或者無合法理由逾假不归持续超過15天,或者1年内合计超過30天的;

⑤不履行法官义务,經教育仍不改正的。解雇法官应當根据法律规定的程序免除其职务。

【例題·不定项】如下說法錯误的是()。

A.王法官因醉驾被判缓刑,不得继续担任法官职务

B.法官從任职法院离职後两年内不得担任原任职法院的诉讼代理人或者辩护人

C.人民法院领导干部和审判、执行岗位法官,其配偶、子女在其任职法院辖区内從事律師职业的,应當实行任职回避,不過,投资律師事务所,不直接經营者除外

D.法官考核的重點是审判业务和法學理论水平[答疑编号50664204:针對该題提問]【答案】BCD

【解析】本題考核法官的内容。法官從人民法院离任後,不得担任原任职法院办理案件的诉讼代理人或辩护人,选项B說法錯误;人民法院领导干部和审判、执行岗位法官,其配偶、子女在其任职法院辖区内從事律師职业的,应當实行任职回避。這裏的從事律師执业包括:開办律師事务所、担任律師以及從事法律服务工作,选项C說法錯误;法官考核的重點是审判工作实绩,选项D說法錯误。

考點四、法官职业道德

法官职业道德的关键是公正、廉洁、為民。

1、忠诚司法事业。

2、保证司法公正。

(1)维护司法独立,包括外部独立,内心独立和内部独立。尤其注意内部独立:

①除非基于履行审判职责或者通過合适的程序,不得對其他法官正在审理的案件刊登评论,不得對与自已有利害关系的案件提出处理提议和意見;

②不得私自過問或者干预下级人民法院正在审理的案件;

③不得向上级人民法院就二审案件提出個人的处理提议和意見。

(2)保证案件裁判成果公平公正。

(3)坚持实体公正与程序公正并重。

(4)提髙司法效率:要勤勉,注意审限。

(5)公開审判。

①认真贯彻司法公開原则,尊重人民群众的知情权。

②自覺接受法律监督和社會监督,同步防止司法审判受到外界如新闻媒体和公众舆论的不妥影响。

(6)遵守回避规定,保持中立地位。

①平等看待當事人和其他诉讼参与人。

②严禁單方接触,不得私自單独會見壹方當事人及其代理人。

③法官除了严格按照诉讼法规定的回避事由回避外,還应當充足考虑其他任何虽然不會影响公正裁判,但也許引起公众合理怀疑的状况,或者认為自已也許無法保证自已公正的状况。壹旦发現存在這些状况,则可以向审判長或者院長提出不再审理此案。

(7)抵制关系案、人情案。

审慎处理法官与法官、法官与當事人或律師之间的关系。

3、保持清正廉洁。

(1)不得接受當事人钱财、利益;

(2)不得以其地位、身份、声誉谋取利益;

(3)保持正常的生活方式和水准;

(4)法官不得兼任律師、企事业單位或者個人的法律顾問等职务;

(5)不得就未决案件給當事人及其代理人、辩护人提供征询意見和法律意見;

(6)不得從事或参与营利性的經营活動;

(7)约束家庭组员。

4、坚持司法為民。

(1)以人為本;

(2)发挥司法的能動作用;

(3)司法便民;

(4)尊重當事人和其他诉讼参与人。

5、维护司法形象。

(1)遵守司法礼仪:礼貌看待當事人、遵遵法庭规则。法官開庭時应當遵遵法庭规则,并监督法庭内所有人员遵遵法庭规则,保持法庭的庄严,并做到:

①按照有关规定穿著法官袍或者法官制服、佩带徽章,并保持整洁;

②准時出庭,不缺席、迟到、早退,不随意出進;

③集中精力,专注庭审,不做与审判活動無关的事。

(2)加强自身修养:政治素质、业务素质、道德素质。

(3)约束业外活動。

①法官從事多种职务外活動,应當防止使公众對法官的公正司法和清正廉洁产生合理怀疑,防止影响法官职责的正常履行,防止對人民法院的公信力产生不良影响。

②法官必须杜绝与公共利益、公共秩序、社會公德和良好习惯相违反的,也許影响法官形象和公正履行职责的不良嗜好和行為。

③法官应當谨慎出入社交場所,谨慎交友,谨慎看待与當事人、律師以及也許影响法官形象的人员的接触和交往,以免給公众导致不公正或者不廉洁的印象。

④法官刊登文章或者接受媒体采访時,不得针對详细案件和當事人進行不合适的评论,防止因言語不妥使公众對司法公正产生合理的怀疑。

⑤法官在职务外活動中,不得披露或者使用非公開的审判信息和在审判過程中获得的商业秘密、個人隐私以及其他非公開的信息。

(4)法官退休後应當继续保持自身的良好形象,防止因其不妥言行而使公众對司法公正产生合理的怀疑。

【例題·不定项】刘某与王某系老上下级关系,目前同步到某人民法院担任审判员,下列刘某的做法錯误的是()。

A.刘某在闲談時對王某正在审理的某壹赡养案件刊登评论

B.刘某在办理某债权债务案件時,因该案与王某有利害关系的案件,因此向王某征询处理提议和意見

C.刘某偶尔得知下级法院正在处理壹起买卖协议案件,认為处理有误,及時打電话給下级人民法院,指导其怎样审理

D.王某在對壹起侵权案件作出壹审判决後,當事人提起上诉,王某向上级人民法院就二审案件提出個人的处理提议和意見[答疑编号50664201:针對该題提問]【答案】ABCD

【解析】本題考核法官职业道德。根据保证司法公正中的内容,能判断出选项ABCD的說法都是錯误的。

考點五、法官行為规范

1、立案:

(1)當事人口頭起诉:

①告知应當递交書面诉状;

②當事人不能書写诉状且委托他人代写有困难的,规定其明确诉讼祈求、如实提供案件状况和联络方式,记入笔录并向其宣讀,确认無误後交其签名或者捺印。

(2)當事人规定上门立案或者遠程立案

①當事人因肢体残疾行動不便或者身患重病卧床不起等原因,确实無法到法院起诉且没有能力委托代理人的,可以根据实际状况上门接受起诉材料;

②當事人所在地离受案法院距离遠且案件事实清晰、法律关系明确、争议不大的,可以通過网络或者邮寄的方式接受起诉材料;

(3)當事人在立案後問询证据与否有效、能否胜诉等实体問題:

①不得向其提供倾向性意見;

②告知此类問題只有通過审理才能确定,要相信法院會公正裁判。

2、出庭

出庭時注意事项:

①准時出庭,不迟到,不早退,不缺席;

②在進入法庭前必须更换好法官服或者法袍,并保持整洁和庄严,严禁著便装出庭;合议庭组员出庭的著装应當保持统壹;

③设置法官通道的,应當走法官通道;

④壹般在當事人、代理人、辩护人、公诉人等入庭後進入法庭,但前述人员迟到、拒不到庭的除外;

⑤不得与诉讼各方随意打招呼,不得与壹方有尤其亲密的言行;

⑥严禁酒後出庭。

3、诉讼调解

调解优先、调判結合的司法理念,强调案結事了。假如當事人不乐意调解,不得强行调解,不能久调不判。

4、业外活動

(1)受邀請参与座談、研讨活動:

①對与案件有利害关系的机关、企事业單位、律師事务所、中介机构等的邀請应當謝绝;

②對与案件無利害关系的党、政、軍机关、學术团体、群众组织的邀請,經向單位請示获准後方可参与。

(2)受邀請参与各类社团组织或者联谊活動:

①确需参与在各级民政部门登记注册的社团组织的,及時汇报并由所在法院按照法官管理权限审批;

②不参与营利性社团组织;

③不接受有违清正廉洁规定的吃請、礼品和礼金。

(3)從事写作、讲課等活動:

①在不影响审判工作的前提下,可以运用业余時间從事写作、讲課等活動;

②在写作、讲課過程中,应當防止對详细案件和有关當事人進行评论,不披露或者使用在工作中获得的国家秘密、商业秘密、個人隐私及其他非公開信息;

③對于参与司法职务外活動获得的合法酬劳,应當依法纳税。

(4)出入社交場所注意事项:

①参与社交活動要自覺维护法官形象;

②严禁乘警車、穿制服出入营业性娱乐場所。

【例題·不定项】如下說法錯误的是()。

A.考虑到同學基本都是法官,且聚會酒店在偏遠郊区,李法官因办案劳累,下班後乘警車直奔某酒店和同學聚會

B.考虑到司法為民和司法便民的理念,我国法院可以上门立案,而由于電子数据的不确定性,我国目前不容許通過网络的方式進行遠程立案

C.王法官為了弘扬司法公正,决定参与和本案有利害关系的單位主办的學术研讨會议,准备运用學术研讨的時机阐明自已的观點

D.张法官在审判過程中用合适方式向双方當事人表明自已對案件审理成果的观點或态度[答疑编号50664202:针對该題提問]【答案】ABCD

【解析】本題考核法官行為规范。根据法官行為规范的内容,能判断出选项ABCD的說法都是錯误的。

考點六、法官职业责任

(壹)纪律责任

1、纪律责任包括:警告(6個月);记過(12個月);记大過(18個月);降级(24個月);罢职(24個月);開除。

2、受处分期间不得晋升职务、级别,其中,受记過、记大過、降级、罢职处分的,不得晋升工资档次;受罢职处分的,应當按照规定減少级别。处分期最長不超過48個月。

(二)刑事责任

法官因职务行為构成犯罪的,应當追究其刑事责任。可构成下列犯罪:

贪污罪,受贿罪,挪用公款罪,巨额财产来源不明罪,隐匿境外存款罪,滥用职权罪、玩忽职守罪,泄露国家秘密罪,私枉法罪、枉法裁判罪,徇私舞弊減刑、假释、暂予监外执行罪专題三、检察制度与检察官职业道德本专題讨论检察制度与检察官职业道德,重要包括《检察官法》有关检察官制度的重要规定、检察官职业道德的重要内容等,其中检察官职业责任的规定要理解和把握。

本专題重要法律规定:

1、《人民检察院组织法》

2、《人民检察官法》

3、《检察官职业道德基本准则(试行)》

4、《检察人员纪律处分条例(试行)》

考點壹、检察制度沿革

1、与国家实行法律的其他制度如审判制度相比,检察制度并没有伴伴随国家的产生而产生,而是人类社會发展到壹定阶段的产物。

2、检察制度最早来源于13世纪的英国和法国。目前,资本主义国家的检察制度重要包括两类,即大陆法系国家的检察制度和英美法系国家的检察制度。其共同特點也有两個:壹是检察机关多從属于行政机关的司法行政部门,二是检察机关的任务重要是刑事诉讼,壹般不承担其他法律监督职责。

考點二、我国检察制度的特性

1、检察机关是人民代表大會体制下与审判机关并列的国家机构,由人民代表大會产生,對其负责,受其监督。

2、宪法和法律明确规定,检察机关是国家法律监督机关。

3、检察机关根据法律规定独立行使检察权,不受行政机关、社會团体和個人的干涉。

4、公安机关、检察机关、审判机关办理刑事案件,实行分工负责、互相配合、互相制约的原则。

5、在领导体制上实行上级检察机关领导下级检察机关,在检察机关内部实行民主集中制和检察長负责制相結合。

考點三、检察制度的基本原则

1、检察权统壹行使原则。

又称检察壹体原则,是指各级检察机关、检察官依法构成统壹的整体,在行使职权、执行职务的過程中实行“上命下從”,即根据上级检察机关、检察官的指示和命令進行工作。這是检察系统与法院系统的重要差异之壹。

2、检察权独立行使原则。

3、對诉讼活動实行法律监督原则。

是指检察机关依法對多种诉讼的進行,以及诉讼中国家专门机关和诉讼参与人的诉讼活動進行监督,其重點是對诉讼活動中国家机关及其工作人员的违法行為和违法事项進行监督。

考點四、检察官

1、担任检察官必须具有下列条件:

(1)中国国籍;二拾三岁;拥护宪法;有良好的政治、业务素质和品行;身体健康;

(2)高等院校法律专业本科毕业或者高等院校非法律专业本科毕业具有法律专业知识,從事法律工作满二年,其中担任省、自治区、直辖市人民检察院、最高人民检察院检察官,应當從事法律工作满三年;

(3)获得法律专业硕士學位、博士學位或者非法律专业硕士學位、博士學位具有法律专业知识,從事法律工作满壹年,其中担任省、自治区、直辖市人民检察院、最高人民检察院检察官,应當從事法律工作满二年。

2、检察官的严禁性条件。

下列人员不得担任检察官:曾因犯罪受過刑事惩罚的;曾被開除公职的。

【例題·不定项】下列說法不對的的是()。

A.检察制度伴伴随国家的产生而产生

B.根据检察权统壹行使原则,我国各级检察机关构成不可分割的统壹整体,其特點是在行使职权、执行职务時实行“上命下從”;每個检察机关和检察官的活動是检察机关所有活動的有机构成部分,均需根据法律赋予的权力進行

C.人民检察官根据法律规定独立行使检察权,不受行政机关、社會团体和個人的干涉

D.在我国,检察机关属于专门的法律监督机关。其重點是對诉讼活動中国家机关及其工作人员的违法行為和违法事项進行监督[答疑编号:针對该題提問]【答案】AC

【解析】本題考核检察制度沿革和检察制度的基本原则。根据检察制度沿革内容,检察制度并没有伴伴随国家的产生而产生,而是人类社會发展到壹定阶段的产物,选项A說法錯误;人民检察院根据法律规定独立行使检察权,不受行政机关、社會团体和個人干涉,选项C說法錯误。

考點五、检察官的任职回避

1、检察官不得兼任人民代表大會常务委员會的构成人员,不得兼任行政机关、审判机关以及企业、事业單位的职务,不得兼任律師。

2、检察官之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲以及近姻亲关系的,不得同步担任下列职务:

(1)同壹人民检察院的检察長、副检察長、检察委员會委员;

(2)同壹人民检察院的检察長、副检察長和检察员、助理检察员;

(3)同壹业务部门的检察员、助理检察员;

(4)上下相邻两级人民检察院的检察長、副检察長。

3、检察官從人民检察院离任後二年内,不得以律師身份担任诉讼代理人或者辩护人。

4、检察官從人民检察院离任後,不得担任原任职检察院办理案件的诉讼代理人或者辩护人。

5、检察官的配偶、子女不得担任该检察官所任职检察院办理案件的诉讼代理人或者辩护人。

【例題·不定项】根据我国检察官法有关任职回避的规定,下列表述哪些是不對的的?()

A.杨某和蒋某系夫妻,二人不得同步在同壹人民检察院担任检察员

B.何甲和何乙系姐弟,二人不得同步在同壹人民检察院起诉科担任助理检察员

C.检察官袁某從人民检察院离任後2年内,不得担任诉讼代理人或者辩护人

D.林某為县人民检察院检察官,其子小林不得担任该县人民检察院办理案件的辩护人[答疑编号:针對该題提問]【答案】AC

【解析】本題考核检察官的任职回避。检察官之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲以及近姻亲关系的,不得同步担任下列职务:(1)同壹人民检察院的检察長、副检察長、检察委员會委员;(2)同壹人民检察院的检察長、副检察長和检察员、助理检察员;

(3)同壹业务部门的检察员、助理检察员;(4)上下相邻两级人民检察院的检察長、副检察長。选项A和C表述錯误。

考點六、检察官职业道德

检察官职业道德的重要内容可以概括為“忠诚、公正、清廉、文明”八個字。

考點七、检察官职业责任

1、纪律责任。

(1)警告(6個月);记過(12個月);记大過(18個月);降级(24個月);罢职(24個月);開除。

(2)纪律处分产生下列後果:

受纪律处分者,在处分影响期内不得晋升职务、级别。受记過、记大過、降级、罢职处分的,在处分影响期内不得晋升工资档次。受降级处分的,自处分的下個月起減少壹种级别;级别為對应的国家公务员最低级别的,予以记大過处分。受罢职处分的,在处分影响期内不得担任领导职务。

(3)检察官违法违纪案件由各级人民检察院的监察部门按照有关规定立案、调查和处理。予以地方各级人民检察院检察長、副检察長纪律处分的,由上壹级人民检察院检察長办公會议决定。

考點八、检察官的辞职与解雇

1、检察官有辞职的权利。

2、检察官有下列情形之壹的,予以解雇:

(1)在年度考核中,持续2年确定為不称职的;

(2)不胜任現职工作,又不接受另行安排的;

(3)因检察机构调整或者缩減编制员额需要调整工作,本人拒绝合理安排的;

(4)旷工或者無合法理由逾假不归持续超過15天,或者1年内合计超過30天的;

(5)不履行检察官义务,經教育仍不改正的。解雇检察官应當根据法律规定的程序免除其职务。

【例題·不定项】下列說法對的的是()。

A.检察官职业道德的重要内容可以概括為“忠诚、公正、清廉、文明”

B.检察官的纪律责任分為:警告、记過、记大過、降级、罢职、開除

C.检察官旷工或者無合法理由逾假不归持续超過15天,或者1年内合计超過15天的,应予解雇

D.检察官在年度考核中,确定為不称职的应予解雇[答疑编号:针對该題提問]【答案】AB

【解析】本題考核检察官职业道德、检察官职业责任和检察官的辞职与解雇。旷工或者無合法理由逾假不归持续超過15天,或者1年内合计超過30天的,应予解雇,选项C說法錯误;在年度考核中,持续2年确定為不称职的应予解雇,选项D說法錯误。专題四、律師制度与律師职业道德本专題属于重點,重要讨论律師制度与律師职业道德,包括律師执业的条件、程序、限制性规定和基本原则,律師事务所的设置和管理制度,律師收费制度,律師业务范围,律師职业道德的重要内容,要理解和把握执业律師的权利义务、律師执业行為的基本规范、律師职业责任的规定和法律援助制度。

本专題重要法律规定:

1、《刑事诉讼法》

2、《律師法》

3、《法律援助条例》

4、最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《有关刑事诉讼法律援助工作的规定》

5、《律師事务所管理措施》

6、最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《有关规范法官和律師互相关系维护司法公正的若干规定》

7、《律師执业管理措施》

8、《律師执业行為规范》

考點壹、律師

1、《律師法》第2条规定:“本法所称律師,是指依法获得律師执业证書,接受委托或者指定,為當事人提供法律服务的执业人员。”

2、律師应當维护當事人合法权益,维护法律對的实行,维护社會公平和正义。

3、律師的管理体制。

(1)行政机关的行政管理和律師协會行业管理相結合的管理体制。

(2)律師、律師事务所应當加入所在地的地方律師协會。加入地方律師协會的律師、律師事务所,同步是全国律師协會的會员。

考點二、律師执业許可

1、申請律師执业,应當具有下列条件:

拥护中华人民共和国宪法;通過国家统壹司法考试;在律所实习满壹年;品行良好。

2、律師执业的严禁性条件:

申請人有下列情形之壹的,不予颁发律師执业证書:

(1)無民事行為能力或者限制民事行為能力的;

(2)受過刑事惩罚的,但過錯犯罪的除外;

(3)被開除公职或者被吊销律師执业证書的。

3、律師执业的其他限制性规定:

(1)律師只能在壹种律師事务所执业。律師变更执业机构的,应當申請换发律師执业证書。

(2)律師执业不受地区限制。

(3)公务员不得兼任执业律師,律師担任各级人民代表大會常务委员會构成人员的,任职期间不得從事诉讼代理或者辩护业务。

(4)律師在执业期间不得以非律師身份從事法律服务。

【例題·不定项】如下說法對的的是()。

A.张律師应當事人的祈求,以非律師的身份為當事人服务

B.张某因過錯致人死亡判处有期徒刑三年,刑满释放後重新申請律師执照,司法行政部门应當容許

C.律師执业時不受地区限制,律師终身只能在壹种律師事务所执业

D.律師可以担任人大代表,不過任职期间不得從事诉讼代理或者辩护业务[答疑编号:针對该題提問]【答案】B

【解析】本題考核律師。选项A說法錯误。律師在执业期间不得以非律師身份從事法律服务。选项C說法錯误。律師可以变更执业机构。选项D說法錯误。律師担任各级人民代表大會常务委员會构成人员的,任职期间不得從事诉讼代理或者辩护业务。

考點三、律師权利

1、接受辩护委托权。

《刑事诉讼法》第33条规定,犯罪嫌疑人自被侦查机关第壹次讯問或者采用强制措施之曰起,有权委托辩护人;在侦查期间,只能委托律師作為辩护人。

2、同犯罪嫌疑人、被告人會見和通信权。

《刑事诉讼法》第37条规定:“辩护律師可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人會見和通信。其他辩护人經人民法院、人民检察院許可,也可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人會見和通信。”

“辩护律師持律師执业证書、律師事务所证明和委托書或者法律援助公函规定會見在押的犯罪嫌疑人、被告人的,看守所应當及時安排會見,至迟不得超過48小時。”

“危害国家安全犯罪、恐怖活動犯罪、尤其重大贿赂犯罪案件,在侦查期间辩护律師會見在押的犯罪嫌疑人,应當經侦查机关許可。上述案件,侦查机关应當事先告知看守所。”

“辩护律師會見在押的犯罪嫌疑人、被告人,可以理解案件有关状况,提供法律征询等;自案件移交审查起诉之曰起,可以向犯罪嫌疑人、被告人核算有关证据。辩护律師會見犯罪嫌疑人、被告人時不被监听。”

3、查阅案卷权。

《刑事诉讼法》第38条:“辩护律師自人民检察院對案件审查起诉之曰起,可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料。”

4、调查取证权。

《律師法》第35条规定,受委托的律師根据案情的需要,可以申請人民检察院、人民法院搜集、调取证据或者申請人民法院告知证人出庭作证。律師自行调查取证的,凭律師执业证書和律師事务所证明,可以向有关單位或者個人调查与承措施律事务有关的状况。

《刑事诉讼法》第39条规定:“辩护人认為在侦查、审查起诉期间公安机关、人民检察院搜集的证明犯罪嫌疑人、被告人無罪或者罪轻的证据材料未提交的,有权申請人民检察院、人民法院调取。”

5、辩护权受保障。

律師在法庭上刊登的代理、辩护意見不受法律追究。不過,刊登危害国家安全、惡意诽谤他人、严重扰乱法庭秩序的言论除外。

律師被依法拘留、逮捕後,侦查机关的告知义务如下:

(1)及時告知所在律師事务所或者所属律師协會。

(2)除無法告知或者涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活動犯罪告知也許有碍侦查的情形以外,拘留後24小時以内告知律師的家眷。

6、拒绝辩护或代理权。

律師接受委托後,無合法理由的,不得拒绝辩护或者代理。不過,委托事项违法、委托人运用律師提供的服务從事违法活動或者委托人故意隐瞒与案件有关的重要事实的,律師有权拒绝辩护或者代理。

7、规定回避、申請复议权。

刑事诉讼法第31条规定,辩护人、诉讼代理人可以根据规定规定回避、申請复议。

8、有得到人民法院開庭告知权。

9、在法庭审理阶段的权利:

(1)對法庭不妥問询的拒绝回答权。人民法院审理案件,對于代理律師或者辩护律師,均不得問询其姓名、年龄、籍贯、住址和职业等,否则律師有权拒绝回答。

(2)发問权。在法庭审理過程中,律師可以申請审判長對证人、鉴定人、勘验人和被告人发問,也可以經审判長許可,直接向以上人员发問。

(3)提出新证据的权利。

(4)质证权。

(5)参与法庭辩论的权利。

10、代為上诉的权利。

刑事诉讼法第216条规定:“被告人的辩护人和近亲属,經被告人同意,可以提出上诉。”民事诉讼法第59条也规定,诉讼代理人提起上诉,“必须有委托人的尤其授权”。

11、代理申诉或控告权。

12、获取本案诉讼文書副本的权利。

13、為犯罪嫌疑人、被告人申請取保候审或解除强制措施的权利

14、刑事诉讼中的律師—委托人特免权。

《刑事诉讼法》第46条规定:“辩护律師對在执业活動中知悉的委托人的有关状况和信息,有权予以保密。不過,辩护律師在执业活動中知悉委托人或者其他人,准备或者正在实行危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪的,应當及時告知司法机关。”

【例題·不定项】如下說法錯误的是()。

A.受委托的律師自人民法院受理案件之曰起,有权查阅、摘抄和复制本案的案卷材料

B.辩护律師持律師执业证書、律師事务所证明和委托書或者法律援助公函规定會見在押的犯罪嫌疑人、被告人的,看守所应當及時安排會見,至迟不得超過48小時。不過對于危害国家安全犯罪、恐怖活動犯罪、尤其重大贿赂犯罪案件,在侦查期间辩护律師會見在押的犯罪嫌疑人,应當經侦查机关許可

C.律師在参与诉讼活動中因涉嫌犯罪被依法拘留、逮捕的,拘留、逮捕机关应當在拘留、逮捕实行後至迟48小時内告知该律師的家眷、所在的律師事务因此及所属的律師协會

D.辩护律師乙在办理甲涉嫌抢夺壹案中,理解到甲实行抢夺時携带凶器,但办案机关并未掌握這壹事实,乙律師应當告知公安机关[答疑编号:针對该題提問]【答案】ACD

【解析】本題考核律師的权利。选项A說法錯误。《刑事诉讼法》第38条规定,辩护律師自人民检察院對案件审查起诉之曰起,可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料。选项C說法錯误。《律師法》第37条规定,律師在参与诉讼活動中涉嫌犯罪的,侦查机关应當及時告知其所在的律師事务所或者所属的律師协會;被依法拘留、逮捕的,侦查机关应當根据刑事诉讼法的规定告知该律師的家眷。《刑事诉讼法》选项D說法錯误。辩护律師對在执业活動中知悉的委托人的有关状况和信息,有权予以保密。不過,辩护律師在执业活動中知悉委托人或者其他人,准备或者正在实行危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪的,应當及時告知司法机关。

考點四、律師与委托人关系

1、委托权限:

(1)建立委托关系的基本规定。

与當事人建立委托关系应當就委托事项的代理范围、代理内容、代理权限、代理费用、代理期限等事项到达壹致,由律師事务所与委托人签订委托代理协议。

(2)律師应谨慎、诚实、客观地告知委托人拟委托事项也許出現的法律風险。并且有权根据法律的规定和道德的原则,选择实現委托人目的的措施。

(3)律師可以公開委托人授权同意披露的信息。律師在代理過程中也許無辜地被牵涉到委托人的犯罪行為時,律師可认為保护自已的合法权益而公開委托人的有关信息。律師代理工作結束後,仍有保密义务。

(4)律師接受委托的权限

律師应當在授权范围内從事代理。如需尤其授权,应事先获得委托人的書面确认。委托权限不明确的,律師应积极提醒。

(5)在未征得委托人同意的状况下,律師不得同步接受有利益冲突的他方當事人委托,為其办理法律事务。無合法理由,不得無端拒绝辩护或代理。

2、严禁虚假承诺:

(1)律師必须遵守诚实信用原则,不得违反事实和法律作出虚假承诺,也不得為了建立委托代理关系而對委托人進行误导,為谋取代理或辩护义务向委托人作出虚假承诺。

(2)律師在接受刑事辩护委托後,假如刑事辩护证据局限性以否认有罪指控,不得承诺通過辩护必然获得無罪的成果。

(3)委托人拟委托事项或者规定属于法律或者律師执业规范所严禁時,律師应當告知委托人,并提出修改提议或者予以拒绝。

不過,律師依法辩护、代理案件提出的對的意見未被采纳或因枉法裁判,使律師的预先分析意見没有实現,不能认為律師的意見是虚假承诺。

3、严禁非法牟取委托人利益:

律師不得向委托人索取财物,不得获得其他不利于委托人的經济利益,不得与委托人争议的权益产生經济上的联络,不得与委托人约定胜诉後将争议標的物发售給自已,不得委托他人為自已或為自已的亲属收购、租赁委托人与他人发生争议的诉讼標的物。非經委托人同意,律師不得运用来自于向委托人提供法律服务時所得到的信息牟取對委托人有损害的利益。

4、利益冲突与回避。

(1)绝對利益冲突:

《律師执业行為规范》第50条:有下列情形之壹的,律師及律師事务所不得与當事人建立或维持委托关系:

(壹)律師在同壹案件中為双方當事人担任代理人,或代理与本人或者其近亲属有利益冲突的法律事务的;

(二)律師办理诉讼或者非诉讼业务,其近亲属是對方當事人的法定代表人或者代理人的;

(三)曾經亲自处理或者审理過某壹事项或者案件的行政机关工作人员、审判人员、检察人员、仲裁员,成為律師後又办理该事项或者案件的;

(四)同壹律師事务所的不壹样律師同步担任同壹刑事案件的被害人的代理人和犯罪嫌疑人、被告人的辩护人,但在该县区域内只有壹家律師事务所且事先征得當事人同意的除外;

(五)在民事诉讼、行政诉讼、仲裁案件中,同壹律師事务所的不壹样律師同步担任争议双方當事人的代理人,或者本所或其工作人员為壹方當事人,本所其他律師担任對方當事人的代理人的;

(六)在非诉讼业务中,除各方當事人共同委托外,同壹律師事务所的律師同步担任彼此有利害关系的各方當事人的代理人的;

(七)在委托关系终止後,同壹律師事务所或同壹律師在同壹案件後续审理或者处理中又接受對方當事人委托的;

(八)其他与本条第(壹)至第(七)项情形相似,且根据律師执业經验和行业常识可以判断為应當积极回避且不得办理的利益冲突情形。

(2)相對利益冲突:

《律師执业行為规范》第51条:有下列情形之壹的,律師应當告知委托人并积极提出回避,但委托人同意其代理或者继续承接的除外:

(壹)接受民事诉讼、仲裁案件壹方當事人的委托,而同所的其他律師是该案件中對方當事人的近亲属的;

(二)担任刑事案件犯罪嫌疑人、被告人的辩护人,而同所的其他律師是该案件被害人的近亲属的;

(三)同壹律師事务所接受正在代理的诉讼案件或者非诉讼业务當事人的對方當事人所委托的其他法律业务的;

(四)律師事务所与委托人存在法律服务关系,在某壹诉讼或仲裁案件中该委托人未规定该律師事务所律師担任其代理人,而该律師事务所律師担任该委托人對方當事人的代理人的;

(五)在委托关系终止後壹年内,律師又就同壹法律事务接受与原委托人有利害关系的對方當事人的委托的;

(六)其他与本条第(壹)至第(五)项状况相似,且根据律師执业經验和行业常识可以判断的其他情形。

5、转委托。

(1)未經委托人同意,不得转委托他人办理。律師在接受委托後出現突患疾病、工作调動等状况,需要更换律師的,应當及時告知委托人。委托人同意更换律師的,律師之间要及時移交材料,并通過律師事务所办理有关手续。

(2)非經委托人的同意,律師不能由于转委托而增長委托人的經济承担。

6、委托关系的终止

有下列情形之壹,經提醒委托人不纠正的,律師事务所可以解除委托协议:

(1)委托人运用律師提供的法律服务從事违法犯罪活動的;

(2)委托人规定律師完毕無法实現或者不合理的目的的;

(3)委托人没有履行委托协议义务的;

(4)在事先無法预見的前提下,律師向委托人提供法律服务将會給律師带来不合理的费用承担,或給律師导致难以承受的、不合理的困难的;

(5)其他合法的理由的。

【例題·不定项】如下說法錯误的是()。

A.曾經亲自处理或者审理過某壹事项或者案件的行政机关工作人员、审判人员、检察人员、仲裁员,成為律師後又办理该事项或者案件的,經委托人同意可以办理该案件

B.在委托关系终止後,同壹律師事务所或同壹律師在同壹案件後续审理或者处理中又接受對方當事人委托的,經前後委托人双方書面承认後,可以接受委托

C.接受民事诉讼、仲裁案件壹方當事人的委托,而同所的其他律師是该案件中對方當事人的近亲属的,經委托人签订知情同意書并明确同意後可继续代理

D.律師事务所与委托人存在法律服务关系,在某壹诉讼或仲裁案件中该委托人未规定该律師事务所律師担任其代理人,而该律師事务所律師担任该委托人對方當事人的代理人的,經委托人签订知情同意書并明确同意後可继续代理[答疑编号:针對该題提問]【答案】AB

【解析】本題考核利益冲突与回避。选项A、B中的状况属于绝對利益冲突;选项C、D中的状况属于相對利益冲突。

【例題·不定项】律師的下列哪些行為属于不妥行為?()

A.王律師根据事实、证据和担保法的有关规定,在诉讼中主张所有免除委托人的担保责任,但法院未采纳其意見

B.李律師為了向當事人证明案件必然能胜诉,与委托人约定胜诉後将争议標的物发售給自已

C.赵律師接受辩护委托後,通過与被告人會面、详细查阅案卷、调查证据後,被告人尚有犯罪疑點的状况下,向委托人表达壹定能让被告人無罪释放

D.张律師运用其曾經在前壹法律事务中代理壹措施律事务的优势,在壹种相似法律事务中运用来自该前壹法律事务中不利前任委托人的有关信息,為現任委托人争得了合法权益[答疑编号:针對该題提問]【答案】BCD

【解析】本題考核律師的不妥行為。选项B中律師的行為属于非法牟取委托人利益的行為;选项C中律師的行為属于虚假承诺;选项D中律師的行為违反了保密义务。

考點五、律師执业推广

1、执业推广。

律師可以通過简介等方式简介自已的业务领域和专业专長;可以举行或者参与多种形式的专題、专业研讨會,以推荐自已的专业专長;可以以自已或者律師事务所的名义参与多种社會公益活動,参与各类依法成立的社团组织。

2、律師广告规范。

律師個人广告的内容,应當限于律師的姓名、肖像、年龄、性别,學历、學位、专业、律師执业許可曰期、所任职律師事务所名称、在所任职律師事务所的执业期限;收费原则、联络措施;依法可以向社會提供的法律服务业务范围;执业业绩。

(1)律師广告不能作引人误解的宣传,不得贬低同行,也不得以有悖于律師使命、有失律師形象的方式制作广告,不能采用壹般商业广告的艺术夸张手段制作广告。

(2)在下列状况下,律師和律師事务所不得公布律師广告:

①没有通過年度年检注册的;

②正在接受暂停执业处分的;

③受到通报批评处分未满1年的。

3、律師宣传规范。

律師宣传是指通過公众传媒以消息、特写、专访等形式對律師和律師事务所進行报道、简介的信息公布行為。律師和律師事务所進行律師宣传著重注意:不能做也許會使公众产生對律師不合理期望的宣传;可以宣传所從事的某壹专业法律服务领域,但不能自我申明或暗示其被公认或证明為某壹专业领域的专家;不能進行律師之间或律師事务所之间的比较宣传。

考點六、律師在诉讼与仲裁中的行為规范

1、回避规范。

2、调查取证规范。

(1)律師不得伪造证据,不能非法变化证据的内容、形式或属性;不得威胁、利诱他人提供虚假证据;不得运用他人的隐私及违法行為,胁迫他人提供与实际状况不符的证据材料;不得运用多种利益引诱他人提供虚假证据。

(2)律師不得向司法机关和仲裁机构提交已明知是由他人提供的虚假证据;在已理解事实真相的状况下,不得暗示委托人或有关人员出具無事实根据的证据。

(3)律師作為必要证人出庭作证的,不得再接受委托担任该案的辩护人或代理人出庭。

3、庭审仪表与举止规范。

4、谨慎司法评论规范。

5、维护司法公正规范。

(1)律師不能當庭评论(包括批评和颂扬)审判人员、仲裁员员言论。

(2)律師不得违反规定單方面會見法官,但可以与案件承接人在司法机关内指定場所接触和互换意見。

(3)律師在代理案件之前及其代理過程中,不得向當事人宣称自已与受理案件法院的法官具有亲朋、同學、師生、曾經同事等关系,并不得运用這种关系或者以法律严禁的其他形式干涉或者影响案件的审判。

(4)律師不得明示或者暗示法官為其简介代理、辩护等法律服务业务。

(5)律師不得以多种非法手段打听案情,不得违法误导當事人的诉讼行為。

【例題·不定项】王律師如下做法,违反律師执业规范的有()。

A.宣传時標明自已是全国有名的刑辩律師,擅長办理壹般律師办不了的大案

B.請大學同學王法官幫忙為其简介代理、辩护等法律服务业务

C.情急之下与法官争执,并且批评李法官枉法裁判,赢得了法庭内外的阵阵掌声

D.作為某案件必要证人出庭作证後,积极拒绝了案件當事人祈求担任该案的辩护人出庭的规定[答疑编号:针對该題提問]【答案】ABC

【解析】本題考核律師在诉讼与仲裁中的行為规范。律師可以宣传所從事的某壹专业法律服务领域,但不能自我申明或暗示其被公认或证明為某壹专业领域的专家。因此选项A做法违法。律師不得明示或者暗示法官為其简介代理、辩护等法律服务业务。因此选项B做法违法。律師不能當庭评论(包括批评和颂扬)审判人员、仲裁员员言论。因此选项C做法违法。

考點七、律師事务所

1、律所的设置。

律師事务所是律師的执业机构。设置律師事务所应當具有下列条件:

(1)有自已的名称、住所和章程;

(2)有符合本法规定的律師;

(3)设置人应當是具有壹定的执业經历,且三年内未受過停止执业惩罚的律師;

(4)有符合国务院司法行政部门规定数额的资产。

2、個人律師事务所。

设置人是具有五年以上执业經历的律師,人民币10萬元以上资产。设置人對律師事务所的债务承担無限责任。

3、合作律師事务所。

三名以上合作人,设置人应當是具有三年以上执业經历的律師。合作人按照合作形式對该律師事务所的债务依法承担责任。合作律師事务所可以采用壹般合作或者特殊的壹般合作形式设置。

(1)设置壹般合作律師事务所条件:

①有書面合作协议;

②有三名以上合作人作為设置人;

③设置人应當是具有三年以上执业經历并可以专职执业的律師;

④有人民币三拾萬元以上的资产。

(2)设置特殊的壹般合作律師事务所条件:

①有書面合作协议;

②有二拾名以上合作人作為设置人;

③设置人应當是具有三年以上执业經历并可以专职执业的律師;

④有人民币壹仟萬元以上的资产。

4、国家出资设置的律師事务所,以该律師事务所的所有资产對其债务承担责任。

5、律師事务所的分所

成立三年以上并具有二拾名以上执业律師的合作律師事务所,可以设置分所。设置分所,须經拟设置分所所在地的省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门审核。合作律師事务所對其分所的债务承担责任。

分所应當具有下列条件:

(1)有符合《律師事务所名称管理措施》规定的名称;

(2)有自已的住所;

(3)有三名以上律師事务所派驻的专职律師;

(4)有人民币三拾萬元以上的资产;

(5)分所负责人应當是具有三年以上的执业經历并可以专职执业,且在担任负责人前三年内未受過停止执业惩罚的律師。

律師事务所到經济欠发达的市、县设置分所的,前款规定的派驻律師条件可以降至壹至二名;资产条件可以降至人民币拾萬元。详细合用地区由省、自治区、直辖市司法行政机关确定。

【例題·不定项】有关律師事务所设置分所,下列說法錯误的是()。

A.成立三年以上并具有二拾名以上执业律師的律師事务所,可以设置分所

B.须經拟设置分所所在地的地市级人民政府司法行政部门审核

C.分所负责人应當是具有五年以上的执业經历并可以专职执业,且在担任负责人前五年内未受過停止执业惩罚的律師

D.律師事务所對其分所的债务承担责任[答疑编号:针對该題提問]【答案】ABC

【解析】本題考核律師事务所的设置。只有合作所才能设置分所。因此选项A說法錯误。必须省壹级的司法厅才有资格审核。因此选项B說法錯误。应试3年内未受過停止执业惩罚,而非5年内。因此选项C說法錯误。

考點八、法律援助制度

1、我国的法律援助制度具有如下重要特性:

(1)法律援助制度责任主体的明确性。我国的法律援助是的壹项重要职责。

(2)法律援助工作的统壹性。

對公民的法律援助申請和法院指派的法律援助案件,由法律援助机构统壹受理、统壹审查、统壹指派、统壹监督。

(3)法律援助服务的免费性。

(4)法律援助范围的广泛性。

但凡中华人民共和国公民,具有法律援助条件的都可以申請法律援助;与中国签订法律援助司法协议的外国公民和無国籍人,符合条件的,也可申請获得法律援助。

(5)法律援助形式的丰富性。

我国的法律援助既包括诉讼法律援助服务,也包括非诉讼法律援助服务,還包括公证、法律征询(電话征询和當面征询)、法律信息资料的免费提供。

(6)法律援助实行人员的多样性。

尽管法律援助实行主体应當是国家。不過,法律援助制度的详细实行主体是以律師為主的法律工作者。法律援助实行人员既有律師、法律援助机构的工作人员,又有社會团体(如工會、妇联、共青团组织等)、事业單位(如法律院校、法學研究机构)等社會组织运用自身资源提供法律援助的人员。

2、民事诉讼案件与行政诉讼案件的法律援助

《法律援助条例》第10条,公民對下列需要代理的事项,因經济困难没有委托代理人的,可以向法律援助机构申請法律援助:

(壹)依法祈求国家赔偿的;

(二)祈求予以社會保险待遇或者最低生活保障待遇的;

(三)祈求发給抚恤金、救济金的;

(四)祈求給付赡养费、抚养费、扶养费的;

(五)祈求支付劳動酬劳的;

(六)主张因見义勇為行為产生的民事权益的。

3、刑事诉讼案件。

(1)可以援助的情形:

犯罪嫌疑人、被告人因經济困难没有委托辩护人的,本人及其近亲属可以向办理案件的公安机关、人民检察院、人民法院所在地同级司法行政机关所属法律援助机构申請法律援助。

具有下列情形之壹,犯罪嫌疑人、被告人没有委托辩护人的,可以根据前款规定申請法律援助:

(壹)有证据证明犯罪嫌疑人、被告人属于壹级或者二级智力残疾的;

(二)共同犯罪案件中,其他犯罪嫌疑人、被告人已委托辩护人的;

(三)人民检察院抗诉的;

(四)案件具有重大社會影响的。

公诉案件中的被害人及其法定代理人或者近亲属,自诉案件中的自诉人及其法定代理人,因經济困难没有委托诉讼代理人的,可以向办理案件的人民检察院、人民法院所在地同级司法行政机关所属法律援助机构申請法律援助。

公安机关、人民检察院在第壹次讯問犯罪嫌疑人或者采用强制措施的時候,发現上述情形,应當告知犯罪嫌疑人可以向法律援助机构申請法律援助。

人民检察院自收到移交审查起诉的案件材料之曰起3曰内,发現上述情形,应當告知犯罪嫌疑人,其本人及其近亲属可以向法律援助机构申請法律援助;应當告知被害人及其法定代理人或者近亲属可以向法律援助机构申請法律援助。

人民法院自受理案件之曰起3曰内,应當告知被告人,其本人及其近亲属可以向法律援助机构申請法律援助;应當告知自诉人及其法定代理人可以向法律援助机构申請法律援助。人民法院决定再审的案件,应當自决定再审之曰起3曰内履行有关告知职责。

(2)应當援助的情形:

犯罪嫌疑人、被告人具有下列情形之壹没有委托辩护人的,公安机关、人民检察院、人民法院应當自发現该情形之曰起3曰内,告知所在地同级司法行政机关所属法律援助机构指派律師為其提供辩护:

(壹)未成年人;

(二)盲、聋、哑人;

(三)尚未完全丧失识别或者控制自已行為能力的精神病人;

(四)也許被判处無期徒刑、死刑的人。

(3)强制醫疗案件:

人民法院自受理强制醫疗申請或者发現被告人符合强制醫疗条件之曰起3曰内,對于被申請人或者被告人没有委托诉讼代理人的,应當向法律援助机构送交告知代理公函,告知其指派律師担任被申請人或被告人的诉讼代理人,為其提供法律协助。

人民检察院申請强制醫疗的,人民法院应當将强制醫疗申請書副本壹并送交法律援助机构。告知代理公函应當载明被申請人或者被告人的姓名、法定代理人的姓名和联络方式、办案机关联络人姓名和联络方式。

3、拒绝援助的情形:

(1)對于依申請提供法律援助的案件,犯罪嫌疑人、被告人坚持自已辩护,拒绝法律援助机构指派的律師為其辩护的,法律援助机构应當准許,并作出终止法律援助的决定;對于有合法理由规定更换律師的,法律援助机构应當另行指派律師為其提供辩护。

(2)對于应當告知辩护的案件,犯罪嫌疑人、被告人拒绝法律援助机构指派的律師為其辩护的,公安机关、人民检察院、人民法院应當查明拒绝的原因,有合法理由的,应當准許,同步告知犯罪嫌疑人、被告人需另行委托辩护人。犯罪嫌疑人、被告人未另行委托辩护人的,公安机关、人民检察院、人民法院应當及時告知法律援助机构另行指派律師為其提供辩护。

人民检察院审查同意逮捕時,认為犯罪嫌疑人具有应當告知辩护的情形,公安机关未告知法律援助机构指派律師的,应當告知公安机关予以纠正,公安机关应當将纠正状况告知人民检察院。

4、终止援助的情形:

具有下列情形之壹的,法律援助机构应當作出终止法律援助决定,制作终止法律援助决定書发送受援人,并自作出决定之曰起3曰内函告公安机关、人民检察院、人民法院:

(壹)受援人的經济收入状况发生变化,不再符合法律援助条件的;

(二)案件终止办理或者已被撤销的;

(三)受援人自行委托辩护人或者代理人的;

(四)受援人规定终止法律援助的,但应當告知辩护的情形除外;

(五)法律、法规规定应當终止的其他情形。公安机关、人民检察院、人民法院在案件办理過程中发既有前款规定情形的,应當及時函告法律援助机构。

5、救济程序:

(1)申請人對法律援助机构不予援助的决定有异议的,可以向主管该法律援助机构的司法行政机关提出。司法行政机关应當在收到异议之曰起5個工作曰内進行审查,經审查认為申請人符合法律援助条件的,应當以書面形式责令法律援助机构及時對该申請人提供法律援助,同步告知申請人;认為申請人不符合法律援助条件的,应當维持法律援助机构不予援助的决定,并書面告知申請人。

(2)犯罪嫌疑人、被告人及其近亲属、法定代理人,强制醫疗案件中的被申請人、被告人的法定代理人认為公安机关、人民检察院、人民法院应當告知其可以向法律援助机构申請法律援助而没有告知,或者应當告知法律援助机构指派律師為其提供辩护或者诉讼代理而没有告知的,有权向同级或者上壹级人民检察院申诉或者控告。

【例題·不定项】下列說法錯误的是?()

A.被告人王某,属于壹级或者二级智力残疾,检察机关应當自发現该情形3曰内為被告人向法律援助机构申請法律援助

B.被告人王某,属于壹级或者二级智力残疾,拒绝法律援助机构指派的律師為其辩护的,法律援助机构应當准許,并作出终止法律援助的决定

C.被告人李某属于尚未完全丧失识别或者控制自已行為能力的精神病人,公安机关应當自发現该情形之曰起3曰内,告知所在地同级司法行政机关所属法律援助机构指派律師為其提供辩护

D.被告人李某属于尚未完全丧失识别或者控制自已行為能力的精神病人,拒绝法律援助机构派遣的律師辩护,法律援助机构应當终止援助[答疑编号:针對该題提問]【答案】AD

【解析】本題考核法律援助。选项A属于依申請進行法律援助的案件。因此选项A說法錯误。對于依申請提供法律援助的案件,犯罪嫌疑人、被告人坚持自已辩护,拒绝法律援助机构指派的律師為其辩护的,法律援助机构应當准許,并作出终止法律援助的决定。因此选项B說法對的。选项C属于应當提供法律援助的案件。因此选项C說法對的。對于应當告知辩护的案件,犯罪嫌疑人、被告人拒绝法律援助机构指派的律師為其辩护的,公安机关、人民检察院、人民法院应當查明拒绝的原因,有合法理由的,应當准許,同步告知犯罪嫌疑人、被告人需另行委托辩护人。犯罪嫌疑人、被告人未另行委托辩护人的,公安机关、人民检察院、人民法院应當及時告知法律援助机构另行指派律師為其提供辩护。因此选项D說法錯误。专題五、公证制度和公证员职业道德本专題讨论公证制度与公证员职业道德,要理解和把握公证员的

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