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第一章建设工程基本法律知识第一节建设工程法律体系1.简述法律部门和法律体系的概念?答:法律部门是指按其调整的社会关系性质不同,根据一定标准、原则所制定的同类法律规范的总称。法律体系是由所有法律部门有机构成的整体。2.简述我国法律体系的基本框架?答:我国法律体系是由七个法律部门组成的基本框架:法律部门包含法律①宪法及宪法相关法宪法,选举法,国籍法,组织法,区域自治法②民法商法民法通则,合同法,物权法,侵权责任法,公司法,招投标法③行政法行政处罚法,行政复议法,行政许可法,环境影响评价法,城市房地产管理法,城乡规划法,建筑法④经济法统计法,土地管理法,标准化法,税收征收管理法,预算法,审计法,节约能源法,政府采购法,反垄断法⑤社会法残疾人保障法,矿山安全法,劳动法,职业病防治法,安全生产法,劳动合同法⑥刑法刑法⑦诉讼和非诉讼程序法民事诉讼法,刑事诉讼法,行政诉讼法,仲裁法3.简述我国的法律形式?答:法的形式是指法律创制方式和外部表现形式:在我国习惯法、宗教法、判例不是法的形式。我国法的形式主要有以下七类:法律形式制订机关公布形式①宪法全国人大②法律全国人大及常委会国家主席签署主席令③行政法规国务院总理签署国务院令④地方法规、自治条例和单行条例省、自治区、直辖市、较大市的地方人大及常委会省级由人大主席团发布,其它由地方人大常委会发布公告⑤部门规章国务院各部委部门首长签署命令⑥地方政府规章省级和较大的市级人民政府省长、市长签署命令⑦国际条约法的命名规则:法的形式命名规则举例法律XX法民法通则,合同法,招投标法,劳动法行政法规XX条例建设工程质量管理条例,建设工程安全生产管理条例、建设工程勘察设计管理条例地方性法规,自治条例和单行条例XX省(市)XX条例北京市建筑市场管理条例、天津市建筑市场管理条例、新疆维吾尔自治区建筑市场管理条例部门规章XX规定(办法,实施细则)房屋建筑和市政基础设施工程质量监督管理规定、招标公告发布暂行办法地方政府规章XX省(市)XX规定(办法,实施细则)重庆市建设工程造价管理规定,安徽省建设工程造价管理办法①在地方具有立法权的最低级别是什么:在地方具有立法权的最低级别是较大的市(即副省级市),县级市和地级市没有立法权。(较大的市是指省、自治区的人民政府所在地的市,经济特区所在地的市和经国务院批准的得较大的市);②法规和规章是谁制定的:法规包括行政法规和地方性法规(带地名),其中行政法规由国务院制定,地方性法规由省、自治区、直辖市和较大市的人民代表大会及其委员会制定。规章包括部门规章和政府规章,其中部门规章由国务院各部委制定,地方规章由省、自治区、直辖市和较大市的人民政府制定。③地方法规和地方规章的制定机关有什么不同:地方法规由地方人民代表大会及其委员会制定,一般叫《××条列》,地方规章由地方人民政府制定,一般叫《××办法》或《××规定》4.简述那些事项只能制定法律?答:根据2015年3月修改后的《立法法》,补充了一条只能制定法律的事项,即(6)税种的设立、税率的确定和税收征收管理等税收基本制度。《立法法》规定,只能制定法律的有:(1)国家主权的事项;(2)各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权;(3)民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度;(4)犯罪和刑罚;(5)对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚;(6)税种的设立、税率的确定和税收征收管理等税收基本制度;(7)对非国有财产的征收;(8)民事基本制度;(9)基本经济制度以及财政、海关、金融和外面的基本制度;(10)诉讼和仲裁制度;(11)必须由全国人民代表大会集齐常务委员会制定法律的其他事项。【新变点典型题】1.根据2015年《立法法》的最新修改,下列事项只能制定法律的有()。A.国家主权的事项B.犯罪和刑罚C.税收基本制度D.行政基本制度E.限制财产的强制性措施和处罚【答案】ABC4.简述发的效力层次?答:法的效力层级的规定如下:(1)宪法至上宪法具有最高的法律效力(2)上位法优于下位法①省、自治区政府规章>本行政区内较大市政府规章(上级地方规章>下级地方规章)。②国务院各部委规章之间具有同等法律效力,国务院各部委规章及地方性法规、地方性规章之间具有同等法律效力。在同一级的地方性法规及地方性规章中,地方性法规的效力高于地方性规章,(同级别人大制定的比政府制订的效力大)③上级地方性规章(省)高于下级地方性法规(市)。(3)特别法优于一般法。同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例、规章,特别规定及一般规定不一致时,适用特别规定,(4)新法优于旧法同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例、规章,新的规定及旧的规定不一致时,适用于新法。(5)需要由有关机关裁决适用的特殊情况①法律之间新的一般规定及旧的特别规定不一致,不能确定如何使用时,由全国人大常务委员会裁决。②行政法规之间对同一事项的新的一般规定及旧的特别规定不一定,不能确定如何适用时,由国务院裁决。地方性法规、规章之间不一致时,由有关机关依照下列规定裁决:①同一机关制定的新的一般规定及旧的特别规定不一致时,由制定机关裁决。②地方性法规及部门规章之间对同一事项的规定不一致,不能确定如何使用时,由国务院提出意见,国务院认为应当适用地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为应当使用部门规章的,应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。③部门规章之间,部门规章及地方政府规章之间对同一事项规定不一致时,由国务院决定。④根据授权制定的法规及法律规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人民代表大会常务委员会裁决。(6)备案和审查行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章,在公布后30日内报有关机关备案注意宪法和法律不需要备案第二节建设工程法人制度1.简述法人的概念?答:法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人不是人,是组织,是单位。2.简述法人的条件?答:法人应具备以下四个条件:(1)依法成立(2)有必要的财产或经费(3)有自己的名称、组织机构和场所(4)能够独立承担民事责任法人的法定代表人是自然人。法人以它的主要办事机构所在地为住所。3.简述法人的分类?答:法人可以分为以下两大类:(1)企业法人(以盈利为目的);(2)非企业法人(不以盈利为目的)。非企业法人分为以下三类:①行政法人;②事业法人;③社团法人。4.简述法人资格的取得?答:法人资格的取得有以下两种情况:(1)核准登记后取得。企业法人依法经工商行政机关核准登记后取得法人资格。具有法人条件的事业单位、社会团体依法需要办理法人登记的,经核准登记,取得法人资格。(2)成立之日取得。有独立经费的机关从成立之日起,具有法人资格。具有法人条件的事业单位,社会团体,依法不需要办理法人登记的,从成立之日起,具有法人资格。5.简述法人在建设工程中的地位?答:建设工程中大多数活动主体都是法人。施工单位、勘察设计单位、监理单位通常是具有法人资格的组织。建设单位一般也应当具有法人资格。但有时候,建设单位可能是没有法人资格的其他组织(如分公司、项目部)。(分公司没有法人资格,子公司具有法人资格)法人在建设工程中的地位,表现在其具有民事权利能力和民事行为能力。依法独立享有民事权利和承担民事义务,方能承担民事责任。6.简述法人在建设工程中的作用?答:法人在建设工程中的作用表现在以下两方面:(1)法人是建设工程中的基本主体。(2)确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离。7.简述企业法人及项目经理部的法律关系?答:(一)项目经理部的概念和设立(1)项目经理部是施工企业为了完成某项建设工程施工任务而设立的组织。(2)项目经理部不具备法人资格,是施工企业组建的非常设的下属机构。(二)项目经理的概念职责(1)项目经理是受企业法人的委派,对项目全面负责的项目管理者。(2)项目经理根据企业法人的授权进行工作。(3)项目经理是一种施工企业内部的岗位职务。(三)企业法人及项目经理部的关系(1)项目经理及施工单位之间是委托代理关系。(2)项目部不具有法人资格,所以无法独立承担民事责任。(3)项目经理部行为的法律后果由企业法人承担(四)有关项目经理部的典型案例(1)项目经理未按时完成施工任务,责任应由施工企业承担,而不是项目经理本人承担,也不是由项目经理部承担。(2)项目经理签字的材料款,如果不按时支付,材料供应商应当以施工企业作为被告,而不能直接告项目经理个人,也不能告项目经理部第三节建设工程代理制度1.简述代理的概念?答:代理是指代理人在被授予的代理权限范围内,以被代理人的名义及第三人实施法律行为,行为后果由被代理人承受的民事法律制度。代理涉及三方当事人即:被代理人、代理人、代理关系所涉及的第三人。2.简述代理的法律特征?答:代理的法律特征包括以下四个方面:(1)代理人必须在代理权限内实施代理行为。代理人要有独立意思表示,否则不是代理。(2)代理人应该以被代理人的名义实施代理行为。以自己的名义自行承担后果。(3)代理行为必须是具有法律意义的行为。不产生法律后果的行为不属于代理(4)代理行为的后果归属于被代理人。3.简述代理的种类?答:代理的种类包括以下三种:(1)委托代理。根据被代理人的授权而产生代理。(2)法定代理。根据法律的直接规定而产生。如,《民法通则》规定,无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。(3)指定代理。根据人民法院或有关单位指定产生。4.简述建设工程代理行为的设立?(不得委托代理的建设工程活动、须取得法定资格方可从事的建设工程代理行为、民事法律行为的委托代理、连带责任的特点)答:(一)不得委托代理的建设工程活动。(1)应当由本人实施的民事法律行为,不得代理。《民法通则》规定,依照法律规定或双方当事人约定,应当由本人实施的民事法律行为,不得代理。(2)建设工程的承包活动不得委托代理。《建筑法》规定,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。施工总承包的,建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。(二)可以被委托为诉讼代理人的人员(1)律师、基层法律服务工作者。(2)当事人的近亲属或者工作人员。(3)当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。(三)招标代理机构的资质条件(三条件)(1)有营业场所和资金(有钱)(2)有专业技术力量(有技术)(3)有可作为评标委员会成员的技术、经济方面的专家(有人才)从事工程建设项目招标代理业务的招标代理机构,其资格由国务院或者省、自治区、直辖市人民政府的建设行政主管部门认定。(四)委托代理的责任(1)建设工程代理行为多为民事法律行为代理。民事委托代理,可以用书面形式,也可以口头形式,但法律规定用书面形式的应当采用书面形式(2)书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间,并由委托人签名或者盖章。委托书授权不明的,被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任(五)连带责任(债务)的特点(1)连带债务人每一方都有清偿全部债务的义务(2)债权人可以向任一债务人要求任意比例的债务(3)连带债务人在履行了全部债务后,其它债务人及债权人的债务关系结束(4)履行债务超过其应承担份额的债务人,有权向其它债务人追偿5.简述建设工程代理行为的终止?答:具有下列行为之一的代理行为终止:委托代理行为终止条件法定代理或指定代理终止条件■代理期满或完成■取消代理关系■代理人死亡■代理人丧失民事行为能力■一方或两方的机构终止■被代理人恢复民事行为能力■被代理人或代理人死亡■代理人丧失民事行为能力■指定代理的单位取消指定■被代理人及代理人之间的监护关系消灭【难点辨析及案例】被代理人死亡不终止委托代理,但可以终止法定代理或指定代理甲某委托乙某为其买汽车。乙某已买车,但甲某突然死亡,此时甲某的家人不能否认代理关系,应接受汽车,支付价款(可用甲某的遗产来支付)6.简述建设工程代理法律关系?答:建设工程代理具有两个法律关系:(1)代理人及被代理人之间的委托关系(2)被代理人及第三人的合同关系建设单位委托招标代理机构招标,确定某施工单位为中标人,并签订合同

建设单位及招标代理机构之间是委托关系

建设单位及施工单位之间是施工合同关系7.简述建设工程的转代理及复代理?答:(一)转代理转托他人代理应事先征得被代理人的同意,或在事后及时告知被代理人,如被代理人不同意,由代理人对自己的转托行为负民事责任,但紧急情况下为了保护被代理人的利益的特殊情况除外。(二)复代理代理人为处理代理事务,为被代理人选任其他人进行代理称为复代理。复代理所基于的代理称为本代理,由本代理的代理人转托的代理人称为复代理人。

8.简述无权代理的概念、表现形式、后果及特例?答:无权代理的概念形式和后果如下:(一)概念行为人不具有代理权,但以他人名义及第三人进行的法律行为(二)表现形式(1)自始未经授权(2)超越代理权(3)代理权已终止(三)后果(1)被代理人予以追认,则转化为有权代理(2)被代理人不予追认,则为无权代理,责任由无权代理人承担(四)特例本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意代理9.简述表见代理?答:表见代理的概念要件和后果如下:

10.简述特殊情况代理的责任承担?答:特殊情况代理的责任承担如下:

第四节建设工程物权制度1.简述物权的概念及特征?答:物权是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利,包括所有权、用益物权和担保物权。物权具有以下特征:(1)物权是支配权(2)物权是绝对权(3)物权是财产权(4)物权具有排他性:一物一权2.简述物权的种类?答:物权分为以下三大类:(一)所有权所有权是指所有人依法对自己的财产(不动产或动产)所享有的占有、使用、收益和处分的权利。所有权包括:(1)占有权;(2)使用权;(3)收益权;(4)处分权。(二)用益物权用益物权是权利人对他人所有的不动产或者动产,依法享有占有、使用和收益的权利。用益物权包括:(1)土地承包经营权;(2)建设用地使用权;(3)宅基地使用权;(4)地役权。(三)担保物权担保物权是权利人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,依法享有担保财产有限受偿的权利。担保物权包括:(1)抵押权;(2)质权;(3)留置权。3.简述有关土地所有权的规定?答:(1)土地所有权是指国家或农民集体依法对归其所有的土地所享有的具有支配性和绝对性的权利。(2)国家所有土地的所有权由国务院代表国家行使。(3)农民集体土地由本集体经济组织成员承包经营,经营期30年。(4)在土地经营期限内,对个别承包经营者之间承包的土地进行适当调整的,必须经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上的村民代表同意,并报乡镇人民政府和县级人民政府农业行政主管部门批准。(5)城市市区的土地属于国家所有。农村和城市郊区的土地,除由法律规定属于国家所有外,属于农民集体所有;宅基地和自留地、自留山,属于农民集体所有。4.简述建设用地使用权的概念和设立?答:(一)概念:建设用地使用权只能存在于国有土地上,取得建设用地使用权,享有占有、使用、收益的权利,权利人有权利用该土地建造建筑物、构筑物和附属设施。(二)建设用地使用权的设立:(1)建设用地使用权可在地上、地表、地下分别设立(2)可采用出让或划拨两种方式设立(3)设立应申请登记,建设用地使用权自登记时设立5.简述建设用地使用权的流转、续期和消灭?答:(一)建设用地使用权转让、互换、出资、赠及或者抵押应符合下列规定:(1)当事人应采用书面形式订立合同,期限不得超过建设用地使用权的剩余期限(2)应向登记机构申请变更登记(3)附着其上的建筑物等一并处分(房地一并处分原则)(二)建设用地使用权续期(1)住宅建设用地期间届满,自动续期(2)非住宅建设用地期间届满,依照法律规定(三)建设用地使用权的消灭(1)出让人办理注销登记(2)登记机构收回建设用地使用权证书6.简述地役权的概念、地役权的设立和地役权的变动?答:(一)地役权的概念地役权是指为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同约定利用他人不动产的权利。他人的不动产为供役地,自己的不动产为需役地。(二)地役权的设立(1)地役权自地役权合同生效时设立,非强制要求登记(2)当事人要求登记的,可登记(3)未经登记的,地役权有效,但不得对抗善意第三人(4)注意建设用地使用权必须登记后生效,是强制的规定(三)地役权的变动需役地及需役地的用益物权转让时供役地及供役地的用益物权转让时受让人同时享有地役权地役权对受让人具有约束力7.简述物权的设立、变更、转让和消灭?答:(一)不动产物权的设立、变更、转让和消灭(1)不动产物权的设立、变更、转让和消灭,应当依照法律规定登记,自记载于不动产登记薄时发生效力。未经定级不发生效力。(2)当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。【重点难点】不动产登记及合同效力的关系①一般情况下,自合同成立时生效,未办理物权登记的,不影响合同效力(买卖合同不需要登记)②但法律规定或合同有约定的,必须按其规定或约定(如抵押必须登记生效)【案例解析】合同的效力及物权的生效是不同的范畴

(一房二卖的案例)甲继承了一套房屋,在办理产权登记前以一纸协议将房屋出卖并交付给乙。自己办理产权登记后,又将该房屋出卖给丙并办理了所有权转移登记。

(1)甲及乙,甲及丙之间的房屋买卖合同是否有效?

(2)此案如何处理

【答案】

(1)甲及乙,甲及丙之间的房屋买卖合同是否有效

合同自合同成立时生效,未办理物权登记的,不影响合同效力。因此,甲及乙,甲及丙之间的房屋买卖合同均有效。

(2)此案如何处理

甲和丙之间已办理了过户登记,物权已设立,因此丙取得该房屋的所有权。

因甲及乙之间的房屋买卖合同有效,而甲无法向乙履行合同,故应承担违约责任。(二)动产物权的设立和转让(1)动产物权以占有和交付未公示手段。动产物权的设立和转让,自交付时发生效力。(2)船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭,未经登记,不得对抗善意第三人。8.简述物权纠纷的解决途径和物权的保护方式(六种)?答:物权纠纷的解决途径包括:(1)和解(2)调解(3)仲裁(4)诉讼物权的保护方式包括:(1)请求确认权利(2)请求返还原物(3)请求排除防害或消除危险(4)请求修理、重作、更换或恢复原状(5)请求损害赔偿(6)违返行政法规,应承担行政责任,构成犯罪的,追究刑事责任。第五节建设工程债权制度1.简述债的概念?答:按照合同约定或法律规定,在当事人之间产生的特定权利和义务关系。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。2.简述债权及物权的区别?答:债权是相对权,而物权是绝对权①债权主体的相对性:只能向特定的人主张权利、履行义务②债权内容的相对性③债权责任的相对性3.简述建设工程债发生的根据?(四种)答:债发生的依据包括以下四种:(1)合同之债①当事人之间因产生了合同法律关系,也就产生了权利义务关系,便设立了债的关系②合同之债,是债发生最主要、最普遍的依据③建设单位及施工单位签订施工合同即是典型案例(2)侵权之债①侵权是指公民法人没有法律依据而侵害他们的财产权利或人身权利②侵权行为一经发生,即在侵权行为人和被侵权人之间形成债的关系【典型案例一】施工噪声侵权

施工现场夜间施工噪声超标,影响附近居民,则在施工人及居民之间形成一种侵权之债。【典型案例二】建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害,所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后,有其他责任人的,有权向其他责任人追偿。【记案例】某商铺屋顶广告牌坠落砸伤路人,商铺的业主或实际经营人负有举证责任,证明自己没有过错,如不能证明,就由商铺业主或实际经营人赔偿。【典型案例三】建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的,由建设单位及施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后,有其他责任人的,有权向其他责任人追偿。【记案例】施工中的某建筑物忽然倒塌,砸伤了路人,应由建设单位及施工单位承担连带责任。

建设单位、施工单位赔偿后,再向真正导致事故的责任方追偿。【典型案例四】从建筑物中抛掷物品或者从建筑物坠落的物品造成他人损害的,难以确定具体侵权人的,除能够证明自己不是侵权人的外,由可能加害的建筑物使用人给予补偿。【记案例】从某居民楼中抛出一物,砸伤了路人,则由居民楼临街这一侧,有可能抛出物的业主或承租人赔偿。除非业主或承租人,拿出证据说发生事故时,我正好不在家。由拿不出证据证明不在家的业主或承租人赔偿。(3)无因管理①无因管理是指管理人员和服务人员没有法律上的特定义务,也没有受到他人委托。②自觉为他人管理事务或提供服务。无因管理在管理人员或服务人员及受益人之间形成了债的关系。概念要点:①没有法律上的义务,也没有受他人委托;②自觉地为他人管理事务或提供服务,使对方收益。(4)不当得利①指没有法律上或者合同上的依据,有损于他们利益而自身取得利益的行为;②得利者应当将所得的不当利益返还给受损失人。4.简述建设工程债的常见种类?答:建设工程债的常见种类主要包括:(1)施工合同之债建设单位建设单位及施工单位之间。(2)买卖合同之债建设单位、施工单位及材料设施供应商之间。(3)侵权之债施工噪声,废水废弃物排放等扰民活动,居民是债权人,施工单位或建设单位是债务人。第六节1060建设工程知识产权制度 1.简述知识产权的概念?答:知识产权是权利人对其创造的智力成果依法享有的权利。2.简述知识产权的基本特征?答:(1)财产权、人身权的双重属性-(如版权收益+署名权)(2)专有性-绝对排他性(3)地域性-空间效力受地域限制(4)期限性-超过法定期限,权利自动消灭3.简述知识产权的基本类型?答:知识产权分为两大类:(一)一类之著作权,包括邻接权。(二)一类是工业产权,主要包括专利权和商标权。根据《保护工业产权巴黎公约》的规定,工业产权是广义的,不仅适用于工商业本身,还适用于农业和采掘业以及一切制成品或天然产品(三)按照《民法通则》规定,我国的知识产权包括:①著作权(版权);②专利权;③商标专用权;④发现权;⑤发明权;⑥其他科技成果权。其中前三类权利构成了我国知识产权的主体,在建设工程活动中也主要是这三种知识产权。4.简述建设工程知识产权的常见种类?答:在建设工程中常见的知识产权主要是专利权、商标权、著作权以及发明权和其他科技成果。计算机软件也是工程建设中经常使用的,计算机软件属于著作权保护客体。5.简述专利权的概念、保护对象、授予条件、期限以及申请和审批?专利权概念权利人在专利的保护期限内,对其发明创造享有制造、使用和销售的专有权专利权保护对象(客体)发明概念发明是指产品、方法或者其改进所提出的新技术方案应当具备条件①必须是一种能够解决特定技术问题作出的创造性构思②必须是具体的技术方案③必须是利用自然规律的结果实用新型小发明,且必须具有一定的形状或者结构,或者两者的结合,如果是方法不能获得实用新型专利外观设计概念对产品的形状、图案或色彩、形状、图案的结合作出的新设计应具备的条件①是形状、图案或色彩、形状、图案的结合作出的新设计②是对产品的外表所作的设计③具有美感④是适用于工业上应用的新设计授予专利权的条件发明和实用新型新颖性、创造性、实用性外观设计新颖性、富有美感、适于工业应用保护期发明20年;实用新型及外观设计10年;均自申请日起算(申请日:专利行政主管部门收到申请文件之日,邮寄的以寄出邮戳日)公布及审查①自申请日起满18个月,即行公布②自申请日起3年内,可对申请进行实质性审查5.简述商标权的权利内容、保护对象、期限及其转让和许可商标权的权利内容权利人完全享有使用权,禁止他人未经许可使用商标权保护对象经国家商标管理机关核准注册的商标商标专用权只包括财产权,商标设计者人身受著作权法保护商标的期限①注册商标有效期为10年,自核准注册之日起算(注意及专利权不同,专利权自申请之日起算)②可无数次地提出续申请,每次续展注册的有效期为10年③应在到期前12个月内申请,还有6个月的宽展期,宽展期满仍未申请的,注销其注册商标商标权的转让转让人和受让人应当共同向商标局提出申请并经批准,可以单独或连同企业及商誉一起转让;受让人要保证质量商标权的使用许可许可他人使用;要监督质量;标明被许可人名称和产品产地6.简述著作权的概念、建设工程领域常见的著作权、三类著作权作品、著作权的保护期限?概念作者著作权人对文学作品、艺术、科学作品所享有的专有权,即版权常见作品建设工程领域常见的有:文字作品、建筑作品、图形作品、(计算机软件)著作权主体单位作品法人主持,代表法人意志创作,法人承担责任;著作权完全归单位所有职务作品一般职务作品工作任务但未用单位条件,归作者;单位优先使用两年特殊职务作品①工作任务并主要利用单位条件,由单位承担责任;②法定或者约定由单位校友著作权;单位享有著作权(署名权除外),可以给作者奖励委托产品著作权归属,约定优先;无约定贵委托人保护期限①作者署名权、修改权、保护作品完整的保护期限不受限制②公民的作品,发表权、使用权和获得报酬权保护期,终生+死后50年③单位作品或单位享有著作权的作品,发表权、使用权、获得报酬权保护期,为50年,截至于作品首次发表后第50年的12月30日;但作品完成后50年内未发表的不在保护

7.简述软件著作权的归属?答:(1)一般情况下,软件著作权属于软件开发者,另有规定的除外;(2)如无相反证明,在软件上署名的自然人、法人或者其他组织为开发者;(3)两个以上的自然人、法人、其它组织合作开发的软件,其著作权归属由合作开发者签订书面合同约定;(4)接受他人委托开发的软件,其著作权的归属由委托人及受托人签订书面合同约定,无书面合同或者合同未作明确约定的,其著作权由受托人享有;(5)由国家机关下达任务开发的软件,著作权的归属及行使由项目任务书或者合同规定,项目任务书或者合同中未作明确规定的,软件著作权由接受任务的法人或者组织享有。8.简述自然人在任职期间所开发软件的著作权?答:(1)针对本职工作中明确指定的开发目标所开发的软件;(2)开发的软件是从事本职工作活动所预见的结果或者自然的结果;(3)主要使用了法人或者其他组织的资金、专用设备、未公开的专门信息等物质技术条件所开发并由法人或者其他组织承担责任;(4)著作权归法人或组织,自然人可获得奖励。9.简述软件合法复制品所有人享有的权利?答:(1)安装软件;(2)为防止复制品损坏而制作备份,这些备份不得通过任何方式提供给他人使用,并在所有人丧失该合法复制品的所有权时,负责将备份复制品销毁;(3)对功能、性能进行必要的修改,但不得向第三方提供修改后的软件(4)【特殊规定】为了学习和研究软件内含的设计思想和原理,通过安装、显示、传输或者存储软件等方式使用软件的,可以不经软件著作权人许可,不向其支付报酬10.建设工程专利权的侵权类型、三中保护途径、纠纷处理程序?答:(一)两种侵权(1)违约(2)侵权(三)三种保护途径(1)民法保护(2)行政法保护(3)刑法保护(四)纠纷处理程序(1)当事人协商解决(2)向法院起诉(3)请求知识产权部门处理11.建设工程知识产权侵权的法律责任(三类责任)?答:建设工程知识产权清泉的法律责任包括:(1)民事责任(2)行政责任(3)刑事责任12.简述民事责任中如何确定赔偿数额?答:(1)按权利人的实际损失确定(2)实际损失难以确定的,按侵权人因侵权所获得的利益确定(3)以上两者都难以确定的,参照该知识产权许可使用费的倍数合理确定第七节建设工程担保制度1.简述担保、反担保及担保合同概念和担保方式的种类?答:担保是指当事人根据法律规定或者双方约定,为促使债务人履行债务实现实现债权人权利的法律制度。反担保是指第三人为债务人提供担时,可以要求债务人提供反担保。担保合同是指担保合同是从合同,主合同无效从合同无效,另有约定的从约定,担保合同被确认无效后,债务人、担保人、债权人有过错的,根据过错承担责任。担保的方式(五类)、①保证;②抵押;③质押;④留置;⑤定金。3.简述保证的概念、保证合同的内容、保证人资格、保证方式、保证责任?概念保证人(第三人)和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任。银行出具的称保函,其他保证人出具的称保证书。人的担保;保证人以全部财产承担责任,但债权人没有优先权;

【注意】债务人不能做保证人,保证人必须由第三方承担保证合同形式要求应当书面形式主要内容主债权种类、数额、债务履行期限,保证方式,担保范围,保证期间等保证人资格可以作为保证人具有清偿能力的法人、其他组织或者公民不能作为保证人①国家机关不得为保证人(经国务院批准的外债项目除外)②学校、幼儿园、医院等公益性事业单位和社会团体不得为保证人③企业分支机构、职能部门不得为保证人,分支机构得到法人书面授权外保证方式一般保证首先由债务人清偿,清偿不能才有保证人承担;保证人有先诉抗辩权连带责任保证①履行期满后,债权人可以要求债务人或保证人承担责任②没有约定、约定不明的保证,视为连带责任保证保证责任担保范围包括:主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权费用,有约定从约定;对担保范围约定不明,保证人对全部债务承担责任合同变更①债权转让,担保责任不变;有约从约;②债务转移,除非保证人书面同意,否则免责;有约从约;③变更主合同,要取得保证人书面同意,否则不对变更部分承担责任保证期间①约定保证期间的,从其约定②未约定保证期间的,为主债务履行期届满之日起6个月4.简述保证中的特殊情况处理?类型规定债权转让保证人在原保证范围内继续承担保证责任债务转让应当取得保证人的书面同意,否则保证人不再承担保证责任债权人及债务人协议变更主合同的应当取得保证人的书面同意,否则保证人不再承担保证责任5.简述建设工程施工中常见的保证种类(四类)?种类主体间关系保证内容施工投标保证金投标人向招标人提供避免投标人在投标有效期内随意撤回投标书,或在中标后不签订合同,不提交履约保函施工合同履约保证金中标人向招标人提供保证施工合同顺利履行工程款支付担保招标人向中标人提供保证按照合同约定支付工程款预付款担保承包人向发包人提供避免承包人拿到预付款后跑路或挪用【新增考点】预付款担保

承包人应在发包人支付预付款7天前提供预付款担保。

发包人在工程款中逐期扣回预付款后,预付款担保额度应相应减少,但剩余的预付款担保金额不得低于未被扣回的预付款金额。6.简述抵押权概念、特点可以抵押的财产和不可抵押的财产?抵押的概念指债务人或第三人不转移对财产的占有,将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时,债权人有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的担保方式。抵押的特点①抵押物是不动产或者特殊的动产(机器、交通工具等)②不转移占有抵押物可以抵押的财产①建筑物和其他土地附着物;②建设用地使用权;③以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权;④交通运输工具;⑤正在建造的建造物、船舶、航空器;⑥生产设备、原材料、半成品、产品。不可抵押的财产①土地所有权;②耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权;③学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗设施和其他社会公益设施;④所有权、使用权不明或者有争议的财产;⑤依法被查封、扣押、监管的财产;7.简述抵押的生效、抵押担保的范围、抵押物的转让、抵押物的实现?抵押权的生效必须登记类:抵押合同自顶级之日起生效①建筑物和其他土地附着物;②建设用地使用权;③以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权;④正在建造的建筑物。自愿登记类:抵押合同自签订之日起生效①交通运输工具;②生产设备、原材料、半成品、产品;③正在建造的建造物、船舶、航空器。抵押担保的范围①主债权及利息;②利息;③违约金;④损害赔偿金;⑤实现抵押权的费用。抵押物的转让应通知抵押人,否则转让无效(注意是通知,不需要抵押权人同意);并告知受让人转让物已抵押,否则转让无效①转让价款明显低于其价值的,抵押权人可以要求担保;否则不得转让。②所得价款,影响债权人提前清偿或者提存;多退少补抵押权的实现实现方式可以协议折价或者以拍卖、变卖抵押物所得价款受偿,协议不成,抵押权人可向法院起诉拍卖、变卖价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿实现顺序呢多个抵押权的受偿顺序:登记的优于没有登记的;都登记的或者都没登记的按照先后顺序;顺序相同按照债券比例。8.质押的概念、质押种类及其质押和抵押的区别?质押的概念债务人或第三人将其动产或权利移交债权人占有,将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时,债权人有权以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿质权的种类动产质押各类动产,要转移占有权利质押①票据类:汇票、支票、本票、债券、债券、存款单、仓单、提单②股票类:依法可转让的股份、股票③无形资料类:可转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权抵押和质押的区别对象抵押的对象是不动产或特殊大型动产;而质押的对象一般是动产占有形式抵押不转移占有;而质押转移占有9.简述留置的概念、留置的特点及其留置权的实现?留置的概念留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产(合法占有),债务人不按合同约定的期限履行债务的,债权人有权依照法律规定留置该财产,以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿留置的特点形势要求不能通过合同约定产生留置权,法定担保权利,无需定力担保合同适用范围能够留置的仅限于动产,且只能基于保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权留置权的实现宽限期2个月;逾期可以对留置物折价、变卖、拍卖,优先受偿(留置权优先于质权和抵押权),多退少补实现留置权如果可分,应留置及债务相当价值;职权人应妥善保管留置物,否则赔偿10.简述定金的概念、定金合同和法律后果?定金的概念一方当事人向对方提供一定数量的金钱作为履约担保的担保方式定金合同定金应以书面形式约定,定金合同以实际交付定金之日起生效;实践合同(不是若成合同)定金数量由当事人约定;但不得超过主合同标的额的20%。法律后果如约履行定金返还或抵作价款定金罚则支付定金一方违约,无权要求返还;收取一方违约,双倍返还适用规制当事人既约定了定金也约定了违约金的,守约方可以择一适用第八节建设工程保险制度1.简述建设工程保险的主要种类?险种保险对象性质建筑工程一切险项目自愿安装工程一切险项目自愿工伤保险施工企业职工强制建筑职工意外伤害险施工企业从事危险作业的职工自愿2.简述建保险的主要种类和投保权益?建设工程一切险安装工程一切险投保人发包人(委托承包人投保……承担保费)被保险人①业主或工程所有人;一般为安装工程的施工单位②承包商或分包商③技术顾问保险责任范围自然事件:各类人力不可抗拒的破坏力强大的自然现象意外事件:不可预料及被保险人无法控制的突发事件除外责任区别①设计错误引起的损失③因原材料缺陷或工艺不善引起的损失④非外力引起的机械或电气装置本身损失①因设计错误,铸造或原材料缺陷或工艺不善引起的保险财产本身的损失以及处理费用②由于超负荷、超电压、短路、大气放电、漏电及其他电气原因造成电气设备的本身损失③施工机具、设备、装置失灵造成本身的损失共同①自然磨损

②维修保养或正常检修费用

③文字资料及包装物料

④盘点短缺

⑤领有公共运输执照或已保险的运输设备损失

⑥工地内及周围已有的财产

⑦期限终止前已竣工验收或实际占用的部分①自然磨损②维修保养或正常检修费用

③文字资料及包装物料

④盘点短缺⑤领有公共运输执照或已保险的运输设备损失

⑥工地内及周围已有的财产

⑦期限终止前已竣工验收或实际占用的部分保险期限①期限起止日:保险工程动工;用于保险工程的的材料、设备工地之时。(二选一)②期限截止日:工程签发完工程验收证书或验收合格;工程所有人实际占用或使用或接收工程(以先发生者为准)③最长期限:不超出保险单中列明的保险生效日或终止日保险期限内的试车考核期:①试车考核期一般不超过3个月;②安装工程一切险对旧机器设备不负考核期保险责任第三者责任险①及所包工程直接相关的意外事故导致第三者人身伤亡或财产损失保险期限内,因发生及所保工程直接相关的意外事故引起工地内及邻近区域的第三者人身伤亡、疾病或财产损失(注意第三人一定不是参建单位的员工)②被保险人因上述原因支付的诉讼费用和其它费用赔偿金额由法院或政府部门的裁决被保险人应偿付的金额;单次、累计不超限【易混点】关于地震

建筑工程一切险中,地震属于保险范围,但在家庭财产保险中,地震不属于保险范围。3.简述保险经纪人和保险代理人的含义?答:保险代理人——是指接受保险公司的委托,和保险公司是代理关系;保险经纪人——是指接受客户的委托,和保险客户是代理关系。第九节1090建设工程法律责任制度1.简述法律责任的概念及基本种类?答:法律责任是指行为人由于违法行为、违约行为或者由于法律规定而应承受的某种不利的法律后果。法律责任包括以下五种基本种类:(1)违宪法律责任(2)刑事法律责任(3)民事法律责任(4)行政法律责任(5)国家赔偿责任2.简述法律责任的特征(四大特征)?答:法律责任的特征包括:(1)因违反法律上的义务(包括违约)而形成(法律义务是前提)(2)是承担不利的后果(不利后果)(3)法律责任的认定和追究,由国家专门机关依照法定程序进行(法定机构及程序)(4)法律责任的实现由国家强制力作保障(强制保障)3.简述民事责任的概念、功能及种类?答:(一)概念民事责任是指行为人因实施了民事违法行为,根据民法所应承担的不利的民事法律后果和民事法律责任(二)功能(1)是一种民事救济手段,使受害人被侵犯的权益得以恢复(2)本质上是为了补偿受损害人,而非体现对施害方的惩罚(三)种类(1)违约责任(2)侵权责任4.简述一般民事责任承担方式及建设工程民事责任主要承担方式?答:一般民事责任的承担方式包括:(1)停止侵害(2)排除妨碍(3)消除危险(4)返还财产(5)恢复原状(6)修理、重作、更换(7)赔偿损失(8)支付违约金(9)消除影响、恢复名誉(10)赔礼道歉建设工程民事责任承担方式包括:(1)返还财产(折价返还)(2)参照无效合同中的约定价款(3)按照当地市场价,定额量据实结算(4)修理(5)赔偿损失(6)支付违约金5.简述行政责任的概念及种类?答:行政责任是指违反有关行政管理的法律法规规定,但尚未构成犯罪的行为,依法承担的法律后果。行政责任的种类(1)行政处罚行政机关对行政管理相对人(2)行政处分行政机关对内部工作人员6.简述行政处罚及行政处分的种类?答:行政处罚种类包括以下六类:(1)警告;(2)罚款;(3)没收违法所得,没收非法财物;(4)责令停产停业;(5)暂扣或者吊销许可证,暂扣或者吊销执照;(6)行政拘留;行政处分包括以下六类:(1)警告;(2)记过;(3)记大过;(4)降级;(5)撤职;(6)开除;7.简述刑事责任的内涵及承担方式?答:因违反刑法,实施了犯罪行为所应承担的法律责任。8.简述刑事责任的承担方式及其分类?答:主要是刑罚,也包括一些非刑罚的处罚方法分类:(一)主刑(1)管制(2)拘役(3)有期徒刑(4)无期徒刑(5)死刑(二)附加刑(1)罚金(2)剥夺政治权利(3)没收财产(4)驱逐出境9.简述建设工程领域的刑事责任(四大罪)?答:建设工程领域的刑事责任包括:(一)工程重大安全事故罪典刑情况:建设单位、设计单位、施工单位、监理单位降低工程质量标准,造成重大安全事故处罚:(1)对直接责任人处5年以下有期徒刑或拘役,并处罚金(2)后果特别严重的,处5年以上10年以下有期徒刑,并处罚金(二)重大责任事故罪(后果一定是造成重大伤亡或其他严重后果)(1)情形:在生产作业中违反安全管理规定处罚:3年以下有期徒刑或拘役情节特别恶劣的,处3年以上7年以下有期徒刑(2)情形:强令他人违章冒险作业处罚:5年以下有期徒刑或拘役情节特别恶劣的,处5年以上有期徒刑(3)情形安全生产设施或生产条件不符合国家规定的处罚:①对直接责任人员,处3年以下有期徒刑或拘役②情节特别严重的,处3年以上7年以下有期徒刑【关注点】如何判定重大伤亡事故或其他严重后果的标准(人+钱)①造成死亡1人以上,或者重伤3人以上的②造成直接经济损失100万元以上的(三)重大劳动安全事故罪典型情況:安全生产设施或者安全生产条件不符合国家规定,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果处罚:(1)对直接责任人处3年以下有期徒刑或拘役,并处罚金(2)后果特别严重的,处3年以上7年以下有期徒刑(四)串通投标罪典刑情况:(1)投标人相互串通投标报价(2)投标人及招标人串通处罚:(1)3年以下有期徒刑或拘役(2)并处或单处罚金10.简述三种责任的承担方式对比【归纳总结】?民事责任行政责任刑事责任(1)停止侵害(2)排除妨碍(3)消除危险(4)返还财产(5)恢复原状(6)修理、重作、更换(7)赔偿损失(8)支付违约金(9)消除影响、恢复名誉(10)赔礼道歉行政处罚(1)警告;(2)罚款;(3)没收违法所得,没收非法财物;(4)责令停产停业;(5)暂扣或者吊销许可证,暂扣或者吊销执照;(6)行政拘留;行政处分(1)警告;(2)记过;(3)记大过;(4)降级;(5)撤职;(6)开除;主刑(1)管制(2)拘役(3)有期徒刑(4)无期徒刑(5)死刑附加刑(1)罚金(2)剥夺政治权利(3)没收财产(4)驱逐出境【重点难点辨析】

关于钱,赔偿损失、支付违约金是民事责任;罚款是行政处罚;而罚金是刑罚

关于没收,行政处罚为没收违法所得、没收非法财物,而刑罚是没收财产(包括合法财产)第一章建设工程基本法律知识第一节建设工程法律体系1.简述法律部门和法律体系的概念?2.简述我国法律体系的基本框架?3.简述我国的法律形式?4.简述发的效力层次?第二节建设工程法人制度1.简述法人的概念?2.简述法人的条件?3.简述法人的分类?4.简述法人资格的取得?5.简述法人在建设工程中的地位?6.简述法人在建设工程中的作用?7.简述企业法人及项目经理部的法律关系?第三节建设工程代理制度1.简述代理的概念?2.简述代理的法律特征?3.简述代理的种类?4.简述建设工程代理行为的设立?(不得委托代理的建设工程活动、须取得法定资格方可从事的建设工程代理行为、民事法律行为的委托代理、连带责任的特点)5.简述建设工程代理行为的终止?6.简述建设工程代理法律关系?7.简述建设工程的转代理及复代理?8.简述无权代理?9.简述表见代理?10.简述特殊情况代理的责任承担?第四节建设工程物权制度1.简述物权的概念及特征?2.简述物权的种类?3.简述有关土地所有权的规定?4.简述建设用地使用权的概念和设立?5.简述建设用地使用权的流转、续期和消灭?6.简述地役权的概念、地役权的设立和地役权的变动?7.简述物权的设立、变更、转让和消灭?8.简述物权纠纷的解决途径和物权的保护方式(六种)?第五节建设工程债权制度1.简述债的概念?2.简述债权及物权的区别?3.简述建设工程债发生的根据?(四种)4.简述建设工程债的常见种类?第六节1060建设工程知识产权制度1.简述知识产权的概念?2.简述知识产权的基本特征?3.简述知识产权的基本类型?4.简述建设工程知识产权的常见种类?5.简述专利权的概念、保护对象、授予条件、期限以及申请和审批?5.简述商标权的权利内容、保护对象、期限及其转让和许可6.简述著作权的概念、建设工程领域常见的著作权、三类著作权作品、著作权的保护期限?7.简述软件著作权的归属?8.简述自然人在任职期间所开发软件的著作权?9.简述软件合法复制品所有人享有的权利?10.建设工程专利权的侵权类型、三中保护途径、纠纷处理程序?11.建设工程知识产权侵权的法律责任(三类责任)?12.简述民事责任中如何确定赔偿数额?第七节建设工程担保制度1.简述担保、反担保及担保合同概念和担保方式的种类?3.简述保证的概念、保证合同的内容、保证人资格、保证方式、保证责任?4.简述保证中的特殊情况处理?5.简述建设工程施工中常见的保证种类(四类)6.简述抵押权概念、特点可以抵押的财产和不可抵押的财产?7.简述抵押的生效、抵押担保的范围、抵押物的转让、抵押物的实现?8.质押的概念、质押种类及其质押和抵押的区别?9.简述留置的概念、留置的特点及其留置权的实现?10.简述定金的概念、定金合同和法律后果?第八节建设工程保险制度1.简述建设工程保险的主要种类?2.简述建保险的主要种类和投保权益?3.简述保险经纪人和保险代理人的含义?第九节建设工程法律责任制度1.简述法律责任的概念及基本种类?2.简述法律责任的特征(四大特征)?3.简述民事责任的概念、功能及种类?4.简述一般民事责任承担方式及建设工程民事责任主要承担方式?5.简述行政责任的概念及种类?6.简述行政处罚及行政处分的种类?7.简述刑事责任的内涵及承担方式?8.简述刑事责任的承担方式及其分类?9.简述建设工程领域的刑事责任(四大罪)?10.简述三种责任的承担方式对比【归纳总结】?第二章施工许可法律制度第一节建设工程施工许可制度简述施工许可制度的概念?答:《建筑法》规定,建筑工程开工前,建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证;但是,国务院建设行政主管部门确定的限额以下的小型工程除外。按照国务院规定的权限和程序批准开工报告的建筑工程,不在领取施工许可证。2.简述我国对建设工程开工条件的审批形式(两种)?答:我国对建设工程开工条件的审批形式包括两种:(1)施工许可证:由建委审批,列入开发计划(2)开工报告:由发改委审批,列入基建计划3.简述施工许可证的适用范围?答:(一)需要办理施工许可证的工程没有另外规定的都要办理;办证主体:建设单位;施工许可证的颁发部门:县级以上建设行政主管部门(15日内)。(二)不需要办理施工许可证的工程:(1)限额以下的小型工程①工程投资额在30万元以下②建筑面积在300平方米以下(2)抢险救灾工程(3)临时性房屋建筑(4)农民自建低层住宅(5)文物保护工程(三)不重复办理施工许可证的工程批准开工报告的工程不再领取施工许可证,必须符合国务院的规定。(四)另外规定的建设工程的工程涉及军事军用的,由国务院、中央军委另行规定4.简述实行开工报告的建设工程的适用范围及其开工报告审查内容(发改委批准)?答:(一)实行开工报告的适用范围:必须由国务院规定(二)开工报告审查的主要内容包括:(1)资金到位情况(2)投资项目市场预测(3)设计图纸是否满足施工要求(4)现场条件是否具备“三通一平”等要求5.简述政府部门的开工报告及监理核发的开工报告的区别?答:政府部门的开工报告及监理核发的开工报告的区别如下表:政府部门核发的开工报告施工单位向监理提交的开工报告性质不同行政许可制度项目管理程序,监理单位对施工单位开工准备工作的认可主体不同建设单位向政府部门申报施工单位向监理单位提交内容不同审核建设单位是否具备开工条件审核施工单位是否具备开工条件6.简述施工许可证的申请主体?答:施工许可证的申请主体是:(1)申请主体是建设单位(业主或项目法人),不是施工单位(2)建设行政主管部门自收到申请之日起15日内,对符合条件的颁发施工许可证7.简述施工许可证的法定批准条件(9个)?答:(1)已经办理该建筑工程用地批准手续;(有地)(2)在城市规划区的建筑工程,已经取得规划许可证;(通过规划)(3)施工场地基本具备施工条件,需要拆迁的,其房屋征收(不是拆迁进度)符合施工要求;(地可以用)(4)已经确定施工企业;(有施工的人)(5)有满足施工需要的施工图纸及技术资料,施工图设计文件已按规定审查合格;(有图)(6)有保证施工质量和安全的具体错施;(有质安措施)(7)按照规定应当委托监理的工程已委托监理;(有监理)(8)建设资金已经落实;(有钱)(9)法律、行政法规规定的其他条件(其他条件)【重点难点一】关于有地①必须是国有土地②不需要必须拿到土地证,只要有用地批准手续即可【重点难点二】关于规划许可-要获得规划三证书①在城市规划区包括《建设用地规划许可证》和《建设工程规划许可证》;在乡、村庄建设的取得《乡村建设规划许可证》。②划拨:先取得规划许可证,在申请用地。③出让:规划条件是土地出让合同组成本分;先拿到地后领规划许可证。【重点难点三】关于地可以施工-掌握拆迁的细节拆迁并不需要全部完成,只需要满足施工进度即可【重点难点四】关于确定施工企业有以下情况的所确定的施工企业无效:①应该招标的没有招标;②应该公开招标的没有公开招标;③肢解发包;④施工企业不具备资质。【重点难点五】关于有图-两个要点①图必须经过有关部门的审查②图并不要求全部完成,只要满足施工进度即可【重点难点六】关于有保证工程质量和安全的具体措施①应当委托监理的已经委托监理,办理工程质量、安全监督手续;②施工企业编制的“施工组织设计”非常重要【重点难点七】关于有钱①只要求资金已落实,不要求资金全部到位②工期不足一年的,到位资金不少于工程合同价的50%③工期超过一年的,到位资金不少于工程合同价的30%【重点难点七】关于其它条件其它条件内容强制监理①国家重点建设工程②大中型公用事业工程③成片开发建设的住宅小区工程④利用外国政府或者国际组织贷款、援助资金工程消防设计审核①依法应当未经消防设计审核或审核不合格的,不得颁发施工许可证,建设单位、施工单位不得施工②其他建设工程取得施工许可证后经抽查消防设计不合格的,应当停止施工节约能源①施工图设计文件审查机构应当按照民用建筑节能强制性标准对施工图设计文件进行审查;②经审查不符合民用建筑节能强制性标准的,县级以上人民政府建设主管部门不得颁发施工许可证。8.简述施工许可证申请延期的规定?答:(1)建设单位应当在领取施工许可证后3个月内开工;(2)因故不能开工的可申请延期,应当向发证机关申请延期;延期次数最多为2次,每次不超3个月;(3)既不开工、又不申请延期的,施工许可证自行废止;(4)也就是说,从领取施工许可证起,最迟可9个月开工。9.简述核验施工许可证的规定?答:(1)工程因故中止施工,建设单位自中止之日起1个月内向发证机关报告,恢复施工也要报告;(2)中止施工满1年的,工程恢复施工前,建设单位应报发证机关核验施工许可证(核验9个条件);(3)核验不符合条件的,应收回施工许可证。10.简述重新办理开工报告批准手续的规定?答:办理共开工报告的工程一般都是大中型建设项目,管理更加严格。因故不能按期开工或者中止施工的,应当及时向批准机关报告情况。因故不能按期开工超过6个月的,应当重新办理开工报告的批准手续。(开工报告不能申请延期)11.简述办理施工许可证或开工报告中违法行为的法律责任?违法行为法律责任未经许可擅自开工(未取得施工许可证,擅自开工)责令停止施工,限期改正,处工程合同款1%以上2%以下的罚款(对建设单位)未取得施工许可证或为规避办理而将工程项目分解后擅自施工责令停止施工,限期改正,对建设单位处工程合同价款1%以上2%以下罚款,对施工单位处3万元以下罚款。(对建设单位和施工单位)骗取和伪造施工许可证收回施工许可证,责令停止施工,并对建设单位处1万元以上3万元以下罚款;构成犯罪的,追究刑事责任(对建设单位)对单位主管人员等处罚的规定给予单位罚款处罚的,对单位主管人员处单位罚款数额5%以上10%以下罚款。单位及相关责任人受到处罚的,作为不良行为记录予以通报。第二节施工企业从业资格制度1.简述施工企业资质条件?答:施工企业的资质条件主要从以下四个方面来规定:(1)企业净资产;(2)符合规定的专业技术人员;(3)技术装备;(4)已完成业绩。2.简述施工企业资质的净资产的法定条件?答:有符合规定的净资产:(1)一级企业净资产1亿元以上;(2)二级企业净资产4000万元以上;(3)三级企业净资产800万元(原“700万元”)以上。3.简述施工企业各级资质对专业技术人员的要求?答:(一)一级施工企业专业技术人员的要求:(1)注册建造师的数量:一级建筑、机电合计不少于12人,其中一级建筑不少于9人。(建造师是一级)(2)技术人员要求:①技术负责人:10年工作经历+结构专业高级职称。(必须高级职称)②建筑工程专业中级职称人员不少于30人。③建筑、给排水、暖通、电气等专业齐全。(3)管理人员和技术工人的要求:①持有岗位证书的施工现场管理人员不少于50人;②且施工员、质量员、安全员、机械员、造价员、劳务员等人员齐全。(六大员齐备)③经考核或培训合格的中级工以上技术人工人不少于150人。(二)二级施工企业专业技术人员的要求:(1)注册建造师的数量:建筑、机电合计不少于12人,其中建筑不少于9人。(没规定是否是一级)(2)技术人员要求:①技术负责人:8年工作经历+结构专业高级职称或建筑工程专业一级注册建造师职业资格。(高级职称或一级建造师)②建筑工程专业中级职称人员不少于15人。③建筑、给排水、暖通、电气等专业齐全。(3)管理人员和技术工人的要求:①持有岗位证书的施工现场管理人员不少于30人;②且施工员、质量员、安全员、机械员、造价员、劳务员等人员齐全。(六大员齐备)③经考核或培训合格的中级工以上技术人工人不少于75人。(二)三级施工企业专业技术人员的要求:(1)注册建造师的数量:建筑、机电合计不少于5人,其中建筑不少于4人。(没规定是否是一级)(2)技术人员要求:①技术负责人:5年工作经历+结构专业中级职称或建筑工程专业注册建造师职业资格。【中级或建造师(没要求一级)】②建筑工程专业中级职称人员不少于6人。③建筑、给排水、暖通、电气等专业齐全。④技术负责人主持完成过本类别资质二级以上标准要求的工程业绩不少于2项。(3)管理人员和技术工人的要求:①持有岗位证书的施工现场管理人员不少于15人;②且施工员、质量员、安全员、机械员、造价员、劳务员等人员齐全。(六大员齐备)③经考核或培训合格的中级工以上技术人工人不少于30人。4.简述施工企业各资质业绩的要求?答:企业级别高度层数单体建筑面积跨度住宅区域或建筑群完成要求特级100285万m2钢混30钢结构36上述五类中的三类,且质量合格一级100253万m230上述4类中的的2类,且质量合格二级50121万m221上述4类中的2类,且质量合格三级不再要求已完成的工程业绩2.简述施工企业的资质序列、类别和等级?答:(一)序列:(1)施工总承包;(2)专业承包;(3)施工劳务。(二)资质类别和等级:(1)总承包:共12个资质类别,每个资质类别一般分为4个资质等级,即特级、一级、二级和三级。(2)专业承包:共36个资质类别,不分等级(3)施工劳务:不再分类别和等级3.简述施工企业的资质许可?答:(1)国务院建设主管部门负责全国(本行政区域内)建筑业企业资质的统一监督管理。(2)省级建设主管部门负责本行政区域内建筑业企业资质的统一监督管理。(3)建筑业企业违法从事建筑活动的,违法行发生地的县级以上建设主管部门或其他有关部门应当依法查处,并将违法事实、处理结果或处理建议及时告知建筑业企业的资质许可机关。4.简述施工企业资质证书的申请、延续和变更?答:(1)企业可以申请一项或多项建筑业企业资质。企业首次申请或增项申请资质,应当申请最低等级资质(2)资质证书有效期为5年;期满前3个月(注:原来是“60天”)办理延续手续;延续期也是5年(3)工商变更手续后一个月内办理资质证书变更手续(4)由国务院建设主管部门颁发的建筑业企业资质证书的变更,由国务院建设主管部门办理;其他资质证书的变更由省级或设区的市建设主管部门负责办理(5)合并、分立、改制的资质办理:需承继原建筑企业资质的,应当申请重新核定建筑企业资质等级5.简述不予批准企业资质升级申请和增项申请的规定?答:取得建筑业企业资质的企业,申请资质升级、资质增项,在申请之日起前1年内有下列情形之一的,资质许可机关不予批准企业的资质升级申请和增项申请:(1)超越本企业资质等级或以其他企业的名义承揽工程,或允许其他企业或个人以本企业的名义承揽工程的;(2)及建设单位或企业之间相互串通投标,或以行贿等不正当手段谋取中标的;(3)未取得施工许可证擅自施工的;(4)将承包的工程转包或违法分包的;(5)违反国家工程建设强制性标准的;(6)恶意拖欠分包企业工程款或者农民工工资的;(7)隐瞒或谎报、拖延报告工程质量安全事故或破坏事故现场、阻碍对事故调查的;(8)按照国家法律、法规和标准规定需要持证上岗的技术工种的作业人员未取得证书上岗的;(9)未依法履行工程质量保修义务或拖延履行保修义务的;(以前有造成严重后果,现在只要有这种行为就要承担责任)(10)伪造、变造、倒卖、出租、出借或者以其他形式非法转让建筑业企业资质证书的;(11)发生过较大以上质量安全事故或者发生过两起以上一般质量安全事故的;(12)其他违反法律、法规的行为。【新变点典型题】1.根据新版《建筑业企业资质管理规定》的要求下列说法中,正确的是()。A.建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列B.企业需要延续资质证书有效期的,应当在资质证书有效期届满60日前,申请办理资质延续手续C.未依法履行工程质量保修义务或拖延履行保修义务,只有在造成严重后果时,不予批准企业资质升级申请和增项申请D.施工劳务资质不分类别及等级E.企业首次申请或增项申请资质,应当申请最低等级资质。【答案】DE【考点】施工企业从业资格制度新变考点【解析】1.建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列,新法条将劳务分包改为施工劳务,故A选项错误;2.“企业需要延续资质证书有效期的,应当在资质证书有效期届满60日前,申请办理资质延续手续。”将“60日前”改为“3个月前”。故B选项错误;3.不予批准企业资质升级申请和增项申请的规定中第9条“未依法履行工程质量保修义务或拖延履行保修义务,造成严重后果的;”新法条已删除“造成严重后果的”限定,故C选项错误。4.施工企业的资质类别和等级的内容中专业承包序列改为36个类别,不分等级(原60个);施工劳务资质不分类别及等级。5.《建筑业企业资质管理规定》中企业资质的申请规定中,将“申请多项建筑业企业资质的,应当选择等级最高的一项资质为企业主项资质。”改为“企业首次申请或增项申请资质,应当申请最低等级资质。”6.简述企业资质证书的撤回、撤销和注销?答:(1)撤回:(不再符合资质条件)(重新核定资质)(2)撤销(一开始就不符合资质条件)(行政机关的原因或责任)①资质许可机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予资质许可的;②超越法定职权作出准予业资质许可的;③违反法定程序作出准予资质许可的;④对不符合资质标准条件的申请企业作出准予资质许可的;⑤依法可以撤销资质证书的其他情形。以欺骗、贿赂等不正当手段取得资质许可的,应当予以撤销。(3)注销(程序问题)①资质证书有效期届满,未依法申请延续的;②建筑业企业依法终止的;③资质证书依法被撤回、撤销或吊销的;④企业提出注销申请的;⑤法律、法规规定的应当注销资质的其他情形。7.简述外商投资建筑企业的规定?答:(1)外商投资建筑业企业设立及资质的审批权限(2)申请设立外商投资建筑业企业应当提交的资料中外合资经营建筑业企业、中外合作经营建筑业企业中方合营者的出资总额不得低于注册资本的25%。(3)应当依法取得对外贸易经济行政主管部门颁发的外商投资企业批准证书。(国内企业需要二证、外商需要三证)(3)外商投资建筑业企业的工程承包范围(涉外或技术困难的)外资建筑业企业只允许在其资质等级许可的范围内承包下列工程:①全部由外国投资、外国赠款、外国投资及赠款建设的工程;(全外资)②由国际金融机构资助并通过根据贷款条款进行的国际招标授予的建设项目;③外资等于或者超过50%的中外联合建设项目,以及外资少于50%,但因技术困难而不能由中国建筑企业独立实施,经省、自治区、直辖市人民政府建设行政主管部门批准的中外联合建设项目;④由中国投资,但因技术困难而不能由中国建筑企业独立实施的建设项目,经省、自治区、直辖市人民政府建设行政主管部门批准,可以由中外建筑企业联合承揽。8.简述禁止无资质或越级承揽工程的规定?答:(一)禁止无资质承揽工程实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的,人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的,法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人,发包人只在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担责任。(二)禁止越级承揽工程(1)联合承包:同专业应“就低不就高”,对外承担连带责任。(2)分包:禁止扩大劳务分包(就是禁止以劳务分包的名义进行专业分包(三)禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽工程(1)禁止他企业以本企业的名义承揽工程是否属于“挂靠”从以现场项目管理机构的五类人员不是承包人本单位的人员(及本单位没有劳动合同),视为承包人允许他人以本企业的名义承揽工程。①项目负责人;②技术负责人;③项目核算负责人;④质量管理人员;⑤安全管理人员。(2)禁止本企业以他企业名义承揽工程9.简述企业违法责任?答:(1)允许或他单位或个人以本单位名义承揽工程:承担连带责任(2)转包或违法分包:承担连带责任第三节建造师注册执业制度1.简述执业资格制度的含义?答:执业资格制度是指对具有一定专业和资历并从事特定专业技术活动的专业技术人员,通过考试和注册确定其执业的技术资格,获得相应文件签字权的一种制度。2.简述注册建造师的注册管理机构?答:(1)一级:住建部或其授权的机构(省级受理住建部审批)(2)二级:省级建设行政主管部门及其授权的机构(省级受理省级审批)3.简述一级建造师初始注册的一般规定和条件?答:初始注册的一般规定:(1)应通过聘用单位工商注册所在地的省级建设主管部门申请注册。(2)可自资格证书签发之日起3年申请,逾期的需要提交继续教育合格证明。初始注册条件:(1)取得资格证书;(2)受聘于相关单位;(3)达到继续教育要求;(取得资格证书3年内申请初始注册,逾期初始注册需要提供)(4)没有《注册建造师管理规定》中规定不予注册的情形。4.简述一级建造师延续注册规定?答:建造师注册有效期为3年,延续注册的,需在届满30日前,办理手续,延续注册有效期为3年。注册建造师注册证书和执业印章由本人保管,任何单位(发证机关除外)和个人不得扣押注册建造师注册证书或执业印章。5.简述不予注册的情形(10条)?答:有下列情形之一的不予注册:(1)不具有完全民事行为能力的;(2)申请在两个或者两个以上单位注册的;(3)未达到注册建造师继续教育要求的;(4)受到刑事处罚,刑事处罚尚未执业完毕的;(5)因执业活动受到刑事处罚,自刑事处罚执行完毕之日起至申请注册之日止不满5年的;(6)因前项规定以外的原因受到刑事处罚,自处罚决定之日起(及第四条结合理解)至申请注册之日止不满3年的;(第四条及第六条的意思是如果因执业活动以外的原因受到刑事处罚,刑事处罚不满3年的,必须自刑事处罚决定之日起满3年才能申请注册,如果刑事处罚超过3年的,必须至刑事处罚执行完毕后才能申请注册)(7)被吊销注册证书,自处罚决定之日起至申请注册之日止不满2年的;(8)在申请注册之日前3年内担任项目经理期间,所负责项目发生过重大质量和安全事故的;(9)申请人的聘用单位不符合注册单位要求的;(10)年龄超过65周岁的。6.简述注册证书和执业印章失效的情形(8条)?答:有下列情形之一的注册证书和执业印章失效:(1)聘用单位破产的(2)聘用单位被吊销营业执照的(3)聘用单位被吊销或者撤回资质证书的(4)已及聘用单位解除聘用合同关系的(5)注册有效期满且未延续注册的(6)年龄超过65周岁的(7)死亡或不具有完全民事行为能力的7.简述注册证书和执业印章注销的情形?答:注册建造师有下列情之一的,由注册机关办理注销手续,收回注册证书和执业印章或者公告其注册证书和执业印章作废:(1)注册证书和执业印章失效的情形发生(客观情况)(2)依法被撤销注册的(注册机关的错误)(3)依法被吊销注册证书的(注册建造师的错误)(4)受到刑事处罚的(特别提出一点)【难点】撤销、吊销、失效、注销的区别概念内涵撤销因为行政机关工作人员的过错,或者所依据的法律、法规出现变化,或者为了公共利益,可以中止行政许可;(过错在行政机关)吊销专指行政处罚,注册人有过错失效是结果,总之是无效了注销无论以上哪种情况,或者是客观情况导致,只要不能继续执业的,均需注销(动词)8.简述一级建造师的变更注册和增项注册?答:(一)变更注册(

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