2-个人独资企业和合伙企业法律制

第二章

个人独资企业、合伙企业

法律制度主要内容

设立条件（出资方式）1、个人独资企业事务管理（不得对抗善意第三人）解散和清算（财产的清偿顺序）合伙企业财产事务执行损益分配对外代表权的效力2、普通合伙企业合伙企业的债务清偿合伙人的债务清偿入伙、退伙

特殊的普通合伙企业（责任承担）设立条件事务执行财产出质、财产转让3、有限合伙企业的特殊规定有限合伙人的债务清偿入伙与退伙合伙人的性质转变第一节个人独资企业法律制度重点与难点个人独资企业的设立个人独资企业的投资人个人独资企业的事务管理投资人的持续清偿责任《个人独资企业法》2000-1-1施行一、个人独资企业法律制度概述个人独资企业的概念指依法在中国境内设立的，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体特征投资人只能是一个自然人（中国公民）投资人对企业债务承担无限责任非法人企业企业内部机构设置简单经营管理方式灵活二、设立（一）设立条件

1、投资人：1个自然人＆中国公民

2、有合法的企业名称

3、有投资人申报的出资

4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件

5、有必要的从业人员可叫厂、店、部、中心、工作室不得使用“有限”、“公司”、“有限责任”投资人个人财产or家庭共有财产

在设立登记申请书上注明出资额：未限制，应与企业的生产经营规模相适应出资方式住所+与生产经营相适应的处所（二）分支机构登记提出申请申请人：投资人或其代理人申请机关：分支机构所在地的登记机关必备文件：申请书，还需提交其他文件（个企营业执照复印件、经营场所证明…）工商登记：收到申请文件之日起15日内符合条件：核准登记，发给营业执照不符合条件：不予登记，发给企业登记驳回通知书将登记情况报个企登记机关备案三、个人独资企业的投资人及事务管理（一）投资人资格中国公民非法律、行政法规禁止从事营利性活动的人企业财产所有权投资人依法享有可依法转让或继承无限责任：以个人财产承担以家庭共有财产承担：设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的美国遗产税制属于总遗产税制，最低税率为18％，最高税率为50％，后者适用于遗产额达到2500万美元以上的纳税人。

日本对遗产的课税，是典型的分遗产税制。对居民而言，不论其继承的遗产是在境内还是在境外，都要对其遗产征税。

意大利是实行混合遗产税制的国家，其征税方法是先按遗产总额征收遗产税，然后再按不同亲属关系征收比例不一的继承税。代理人的义务

诚实、勤勉，按照与投资人签订的合同负责企业事务的管理

禁止的行为

P101（二）事务管理

1、管理方式（1）自行管理（2）委托管理：委托或聘用其他人—具有民事行为能力书面合同

明确委托的具体内容或授予的权利范围

职权限制不得对抗善意第三人

善意：指第三人在有关经济业务事项交往中，没有从事与受托人或被聘用的人员串通，故意损害投资人利益的人。第三人：指受托人或被聘用的人员以外的与企业发生经济业务关系的人。2、事务管理的内容：P102依法设置会计账簿，进行会计核算依法与职工签订劳动合同，保障职工的劳动安全，按时、足额发放职工工资应参加社会保险，为职工缴纳社保费依法申请贷款，取得土地使用权……拒绝摊派权：任何单位和个人不得违反法律、行政法规的规定，以任何方式强制企业提供财力、物力、人力四、个人独资企业的解散与清算（一）解散：原因投资人决定解散投资人死亡或被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承被依法吊销营业执照P103法律、行政法规规定的其他情形*

提交虚假文件或采取其他欺骗手段，取得企业登记，情节严重的*

涂改、出租、转让营业执照，情节严重的*

企业成立后，无正当理由超过6个月未开业的，或者开业后自行停业连续6个月以上的（二）清算

1、通知和公告债权人（1）清算方式：

自行清算：不包括受托人、投资人的继承人指定清算：法院（2）通知债权人：清算前15日书面通知公告~：无法通知的（3）申报债权→投资人

接到通知之日起30日内未~公告之日起60日内2、财产清偿顺序所欠职工工资和社会保险费用所欠税款其他债务企业财产不足以清偿企业债务的，投资人应以其其他个人财产予以清偿3、投资人的持续清偿责任：5年，请求4、注销登记：清算结束后15日内第二节

合伙企业法律制度主要内容合伙企业法律制度概述普通合伙企业有限合伙企业解散和清算重点与难点普通合伙企业的有关规定（普通合伙人的无限连带责任、特殊的普通合伙企业、合伙企业的损益分配原则）有限合伙企业的特殊规定一、合伙企业法律制度概述合伙企业的概念

2006年《合伙企业法》

分类指自然人、法人和其他组织依照《合伙企业法》在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成普通合伙人对企业债务承担无限连带责任有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业的债务承担责任甲5万元乙10万元（普通合伙人）（有限合伙人）

有限合伙企业15万元

-18万元问：甲承担（）万元？乙承担（）万元？-3万元30

无限连带责任甲5万元乙10万元普通合伙企业30万元丙15万元

-36万元

1：2：3-6万元内部按份性（七）特殊的普通合伙企业

P581、含义：指以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构。名称中应标明特殊的普通合伙字样2、责任形式有限责任与无限责任相结合

一个或数个合伙人在执业活动中因故意或重大过失造成的合伙企业债务，应承担无限责任or无限连带责任,其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任该合伙人对给合伙企业造成的损失，按合伙协议约定承担赔偿责任。无限连带责任

对非因故意或重大过失……全体合伙人承担无限连带责任。

2008年注册会计师甲、乙、丙共同出资设立一个特殊的普通合伙制的会计师事务所。甲、乙在某次审计业务中，因故意出具不实审计报告被人们法院判决由会计师事务所赔偿当事人80万元。根据合伙企业法的规定，下列有关该赔偿责任承担的表述中，正确的是（）A甲、乙、丙均承担无限连带责任B以该会计师事务所的全部财产为限承担责任C甲、乙、丙均以其在会计师事务所的财产份额为限承担责任D甲、乙承担无限连带责任，丙以其在会计师事务所的财产份额为限承担责任答案：D普通合伙企业的设立设立条件有两个以上合伙人有书面合伙协议有合伙人认缴或实际缴付的出资有合伙企业的名称和生产经营场所法律、行政法规规定的其他条件人数：2个以上（无最高限额）普通合伙人自然人、法人、其他组织自然人——完全民事行为能力国籍：无限制P43限制：不能成为普通合伙人国有独资公司、国有企业、上市公司公益性的事业单位、社会团体合伙协议：指由各合伙人通过协商，共同决定相互间权利义务，达成的具有法律约束力的协议。其内容：P45书面形式全体合伙人协商一致：合伙人违反协议承担违约责任生效：合伙协议签章后修改或补充合伙协议：应经全体合伙人一致同意，合伙协议另有约定的除外合伙协议未约定或约定不明确的事项，由合伙人协商决定；协商不成，依法处理出资的缴付方式认缴、实缴出资方式货币：人民币非货币财产：实物、知识产权、土地使用权以及其他财产权利：采矿权、土地承包经营权、债权、资本证券、商业秘密等劳务：指出资人以自己的劳动技能等并通过自己的劳动体现出来的一种出资方式。

非货币财产出资涉及评估作价问题：（1）非货币财产出资：办理财产权转移手续

A全体合伙人协商确定

B全体合伙人委托法定评估机构进行评估（2）以劳务出资：其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明

名称中需标明“普通合伙”、“特殊普通合伙”字样名称中必须有“合伙”二字未标明的，由企业登记机关责令限期改正，处以2000元以上1万元以下的罚款设立程序

《合伙企业法》《合伙企业登记管理办法》申请申请人：执行合伙事务的合伙人登记机关：企业所在地提交有关文件：登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等登记：自受理申请之日起20日内，营业执照分支机构设立登记：分支机构所在地机关营业执照颁发之日即企业成立之日（三）合伙企业财产1、构成合伙人的出资：原始财产，认缴的财产以合伙企业名义取得的收益依法取得的其他财产，eg：接受赠与的财产2、性质：共有财产企业清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产，但法律另有规定的除外

～合伙人私自转移或处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。3、财产份额的转让第三人转让：全体合伙人一致同意合伙协议另有约定的除外内部转让：转让给原合伙人通知其他合伙人优先购买权：外部转让时，同等条件下，其他合伙人享有，合伙协议另有约定的除外合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质：

须全体合伙人一致同意否则，其行为无效，由此给善意第三人造成的损失，由行为人依法承担赔偿责任。合伙人转让财产份额通知其他合伙人全体合伙人一致同意第三人优先购买权P若合伙人不能一致同意退伙消减财产份额甲、乙、丙开办一普通合伙企业，后甲与丁约定将合伙企业中甲的财产份额全部转让给丁。下列说法正确的是（）A丁自然取得合伙企业中甲的财产份额B如乙丙同意，丁依法取得合伙人的地位C如乙丙不同意，必须购买甲的财产份额D合伙企业应清算，丁分得甲应得份额答案：B（四）合伙事务执行执行形式合伙人的权利和义务决议办法损益分配非合伙人参与经营管理执行形式全体合伙人共同执行：基本形式适合合伙人较少的情况每个合伙人都有权对外代表企业委托一个或数个合伙人执行合伙协议约定or全体合伙人决定其他合伙人不再执行合伙事务被委托的合伙人有权对外代表企业全体合伙人一致同意的企业事务改变名称改变经营范围、主要经营场所的地点处分不动产转让或处分企业的知识产权和其他财产权利以企业名义为他人提供担保聘任合伙人以外的人担任经营管理人才甲、乙、丙为某普通合伙企业的合伙人，除合伙协议另有约定外，该合伙企业发生的下列事项中，需要经全体合伙人一致同意的有（）A甲向乙转让50%的财产份额B丙向张某转让10%的财产份额C甲以个人名义为李某提供担保D丙以合伙企业名义为王某提供担保答案：BD合伙人的权利和义务权利合伙人对执行合伙事务享有同等的权利合伙事务执行人对外代表合伙企业不执行合伙事务的合伙人的监督权利查阅企业财务资料权提出异议权和撤销委托权义务报告企业经营状况和财务状况竞业禁止不得同本企业交易：合伙协议另有约定或全体合伙人一致同意的除外不得从事损害企业利益的活动决议办法按合伙协议的约定：前提未约定或约定不明确：实行一人一票，并经全体合伙人过半数通过依照《合伙企业法》的规定作出决议

处分企业财产、改变合伙企业的名称等，除合伙协议另有约定外，应经全体合伙人一致同意损益分配损益分配原则按合伙协议分配未约定或约定不明确

*

合伙人协商决定

*

协商不成，按实缴出资比例

*

无法确定出资比例的，平均分配合伙协议中不得约定将全部利润分配给部分合伙人或由部分合伙人承担全部亏损。某年3月，甲、乙、丙三人分别出资2万元、2万元、1万元设立A普通合伙企业，并约定按出资比例分配和分担损益。12月底，甲提出退伙要求，乙、丙同意。经结算，A合伙企业净资产为3万元。根据《合伙企业法》的规定，应退还甲的财产数额是（）。A2万元B1.2万元C1万元D0.8万元【答案】B非合伙人参与经营管理参与条件协议约定无约定或约定不明确，全体合伙人一致同意职责在授权范围内履行职务：经营管理人员赔偿责任：越权履行职务or在履行职务过程中因故意或重大过失给企业造成损失的（五）合伙企业与第三人的关系

1、合伙企业对外代表权的效力合伙企业与第三人的关系：外部关系

企业财产不足以清偿债务时

合伙人与第三人的关系：债权债务关系合伙事务执行中的对外代表权全体合伙人共同执行合伙企业事务部分合伙人执行合伙企业事务特别授权在单项合伙事务上有执行权的人：授权范围合伙人以外的第三人合伙企业对外代表权的限制

合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。

保护善意第三人原则

若第三人与合伙企业事务执行人恶意串通，损害合伙企业利益的，不属善意2、合伙企业和合伙人的债务清偿合伙企业的债务清偿与合伙人的关系合伙人的债务清偿和合伙企业的关系合伙企业的债务清偿

与合伙人的关系合伙企业财产优先清偿合伙人的无限连带责任：合伙人不能以对内的按份性对抗对外的无限连带性合伙人之间的债务分担和追偿亏损分担比例：合伙协议约定；协商；实缴出资比例；平均分担——损益分配原则债权人可据个人清偿利益，请求某一人或数人承担全部清偿责任，也可按自己确定的清偿比例向各合伙人分别追偿合伙人的债务清偿

和合伙企业的关系合伙人发生与合伙企业无关的债务：债权人不得行使抵销权和代位权合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务——个人债务该合伙人可以其从合伙企业中分取的收益用于清偿债权人可请求法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿（民诉的强制执行程序）强制执行应通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依法为该合伙人办理退伙结算，或消减其财产份额的结算。债权人不得自行接管债务人在合伙企业中的财产份额某普通合伙企业有甲、乙、丙三个合伙人，合伙协议约定合伙人之间利润分配和亏损分担的比例是5：3：2。该合伙企业欠丁贷款20万元，合伙企业财产价值为10万元。丁在得到合伙企业财产10万元之后，其余10万元可以要求（）。A甲全部偿还B乙全部偿还C丙全部偿还D甲偿还5万元，乙偿还3万元，丁偿还2万元【答案】ABCD如实告知新合伙人原合伙企业的经营状况和财务状况（六）入伙与退伙

1、入伙：第三人加入企业（1）条件和程序：经全体合伙人一致同意，合伙协议另有约定的除外书面入伙协议（2）新合伙人的权利和责任与原合伙人享有同等权利，承担同等责任：入伙协议另有约定的除外对入伙前的企业债务承担无限连带责任甲欲加入由乙、丙合伙人组成的普通合伙企业，以下各项要求中，属于甲在入伙时必须满足的条件有（）。A乙、丙一致同意，并与甲签订书面入伙协议B乙、丙向甲告知合伙企业的经营和财务状况C甲应向乙、丙说明自己的个人负债情况D甲应当停止其已经从事的与该合伙企业相竞争的业务活动【答案】ABD〤2、退伙：（1）原因自愿退伙法定退伙协议退伙通知退伙当然退伙除名退伙约定合伙期限退伙情形未约定合伙期限不给合伙企业事务执行造成不利影响提前30日通知其他合伙人其他合伙人一致同意退伙情形接到通知之日除名生效有异议，30日内可起诉

退伙事由发生之日为生效日退伙情形协议退伙

合伙协议约定的退伙事由出现经全体合伙人一致同意发生合伙人难以继续参加合伙的事由其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务当然退伙作为合伙人的自然人死亡或被宣告死亡个人丧失偿债能力作为合伙人的法人或其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或被宣告破产法律规定或合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行

未履行出资义务因故意或重大过失给合伙企业造成损失执行合伙事务时有不正当行为发生合伙协议约定的事由除名退伙

甲乙丙丁为某普通合伙企业合伙人。现有如下情况：（1）甲死亡，戊为起继承人；（2）乙因吸毒，已耗尽家财；（3）丙在执行事务中有贪污企业财产的行为。依照法律规定，一下判断中哪一个是正确的？A乙当然退伙B在乙退伙后，经丙丁同意，戊可成为合伙人C戊若成为合伙人，可与丁一起决定将丙开除D戊若成为合伙人，可与丁一起劝丙退伙,无权将其除名ABC（2）退伙的效果

财产继承退伙结算债务承担财产继承：合伙人死亡或被依法宣告死亡继承合伙人资格的条件

a

合法继承权

b合伙协议的约定或全体合伙人一致同意：从继承之日起开始取得的合伙人资格退还财产份额的情形

a继承人不愿意成为合伙人

b法律规定或合伙协议约定合伙人须具备相关资格，而该继承人未取得该资格

c合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形继承人为无民事行为能力人或限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可依法成为有限合伙人

全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人退伙结算按退伙时合伙企业的财产状况进行结算退还办法：货币or实物

合伙协议约定or全体合伙人决定退伙时，企业财产<企业债务，亏损分担比例的确定债务承担：

对退伙前的原因发生的合伙企业债务承担无限连带责任

甲、乙、丙为某合伙企业的合伙人。甲因车祸死亡，甲的妻子和未成年的儿子依法继承甲的遗产。在甲妻提出继承合伙份额的要求时，乙、丙的如下答复哪些不违反法律的规定（）A“由于合伙协议没有关于继承问题的约定，我们又不愿意与你共事，所以你不能成为合伙人”B“我们本来并不反对你的儿子成为合伙人，但是，他必须成为有限合伙人C“如果按退伙处理，我们可以不退还你丈夫出资时投入的房产，而改为退还现金”D“你丈夫突然去世后，合伙企业的管理一度陷于混乱，其间一笔生意失败，造成大量亏损。在办理退伙结算时，你们应分担其中一部分亏损”ABC三、有限合伙企业含义法律适用《合伙企业法》对有限合伙企业有特殊规定的，应适用特殊规定无特殊规定的，适用有关普通合伙企业及其合伙人的一般规定与普通合伙企业的区别普通合伙人有限合伙人自然人完全民事行为能力不限法人√√其他组织√√国有独资公司、国有企业、上市公司、公益性的事业单位、社会团体X√合伙人数√2个以上2-50个劳务出资√X普通合伙企业有限合伙企业事务执行普通合伙人普通合伙人与本企业交易自营或合营与本企业竞争的业务X协议另有约定or全体同意√协议另有规定的除外财产份额出质全体同意√财产对外转让全体同意协议约定；提前30日通知当然退伙：个人丧失偿债能力√X

入伙前担责形式无限连带责任无限／有限责任退伙后责任承担对退伙前的原因发生的合伙企业债务承担无限连带责任以退伙时从企业取回的财产担责有限合伙企业于2007年2月1日设立，2007年4月1日张某作为有限合伙人入伙，张某认缴的出资额是10万元，占出资比例的10%，此时该有限合伙企业对外有50万元的到期债务。如果2007年6月1日该有限合伙企业解散，清算结果是共有不能清偿的到期债务120万元。对此，张某应承担的数额是（）。A.5万元B.10万元C.12万元D.50万元【答案】B甲、乙、丙、丁拟共同投资设立一有限合伙企业，甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。各合伙人经协商后草拟了一份合伙协议。该合伙协议的下列约定中，符合合伙企业法规定的是（）。（2008年试题）A.合伙企业存续期间，合伙企业的全部亏损由甲、乙按照出资比例分担B.经3个以上合伙人同意，甲、乙可以向合伙人以外的第三人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额C.合伙事务由甲、丁共同执行，乙、丙不参与合伙事务的执行D.甲以房屋作价15万元出资，乙以专利技术作价12万元出资，丙以劳务作价10万元出资，丁以现金20万元出资【答案】B【解析】本题考核有限合伙企业相关规定。根据规定，普通合伙人才可以劳务出资，因此A说法错误。有限合伙人不得执行合伙企业事务，因此C说法错误。合伙协议不得约定由部分合伙人承担全部亏损，因此D说法错误。甲、乙、丙、丁成立一家有限合伙企业，甲是普通合伙人，负责合伙事务执行。在合伙协议没有