税收法律重点内容 第二篇第三章 债权法律制度

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税收法律重点内容

第三章债权法律制度

考情分析

本章包括债概述、合同法律制度、担保法律制度、侵权责任制度四节

内容，近年本章的平均分值25左右，各种题型均可出现。注意合同法结合

担保法、物权法、侵权责任法、民事诉讼法等内容结合考查综合题型。

最近三年本章考试题型、分值、考点分布

2011

题型2010年2009年知识点

年

债权的权能、债的保全、招投标方式订

立合同、格式条款、合同的效力、同时

单选8题8履行抗辩权、法定解除、买卖合同的风

4题4分5题5分

题分险转移、违约金、一般保证的概念、合

同变更对保证责任的影响、担保物权的

种类、重复抵押、侵权行为的范围

债的分类、债的移转、债的保全、合同

订立、合同的效力、各种合同的特征、

多选6题12违约责任和侵权责任的区别和竞合、担

3题6分4题8分

题分保物权的特征、抵押权人的权利、特殊

侵权行为的特点、法律特别规定的侵权

中的用人单位责任

综合0.5题1.25题1.75题合同的成立和合同的效力的区别、无权

分析4分10分14分处分与违约行为、合同效力、合同解除、

题合同责任的承担、抵押合同和抵押权的

成立和生效、定金和违约金的适用、定

金的金额、定金的效力、侵权行为、网

络用户和网络服务提供者侵权责任

合计24分20分27分——

第一节债概述

一、债的概念和特征

债是指特定人之间请求为特定行为的财产性法律关系。

债的特征：

1.债是特定当事人之间的民事法律关系。

2.债是以请求债务人给付为内容的民事法律关系。

债权是一种请求权，可以要求他人为一定行为或不为一定行为。这一

特征区别于物权，物权是一种支配权，不以请求为给付内容。

3.债是财产法律关系。

二、债的法律关系

债的要素包括债的主体、债的内容、债的客体（也称“标的”）。债

的主体是指参与债的关系的当事人，债的内容是指债权和债务，债的标的

是指债权债务所指向的事物。

债的权能:

1.给付请求权；

2.给付受领权；

3.债权保护请求权；

4.处分权能。

提示：物权的权能包括占有、使用、收益和处分。

【例题•单选题】下列权能中，（）属于物权和债权共同具有的权

能。（2009年）

A.占有B.处分C.给付受领D.给付请求

[答疑编号3582230101]

『正确答案』B

『答案解析』物权的权能包括占有、使用、收益和处分。

三、债的分类

（-）依债的发生原因所作的分类

1.合同；

2.缔约上的过失；

3.单独行为；

4.侵权行为；

5.无因管理；

6.不当得利；

7.其他。

提示：无因管理。是指没有法定或约定的义务而为他人管理事务。管

理他人事务的人被称为管理人，本人负有偿还必要费用、赔偿损失等项义

务，管理人和本人间形成债的关系。

【例题•多选题】在民法理论上，债的类型有（）。（2009年）

A.相邻关系之债B.合同之债C.侵权行为之债

D.缔约过失之债E.不当得利之债

[答疑编号3582230102]

『正确答案』BCDE

『答案解析』相邻关系，两个或两个以上相互毗邻不动产的所有人或

使用人，在行使占有、使用、收益、处分权利时发生的权利义务关系。

【例题•单选题】甲的一头牛走失，乙牵回关入自家牛棚，准备次日

寻找失主，当晚牛棚被台风刮倒，将牛压死。乙将牛肉和牛皮出售，各得

款500元和100元。请人屠宰及销售，支出100元。下列说法正确的是（）o

A.甲有权要求乙返还一头同样的牛B.甲有权要求乙返还500元

C.甲有权要求乙返还600元D.甲有权要求乙按该牛的市

价赔偿1000元

[答疑编号3582230103]

『正确答案』B

『答案解析』无因管理，本人负有偿还必要费用、赔偿损失等项义务。

（二）其他分类

1.意定之债与法定之债。

(1)意定之债是指债的发生及其内容由当事人依其自由意思而决定的

债，如：合同、单独行为。

(2)法定之债是指债的发生及其内容均由法律加以规定的债，如：缔

约上的过失、侵权、无因管理、不当得利。

2.特定物之债与种类物之债。

3.单一人之债与多数人之债。单一人之债是指债的关系中，债权人与

债务人各为一人的债；多数人之债是指债的关系中，债的当事人一方或双

方为两人或两人以上的债。

4.按份之债与连带之债。

(1)按份之债是指多数债权人或多数债务人各自按照一定的份额享有

债权或负担债务的债；

(2)连带之债是指当债的当事人一方或双方为数人时，各债权人均得

请求债务人为全部债务的履行，各债务人均负有为全部履行的义务，并且,

全部债权债务关系因一次全部给付而归于消灭的债。

5.简单之债与选择之债。

(1)简单之债是指债的标的只有一种，当事人只能按该种标的履行；

(2)选择之债是指债的标的有数种，当事人可以选择其中之一为履行

标的。

6.主债与从债。

四、债的保全和担保

(-)债的保全

债的保全是指法律为了防止因债务人的财产不当减少给债权人的债权

带来危害，允许债权人代债务人之位向第三人行使债务人的权利，或者请

求法院撤销债务人与第三人的民事行为的法律制度。

1.代位权

当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的债权时，债

权人为保全自己的债权，可以以自己的名义代位行使债务人对第三人的权

利之权。

(1)提起代位权诉讼的条件：

①债权人对债务人的债权合法。

②债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。

③债务人的债权已到期。

④债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。

提示：专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡

养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤

金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。

(2)代位权的效力：

①债权人的代位权行使的效果应直接归属于债务人。

②债权人行使代位权不得超出债务人的权利范围。在代位权诉讼中，

债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。

2.撤销权

【举例】A企业向银行贷款100万元，A到期不清偿债务，B企业欠A

企业100万元，如果A企业主动放弃该100万元，或将100万元设备无偿

赠送给C企业或者将100万元的设备以60万元的价格无偿转让给非善意的

D,这些都是属于财产出现不正当减少的情况，银行可以请求人民法院撤销

A企业的这些行为，恢复财产为正常水平。

(1)因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害

的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的

低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也

可以请求人民法院撤销债务人的行为。

提示：所谓“明显不合理的低价”指转让价格达不到交易时交易地的

指导价或者市场交易价70%的，一般可以视为明显不合理的低价；“明显不

合理的高价”是指转让价格高于当地指导价或者市场价30%的。

(2)债权人的撤销权由债权人以自己的名义通过诉讼行使。撤销权的

行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人

负担。债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债

务人负担；第三人有过错的，应当适当分担。

(3)撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。

自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。

【例题•单选题】《合同法》第74条规定：”因债务人放弃其到期债

权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤

销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损

害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的

行为。”结合有关司法解释，下列对该条文的理解中，正确的是()。

（2011年）

A.债务人放弃其未到期的债权，债权人因此受损而依据本规定提起诉

讼，人民法院不应支持

B.债务人以明显不合理高价收购他人财产，人民法院可以根据债权人

的申请予以撤销

C.善意延长到期债权的履行期，债权人因此受损而依据本规定提起诉

讼，人民法院应予支持

D.债务人只有以低于市场交易价的50%的价格转让其财产，人民法院才

可以根据债权人的申请予以撤销

[答疑编号3582230104]

『正确答案』B

『答案解析』选项A错误，这里法院应当支持。选项C错误，这里要

求为“恶意”。选项D错误，转让价格达不到交易时交易地的指导价或者

市场交易价70%的，一般可以视为明显不合理的低价。

【例题•单选题】甲欠乙1万元到期未还。甲得知乙准备起诉索款，

便将自己价值3万元的全部财物以1万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙。

乙得知这一情况可以依法向法院（）。

A.请求法院撤销甲的行为B.请求以自己的名义行使甲对丙的1万

元债权

C.请求丙承担侵权责任D.请求丙承担违约责任

[答疑编号3582230105]

『正确答案』A

『答案解析』本题考核撤销权。

(二)债的担保基本原理

债的担保，是指法律为保证特定债权人利益的实现而特别规定的以第

三人的信用或者以特定财产保障债务人履行义务、债权人实现权利的制度。

1.债的担保的特点：

(1)平等性：担保关系中当事人的法律地位平等；

(2)自愿性：担保一般由当事人自愿设定；

担保有法定担保和约定担保之分，抵押、质押属于约定担保，留置属

于法定担保。

(3)从属性：担保之债从属于被担保之债。

主债不成立或者无效，担保之债也就不能发生效力；主债消灭，担保

之债随之消灭。

2.债的担保的形式：

(1)人的担保，如：保证；

(2)物的担保，如：抵押权、质权和留置权。

五、债的移转和消灭

(一)债的移转

债的移转是指债的主体发生变更，而债的内容保持同一性的一种法律

制度「债的移转有法律上主要分三种情形:

1.债权让与。

【举例】A企业向B银行借款100万元，如果B将债权转让给甲银行，

B银行需与甲银行达成协议。

提示：债权让与的条件是：须存在有效债权；被让与的债权具有可让

与性。

2.债务承担：必须得到债权人的同意。

【举例】A.B两个企业签订100万元的买卖合同，约定A向B发货。实

际发货过程中，A表示由C向B发货，当债务人A转让债务时，必须经过债

权人B的同意，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人，应当经

债权人同意。

提示：债务承担一般应当具备这样一些条件：必须有有效债务的存在;

被转移的债务应是具有可转移的特点；第三人必须与债权人或者债务人就

债务的移转形成合意；债务的承担必须得到债权人的同意。

3.债的概括承受：必须得到债权人的同意。

【例题•多选题】债权让与合同的生效要件包括（）。（2007年）

A.存在有效债权B.债权人与债务人达成让与协议

C.债权人与受让人达成让与协议D.被让与的债权具有可让与性

E.存在待生效债权

[答疑编号3582230201]

『正确答案』ACD

『答案解析』债权让与的条件是：须存在有效债权；被让与的债权具

有可让与性。

【例题・多选题】在债法理论中，债的移转形式包括（）。（2009

年）

A.债权让与B.债的清偿C•债的混同

D.债权债务的概括承受E.债务承担

。[答疑编号3582230202]

『正确答案』ADE

『答案解析』债的移转形式包括债权让与、债务承担和债权债务的概

括承受。

【例题・多选题】晨曦公司向伟东公司出售并交付其生产的残疾人轮

椅20台，伟东公司未付款。因欠北海公司债务，晨曦公司以协议形式将其

对伟东公司的债权转让给北海公司抵债，并通知了伟东公司。下列关于该

债权转让事项的表述中，正确的有（）。（2011年）

A.晨曦公司债权转让通知到达伟东公司时，才对伟东公司发生债权转

让效力

B.晨曦公司与北海公司转让协议生效时，对伟东公司同时发生债权转

让效力

C.晨曦公司移转债权不需征得伟东公司的同意即产生法律上的效力

D.晨曦公司与北海公司的协议属于待生效合同

E.晨曦公司与北海公司的协议有效，北海公司可不通过晨曦公司而直

接向伟东公司主张债权

[答疑编号3582230203]

『正确答案』ACE

『答案解析』本题考核债权让与。

(二)债的消灭

债的关系在客观上不复存在即为债的消灭。

当事人实现债权目的的行为。清偿的主体是债务人或债务

1.清偿

人的代理人。

抵消应具备的条件是：

互负同类给付债务的

(1)双方互存债权和债务；

双方将自己的债务与

(2)双方债务内容属于同一种类，

2.抵消对方债务按对等数额

品质相同；

充抵，以相互消灭债的

(3)双方的债务都已届满履行期；

行为。

(4)双方的给付义务能够抵消。

债务人或第三人因债提存应当具备的条件：

权人的原因而无法履(1)须有因债权人的原因使债务

行债务的情况下，将债人无法履行义务的客观情况；

3.提存

的标的物提交给有关(2)提存的标的物应当是便于保

机关，以消灭债的行管的有体物；

为。(3)须有清偿人提出提存；

（4）须在履行地有关机关提存。

债权人向债务人放弃债权，使合同关系全部或部分终止的

4.免除

单方行为。

5.混同债权人和债务人归于一人的事实。

提示：提存的效力在于：自提存之日起，债务人的债务归于消灭；提

存物在提存期间所产生的孳息归提存受领人所有。除当事人另有约定外，

提存费用由提存受领人（债权人）承担。

【例题•单选题】我国《合同法》第73条规定：”因债务人怠于行使

其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的

名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”这项

制度在债法理论中属于（）。（2009年）

A.债的担保B.债的移转C.债的保全D.债的履行

[答疑编号3582230204]

I1正确答案』C

f答案解析』本题考核债的保全。

第二节合同法律制度

一、合同概述

合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民

事权利义务关系的协议。《合同法》规定，婚姻、收养、监护等有关身份

关系的协议，适用其他法律的规定。

【例题•多选题】下列协议中，可以适用《中华人民共和国合同法》

的有（）。

A.用人单位与劳动者的用工协议B.政府采购协议

C.专利转让协议D.培训协议E.收养合同

[答疑编号3582230205]

『正确答案』BCD

『答案解析』选项A适用劳动合同法；选项E涉及身份关系，适用收

养法。

二、合同的分类

L双务合同与单务合同（根据合同当事人的双方权利、义务负担的不

同）

双务合同是指合同当事人双方相互享有权利和承担义务的合同；单务

合同是指合同一方当事人只享有权利而不承担义务，另一方当事人只承担

义务而不享有权利的合同。

2.有偿合同与无偿合同（根据当事人取得利益是否付出相应代价）

有偿合同是指当事人一方享有合同规定的权益，必须向对方当事人偿

付相应代价的合同；无偿合同是指当事人一方不必向对方当事人支付相应

代价即可享有合同规定的权益的合同。

3.诺成性合同与实践性合同（根据合同是否以交付标的物为成立要件）

诺成性合同是指双方当事人意思表示一致即成立的合同；实践性合同

是指除当事人意思表示一致以外，还须实际交付标的物才能成立的合同。

提示：我国法律上的实践合同主要有：自然人借款（借用）合同、保

管合同、定金合同。

4.要式合同与非要式合同（根据合同的成立是否需要特定的法律形式）

要式合同是指必须采用特定法律形式才能成立的合同；非要式合同是

指法律没有特别规定，当事人也没有特别约定要采用特殊形式的合同。

提示：我国法律上的要式合同主要有：银行的借款合同、融资租赁合

同、建设工程承包合同、技术开发合同与技术转让合同。

5.有名合同与无名合同（根据法律是否明确规定其内容名称）

有名合同是指法律上明确规定其内容并赋予特定名称的合同；无名合

同是指法律上没有明确规定其内容和名称的合同。

【例题•单选题】根据合同法理论，下列有关各类合同的说法中，正

确的是（）。（2007年）

A.双务合同是指当事人一方从对方取得某种利益，必须向对方支付相

应对价的合同

B.无偿保管合同中保管人的注意义务较高，有偿保管合同中保管人的

注意义务较低

C.要式合同是指合同成立需要特定法律形式的合同

D.无名合同是指合同内容不明确的合同

[答疑编号3582230206]

『正确答案』C

『答案解析』本题考核合同的分类。选项A应为有偿合同；选项B错

误，无偿保管的注意义务较低，有偿保管高；选项D错误，无名合同是指

法律上没有明确规定其内容和名称的合同。

三、合同的订立

（一）要约

1.要约和要约邀请的区别

要约希望和他人订立合同的意思表示。要约邀请希望他人向自己发出

要约的意思表示。

要约应具备的条件：

（1）内容具体确定；

（2）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。

解释：要约的内容应当具体明确，如果缺少某一主要条款（如数量、

价款），则属于要约邀请。要约具有法律约束力，要约邀请没有法律约束

力。

提示：《合同法》规定，寄送的价目表、招标公告、招股说明书等都

属于要约邀请，商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。

2.要约到达受要约人时生效。

3.要约的撤回、撤销和失效

（1）要约在发出后、生效前，要约人可以撤回要约。

举例：A向B发出信函，如果信函为4月1日发出，4月3日到达B。

如果A想撤回要约的通知应该在要约到达受要约人之前或者与要约同时到

达受要约人。

(2)要约可以撤销，但撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知

之前到达受要约人。

(3)要约的失效：

①拒绝要约的通知到达要约人；

②要约人依法撤销要约；

③承诺期限届满受要约人未作出承诺；

④受要约人对要约的内容作出实质性变更。

【例题•单选题】根据《合同法》的规定，下列各项中，不属于要约

失效的情形有()。

A.要约人依法撤回要约B.要约承诺期限届满，受要约人未做出承

诺

C.要约人依法撤销D.受要约人对要约内容做出实质性变更

[答疑编号3582230301]

『正确答案』A

『答案解析』要约人依法撤回要约，此时要约尚未生效。

(二)承诺

1.承诺是受要约人同意要约的意思表示。

承诺应具备的条件：

(1)承诺必须由受要约人做出。

(2)承诺必须向要约人做出。

(3)承诺必须在有效期限内做出。

（4）承诺的内容必须与要约的内容一致。

2.受要约人对要约的内容作出实质性变更的，视为新要约。

提示：有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行

地点和方式、违约责任和解决争议方法等内容的变更，是对要约内容的实

质性变更。

3.承诺自通知到达要约人时生效。承诺生效时合同成立。

4.承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或

者与承诺通知同时到达要约人。但是承诺不得撤销。

（三）合同订立的几种特殊方式

1.招投标方式订立合同

招标是要约邀请；投标是要约；定标是承诺。

2.拍卖

拍卖公告属要约邀请；应买人所作应买的意思表示属要约；拍卖人落

槌是承诺。

提示：当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名

称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或

者当事人另有约定的除外。

【例题•多选题】根据合同法理论，所有的（）属于要约邀请。（2010

年）

A.拍卖公告行为B.广告行为C.商品陈列待售行为

D.招标公告行为E.寄送商品价目表行为

[答疑编号3582230302]

『正确答案』AD

『答案解析』选项BCE在特定情况下，可能是要约。

【例题•多选题】承诺人撤回承诺的通知（）要约人。（2007年）

A.应当先于承诺通知到达B.应当与承诺通知同时到达

C.可以后于承诺通知到达D.可以采取默示的方式送达

E.可以后于承诺通知3日内到达

[答疑编号3582230303]

『正确答案」AB

『答案解析』承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要

约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。

【例题・单选题】王某于6月11日向刘某发出要约，刘某于6月17

日收到要约，然后于6月18日向王某发出承诺，王某于6月22日收到承

诺。该合同于（）成立。

A.6月11日B.6月17日C.6月18日D.6月22日

[答疑编号3582230304]

『正确答案』D

『答案解析』承诺自通知到达要约人时生效。承诺生效时合同成立。

（四）合同的内容和形式

1.合同的形式

(1)当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。

(2)书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、

电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。

(3)根据我国司法解释的规定，当事人未以书面形式或者口头形式订

立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民

法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但

法律另有规定的除外。

(4)法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事

人约定采用书面形式的，应当采用书面形式(要式合同)。

2.合同签订地的确认

(1)采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章

地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地。

(2)合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，

人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。

3.格式条款合同

(1)格式条款具有《合同法》规定的合同无效或免责无效情形的，或

者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，

该条款无效。

(2)对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一

方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

【例题•单选题】对格式条款有两种以上解释的，应当()。(2006

年）

A.以合同中规定的有解释权一方的解释为准

B.以制定格式条款一方的解释为准

C.作出不利于提供格式条款一方的解释

D.按照民法自愿原则处理

[答疑编号3582230305]

『正确答案』C

『答案解析』对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格

式条款一方的解释。

【例题•多选题】根据合同法律制度的规定，属于无效格式条款有（）o

A.有两种以上解释的格式条款B.恶意串通损害国家利益的格

式条款

C.损害社会公共利益的格式条款D.违反法律强制性规定的格式

条款

E.造成对方人身伤害的免责的格式条款

[答疑编号3582230306]

『正确答案』BCDE

『答案解析』《合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同

无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）

恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法

目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规

定。第五十三条合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害

的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。

（五）合同的效力

1.合同生效

（1）依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定合同应当

办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合

同的效力，但合同标的物所有权及其他物权不能转移。

例如：房屋买卖合同，不登记所有权不转移。

（2）当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条

件成就时生效，附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的

利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就

的，视为条件不成就。

（3）当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期

限届至时生效；附终止期限的合同，自期限届满时失效。

提示：效力待定的合同：

（1）限制民事行为能力人订立的合同。

限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效,

但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合

同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以

追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。

（2）无权代理的合同。

行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订

立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责

任。

a.相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认，被代理人未作表示

的视为拒绝追认。

b.合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。

（3）无权处分的合同。无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或

者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。

【例题・多选题】2009年7月5日，甲授权乙以甲的名义将甲的一台

笔记本电脑出售，价格不得低于8000元。乙的好友丙欲以6000元的价格

购买。乙遂对丙说：“大家都是好朋友，甲说最低要8000元，但我想6000

元卖给你，他肯定也会同意的。”乙遂以甲的名义以6000元将笔记本电脑

卖给丙。下列说法中，正确的有（）。

A.该买卖合同行为无效B.乙是无权代理行为C.乙可以撤

销该行为

D.甲可以追认该行为E.该买卖合同行为效力待定

[答疑编号3582230307]

『正确答案』BDE

『答案解析』本题考核效力待定合同。

【例题・单选题】根据《合同法》的规定，无处分权的人处分他人财

产所订立的合同，事后权利人追认的，该合同()。(2009年)

A.有效B.可撤销C.效力待定D.可变更

[答疑编号3582230308]

『正确答案』A

『答案解析』无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分

权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效

2.合同无效，根据《合同法》规定，有下列情形之一的，合同无效：

(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；(两条件同

时具备)

(2)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；

(3)以合法形式掩盖非法目的；

(4)损害社会公共利益；

(5)违反法律、行政法规的强制性规定。

【例题•多选题】属于《合同法》第52条所规定的无效合同的类型有

()o(2007年)

A.一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同

B.恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同

C.以合法形式掩盖非法目的的合同

D.损害社会公共利益的合同

E.违反法律、行政法规和规章的强制性规定的合同

[答疑编号3582230309]

『正确答案』BCD

『答案解析」根据《合同法》规定，有下列情形之一的，合同无效：

（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（两条件同时具

备）（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式

掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强

制性规定。

【例题•单选题】甲贸易市场与乙公司签订合同，约定由乙公司以支

援市场建设为由向甲贸易市场捐赠2000万元，甲贸易市场将一栋大楼作价

4000万元出售给乙公司。但该大楼实际价值6000万元，按照该合同，双方

向国家少缴纳土地增值税等税费达数百万元。甲乙之间的合同（）。

A.有效B.无效C.可撤销D.效力待定

[答疑编号3582230310]

『正确答案』B

『答案解析』本题考核合同无效的情形。

3.可撤销合同：下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机

构变更或者撤销：

（1）因重大误解订立的；

（2）在订立合同时显失公平的；

（3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思

的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者

撤销。

提示：撤销权的消灭

（1）具有撤销权的当事人自“知道”撤销事由之日起1年内没有行使

撤销权，撤销权消灭；

（2）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为

放弃撤销权的，撤销权消灭。

4.合同无效或被撤销后的法律效力

（1）无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。

（2）合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。

（3）合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解

决争议方法的条款的效力。

四、合同履行中的抗辩权

双务合同履行中的抗辩权是指在符合法律规定的条件下，合同当事人

一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利。（不是

终止）

L同时履行抗辩权

同时履行抗辩权是指在双务合同中，应当同时履行的一方当事人有证

据证明另一方当事人在同时履行的时间不能履行或者不能适当履行时，享

有不履行的权利。同时履行抗辩权成立的条件：

（1）双方之债务基于同一双务合同而发生;

（2）须双方互负的债务均已届清偿期；

（3）同时履行抗辩权的行使须相对人有不履行或履行不符合约定的行

为；

（4）同时履行抗辩权的行使应以合同具备能履行的客观条件为准。

2.先履行抗辩权

合同当事人互负债务，有先后履行顺序先履行一方未履行的，后履行

一方有权拒绝其履行要求。

3.不安抗辩权

不安抗辩权，是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一

方有确切证据证明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者没有

提供担保之前，有权中止合同履行的权利。

（1）应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情况之一

的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行:

①经营状况严重恶化：

②转移财产、抽逃资金，以逃避债务；

③丧失商业信誉；

④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

（2）当事人在中止履行合同后，应当及时通知对方，对方提供适当担

保的，应当恢复履行；如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供

适当担保的，可以解除合同。

【例题・单选题】同时履行抗辩权是指（）的当事人应同时履行义

务的，一方在对方未履行前，可以拒绝对方履行请求的权利。（2010年）

A.实践性合同

B.无名合同

C.双务合同

D.要式合同

[答疑编号3582230401]

『正确答案』C

『答案解析』本题考核同时履行抗辩权。同时履行抗辩权是指在双务

合同中，应当同时履行的一方当事人有证据证明另一方当事人在同时履行

的时间不能履行或者不能适当履行时，享有不履行的权利。

【例题•多选题】甲与乙订立买卖合同，甲将一幅祖传古画转让给乙，

约定：甲于2月4日将古画交给乙，乙应当将买画的钱分别于1月5日和1

月15日付给甲。合同订立后，乙在1月5日交给甲第一笔款之后就未付其

他款，甲也未在2月4日给付古画。双方发生纠纷，甲让乙付清余款，乙

让甲先给古画，有关违约与抗辩权的正确表述有（）。（2005年）

A.根据同时履行抗辩权的规定，本案的甲乙双方都已构成违约

B.乙构成违约

C.甲可以以不安抗辩权作为自己未违约的理由

D.甲可以以先履行抗辩权作为自己未违约的理由

E.本案不适用同时履行抗辩权

[答疑编号3582230402]

『正确答案』BDE

『答案解析』本题考核双务合同履行中的抗辩权、违约责任。本案中，

双方约定合同的履行有先后顺序，应由乙先履行于1月5日和1月15日分

两次付款，甲后履行，在2月4日交付古画。乙应于1月15日交付余款，

但没有按时交付，违反了合同规定的义务，所以构成违约。本合同是双务

合同，应先履行义务的一方乙未履行义务，后履行一方甲有权拒绝其相应

的履行请求，甲可行使先履行抗辩权，而不是同时履行抗辩权和不安抗辩

五、合同的变更和解除

（一）合同的变更

《合同法》所指的合同变更是指合同内容的变更。当事人协商一致,

可以变更合同。当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。

（二）合同的解除

合同解除的类型有：单方解除与协议解除；法定解除与约定解除。

当事人一方依照《合同法》规定主张解除合同的，应当通知对

单方

方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人

解除

民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。

协议

当事人双方协商一致把原订合同废弃。

解除

（1）因不可抗力致使不能实现合同目的（不可抗力，是指不

法定

能预见、不能避免并不能克服的客观情况）；

解除

（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己

的行为表明不履行主要债务；

(3)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内

仍未履行；

(4)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能

实现合同目的。

当事人双方在合同中约定的或在其后另订立的合同中约定解

约定

除权产生的条件，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除

解除

合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。

【例题・多选题】根据我国合同法的规定，当事人可以解除合同的情

形包括()。

A.不可抗力

B.在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明

不履行主要债务

C.当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行

D.当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目

的

E.当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为

[答疑编号3582230403]

I1正确答案』BCD

『答案解析』本题考核合同的解除。选项AE都少了“致使不能实现

合同目的”的条件，所以不当选。

六、合同责任

（-）缔约过失责任

缔约过失责任是指在订立合同过程中一方假借订立合同，实施损害对

方利益的行为或实施其他违背诚实信用原则的行为，造成对方损失时应负

的赔偿责任。

当事人在订立合同中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担

损害赔偿责任：

（1）假借订立合同，恶意进行磋商；（2）故意隐瞒与订立合同有关

的重要事实或者提供虚假情况；（3）泄露或者不正当地使用在订立合同中

知悉的商业秘密；（4）有其他违背诚实信用原则的行为。

提示：缔约过失责任产生于合同订立阶段，如果进入合同履行阶段，

则承担违约责任。

【例题•单选题】根据规定，张某假借订立合同，恶意进行磋商，导

致王某丧失与其他主体订立合同的最佳时机，且损失50万元。则张某应承

担（）。

A.侵权责任

B.缔约过失责任

C.违约责任

D.行政责任

[答疑编号3582230404]

『正确答案』B

『答案解析』本题考核缔约过失责任。缔约过失责任，是指在订立合

同过程中一方假借订立合同，实施损害对方利益的行为或实施其他违背诚

实信用原则的行为，造成对方损失时应负的赔偿责任。

（二）违约责任

违约责任是指当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定所

承担的民事责任。根据《合同法》的规定，违约责任的承担方式主要有：

支付违约金；支付赔偿金；强制履行；支付价金及逾期利息；修理、更换、

重作、减价或者退货。

当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款

或者报酬。当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务

1.强

不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：

制履

（1）法律上或者事实上不能履行；（2）债务的标的不适于强

行

制履行或者履行费用过高；（3）债权人在合理期限内未要求

履行。

对违约责任没有约定或者约定不明确，依照《合同法》第61

2.补

条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的

救措

大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、

施

减少价款或者报酬等违约责任。

3.赔（1）当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约

偿损定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，

失应当赔偿损失。

(2)当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的

扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失

要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约

方承担。

一(1)约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民

法院或者仲裁机构予以增加；增加后的违约金数额以不超过实

际损失额为限，增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失

4.支的，人民法院不予支持。

付违(2)约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求

约金人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人约定的违约金超

过损失的30%的，一般可以认定为“过分高于造成的损失”。

(3)当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对

方可以选择适用违约金或者定金条款(二者不可并用)。

提示：(1)因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分

或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可

抗力的，不能免除责任。

(2)当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。

(3)当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责

任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。

(4)因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害

方有权选择依照《合同法》要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其

承担侵权责任。

【例题・单选题】根据《合同法》的规定，合同当事人在合同中既约

定违约金，又约定定金的。一方违约时，对方（）。（2007年）

A.不得适用定金规则

B.可以适用定金规则

C.应当适用定金规则

D.可以同时适用违约金和定金条款

[答疑编号3582230405]

『正确答案』B

『答案解析』本题考核定违约金和定金的适用。违约金和定金不得同

时适用。

【例题・单选题】合同当事人约定的违约金超过所造成损失的（）

的，一般可以认定为“过分高于造成的损失”，当事人可以请求人民法院

或者仲裁机构予以适当减少。（2011年）

A.15%B.20%

C.25%D.30%

[答疑编号3582230406]

『正确答案』D

『答案解析』本题考核违约金的相关规定。当事人约定的违约金超过

损失的30%的，一般可以认定为“过分高于造成的损失”约定的违约金过分

高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

【例题•单选题】《合同法》第114条第2款规定：“约定的违约金

低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约

定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机

构予以适当减少。”下列对该条文的理解中，正确的是（）。（2011年）

A.当事人应以起诉方式，而不能用反诉方式提出这一主张

B.当事人应以起诉或者反诉方式提出这一主张，不能用抗辩方式提出

C.增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限

D.增加违约金后，当事人请求对方继续赔偿损失的，人民法院可以支

持

[答疑编号3582230407]

『正确答案』C

『答案解析』本题考核违约金的相关规定。增加后的违约金数额不得

以超过实际损失额为限，当事人提出此类请求的，法院不予支持。

【例题•多选题】韩某患病去医院治疗，需要开刀手术。陈医生为韩

某施行手术，将纱布遗留在韩某体内。在韩某接受复查时，张医生发现这

一情况，并经再次手术，才将纱布取出。下列关于本案性质、提起诉讼事

项的表述中，正确的有（）。（2011年）

A.本案性质属于违约而不是侵权

B.本案性质属于侵权而不是违约

C.本案性质属于违约和侵权的竞合

D.韩某只能选择侵权或者违约中的一项向法院提起诉讼

E.韩某可以向法院同时提起违约诉讼和侵权诉讼

[答疑编号3582230408]

『正确答案』CD

『答案解析』本题考核违约责任和侵权责任竞合。违约责任和侵权责

任发生竞合，当事人只能提起一项进行诉讼。

七、合同的主要种类

(一)买卖合同

买卖合同，是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款

的合同。特征：(1)是转移财产所有权的合同；(2)是财产所有权与价

金互为对价的合同；(3)是诺成、双务和有偿合同。

1.所有权

(1)标的物的所有权自标的物“交付”时转移。

提示：标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生

的孳息，归买受人所有。

(2)当事人可以在买卖合同中约定，买受人未履行支付价款或者其他

义务时，标的物的所有权属于出卖人。(即：“所有权保留条款”)

2.履行地点

标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时

(1)标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运

交给买受人；

(2)标的物不需要运输，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某

一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，

应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。

3.风险的承担

(1)标的物毁损、灭失的风险，在标的物“交付之前”由出卖人承担,

“交付之后”由买受人承担。

(2)出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，毁损、灭失的风险自

合同成立之日起由“买受人”承担。

(3)因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人

应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。

(4)当事人没有约定交付地点或者约定不明确，标的物需要运输的，

出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人

承担。

4.检验期间

(1)当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数

量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人“怠于”通知的，视为

标的物的数量或者质量符合约定。

(2)当事人没有约定检验期间的，买受人在合理期限内未通知或者自

标的物收到之日起2年内未通知出卖人的,视为标的物的数量或者质量符

合约定。

5.买卖合同的特别解除规则

标的物为数物，其中一物不符合约定的，买受人可以就该物解除,但

该物与他物分离使标的物的价值明显受损害的，当事人可以就数物解除合

同。

6.分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一

的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同

的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。

7.试用买卖的当事人可以约定标的物的试用期间。试用买卖的买受人

在试用期内可以购买标的物，也可以拒绝购买。试用期间届满，买受人对

是否购买标的物未作表示的，视为购买。

【例题•单选题】周某到家具店买家具，看中了一套家具，并与家具

店签订了合同，合同价款8000元。周某预付货款4000元，家具店保证3

天内将货送到周某家。因为车辆紧张，家具店没有在3天内送货，而第4

天家具店失火，此套家具被焚毁。根据法律规定，对本案正确的处理是（）o

（2010年）

A.由周某承担损失，周某应补交所欠货款4000元

B.由家具店承担损失，家具店应退还周某预付货款4000元

C.由周某、家具店双方平均分担损失，周某不补交货款，家具店不退

还预付货款

D.主要由家具店承担损失，周某也应适当承担损失

[答疑编号3582230501]

『正确答案』B

『答案解析』本题考核买卖合同的风险转移。标的物毁损、灭失的风

险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另

有规定或者当事人另有约定的除外。本题中标的物尚未交付，所以风险由

出卖人承担。

【例题•单选题】2004年8月10日，甲公司与乙公司签订一份货物买

卖合同。合同约定，乙公司于8月20日到甲公司的库房提取所购全部货物。

乙公司由于自身原因至8月30日才去提取该批货物，但8月25日甲公司

的库房因雷击发生火灾，致使乙公司应提取的部分货物毁损。根据《合同

法》的规定，乙公司承担该批货物毁损、灭失风险的起始时间是（）。

A.8月10日B.8月20日

C.8月25日D.8月30日

[答疑编号3582230502]

『正确答案』B

『答案解析』本题考核买卖合同标的物的风险承担。因买受人的原因

致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承

担标的物毁损、灭失的风险。

（二）供电合同

1.供电人因供电设施计划检修、临时检修、依法限电或者用电人违法

用电等原因，需要中断供电时，应当按照国家有关规定事先通知用电人。

未事先通知用电人中断供电，造成用电人损失的，应当承担损害赔偿责任。

2.因自然灾害等原因断电，供电人应当按照国家有关规定及时抢修。

未及时抢修，造成用电人损失的，应当承担损害赔偿责任。

（三）赠与合同

1.赠与合同，是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接

受赠与的合同。赠与合同一般为无偿、单务；原则上是实践性合同。

提示：具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经

过公证的赠与合同，则为诺成性合同。

2.赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与，但具有救灾、扶

贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不得

撤销。

3.受赠人有下列情形之一的，赠与人可以撤销赠与：

（1）严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属；

（2）对赠与人有扶养义务而不履行；

（3）不履行赠与合同约定的义务。

4.撤销权的时效

（1）赠与人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起1年内行

使；

（2）赠与人的继承人或者法定代理人的撤销权，应当自知道或者应当

知道撤销原因之日起6个月内行使

【例题・多选题】根据《合同法》的规定，在受赠人（）的情况下,

赠与人可以撤销赠与。（2008年）

A.严重侵害赠与人的近亲属

B.对赠与人有扶养义务而不履行

C.指责赠与人

D.将赠与财产转赠他人

E.挥霍赠与财产

[答疑编号3582230503]

『正确答案』AB

『答案解析』本题考核赠与的撤销。赠与人可以撤销赠与的情形包括:

（1）受赠人严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属；（2）受赠人对赠与人

有扶养义务而不履行；（3）受赠人不履行赠与合同约定的义务。

【例题•单选题】李某为资助15岁的王某上学，与王某订立赠与合同,

赠与王某10万元，并就该赠与合同办理了公证。后李某无正当理由，在交

付给王某6万元后就表未不再赠与了。根据《合同法》的规定，下列表述

中，正确的是（）。

A.李某应当再给付王某4万元，因该赠与合同不可撤销

B.李某可不再给付王某4万元，因王某是限制行为能力人，该赠与合

同效力未定

C.李某可向王某要求返还6万元，因该赠与合同可撤销

D.李某可不再给付王某4万元，因该赠与合同可撤销