行政法与行政诉讼法

行政法与行政诉讼法

参考文献及网站?行政法学?，罗豪才主编，中国政法大学出版社1996年版?行政法与行政诉讼法?，姜明安主编，北京大学出版社1999年版?行政法与行政诉讼法?〔全国主干课程教材〕，方世荣主编，中国政法大学出版社1999年版?行政法论丛?〔1-4卷〕，罗豪才主编，法律出版社1998-2001年版宪行天下中国宪政网

SouthwestUniversityofPoliticalScienceandLaw第一章行政法学概述第二章行政法的根本原那么第三章行政法律关系第四章行政法学的历史开展和理论根底第五章行政主体第六章行政行为的概述第七章抽象行政行为第八章对主要具体行政行为的分析第九章行政程序第十章违法行政与行政法律责任第十一章监督行政法律制度第十二章行政复议制度第十三章行政诉讼制度第十四章行政赔偿制度第一章行政法学概述第一节行政法研究的起点

一、行政法的根本范畴——行政“行政〞是学习行政法所碰到的第一个概念，也是构建行政法学科最根本的一个概念。何谓行政？现将几种主要观点介绍如下：〔一〕政治、行政二分说认为行政是国家意志的执行。源于美国早期行政学家古德诺的政治、行政二分说。〔二〕立法、司法、行政三分说认为行政是国家立法、司法以外的一类国家的职能，或者说除国家立法作用、司法作用以外的所有国家作用。在此意义上又有形式意义上行政和实质意义上行政之分。〔孟德斯鸠的“三权分立〞〕〔三〕行政管理说认为行政就是指对国家事务的管理。源于东欧，流行于我国。即行政－国家管理－执行指挥职能－实施实际的组织活动。综合上述观点，结合现代实际，我们给行政法上的行政下一个定义，认为现代意义上的“行政〞，是指具有行政权的机关组织或个人依法对国家事务和公共事务进行决策、组织、管理和协调的活动，是为整个社会或社会的某些方面提供管理和效劳。二、行政法的核心内容——行政权〔一〕行政权的概念行政权是由国家宪法、法律赋予的国家行政机关及其授权的组织执行法律标准，实现行政管理和为社会提供效劳目的所享有的各种权力的总称，它是国家权力的一种形态。对此定义包含以下几层含义：1、行政权的法定性〔来源、行使、法律监督〕2、行政权行使主体的特定性3、行政权的公益性第二节行政法的概念、历史开展及其地位和作用〔一〕行政法的概念行政法是国家的重要的部门法之一，与民法、刑法并称三大部门法。何谓行政法？简单讲，就是有关行政权的法，即关于行政权的设定、行政权的运行和对行政权的监督的法律标准和原那么的总称。目前，关于行政法的定义有以下几种观点：1、行政法即“管理法〞，建立在管理论根底之上，流行于原苏联、东欧各国和早期的我国。2、行政法即“控权法〞，建立在控权论学说根底之上，流行于英美法系国家。3、行政法即“平衡法〞，平衡公益和私益。建立在罗豪才教授提出的“平衡论〞学说根底之上。4、行政法即“效劳法〞，其价值取向在于维护社会秩序，增进社会福利，实现法治社会。其建立在“效劳论〞学说根底之上。〔二〕行政法的历史开展1、西方兴旺国家行政法的开展历史2、中国行政法的开展历史初创阶段〔1949-1957〕；停止和遭受摧残阶段〔1957-1978〕；重建和开展阶段〔1978-1989〕；开展和向新模式转化阶段。〔三〕行政法在法律体系中的地位和作用1、行政法的地位〔1〕行政法是三大部门法之一，是宪法的实施法，又被称为小宪法。〔2〕行政法与民法、刑法、经济法的关系2、行政法的作用〔1〕行政法对于标准行政权的行使，特别是监督和控制行政权具有重要作用。〔2〕行政法对于公民、法人或其他组织的合法权益的保护具有重要作用。行政法的渊源成文法渊源非成文法渊源

宪法

法律国际条约和协定

习惯法

行政机关制定的规范性文件

地方性法规自治条例单行条例

行政先例法律解释

行政判例第三节行政法的渊源行政法的渊源又称行政法的表现形式，是指构成行政法的一系列标准和原那么的总称。行政法的渊源以是否成文为标准分为成文法渊源和不成文法渊源。思考题：

1、何谓行政法上的行政？2、行政法的核心问题是什么？行政权与行政职权、公民权利的关系分别怎样？3、行政法有哪些表现形式？它们之间的效力关系如何？4、比较行政先例与行政判例？第二章行政法的根本原那么第一节行政法根本原那么概述一、行政法根本原那么的概念行政法的根本原那么，是指由宪法和法律规定的，反映行政法律关系主体活动的根本特点，贯穿于行政法关系之中，指导行政法的立法与实施的根本原理或根本准那么。二、行政法根本原那么的特点1、明确的法律性2、客观性3、普遍指导性4、极大的稳定性三、行政法根本原那么的作用〔意义〕1、为进行行政活动指明了方向，为学习和研究行政法在理论上提出了纲要。2、指导行政法的制定、修改和废止工作。行政法根本原那么是行政法的性质和精神实质的集中表现。其效力高于具体的法律条文，根本原那么由法律规定，统率条文、支配条文。3、弥补法律规定的漏洞，指导行政法的实施。第二节行政合法性原那么一、行政合法性原那么的概念行政合法性原那么，又称依法行政原那么，是指行政主体实施行政行为必须具有法定的依据，符合法定的要求，不得违法行政，否那么必须承担相应的法律后果。二、行政合法性原那么的内容〔一〕法律之上：法律大于权力，权力来源于法律〔二〕法律优位〔法律优越〕，是指一个只要经过立法机关制定之法律就是代表民意，享有崇高性。〔三〕法律保存，是落实法律优位原那么的表现。三、行政合法性原那么的根本要求〔一〕行政主体合法〔二〕行政权限合法〔三〕行政行为符合法定程序〔四〕行政合法性原那么要求职权与职责的统一思考题：1、何谓行政法根本原那么？其对于行政法的作用何在？2、简述行政合法性原那么。3、简述行政合理性原那么。4、行政合法性原那么和行政合理性原那么的关系如何？第三章行政法律关系

第一节行政法律关系的概念与特征一、概念行政法律关系是指基于对行政权的行使而形成的具有行政法上权利与义务内容的法律关系。行政关系一经行政法标准所调整即形成行政法律关系。因此，行政法律关系是在实现国家行政职能过程中为行政法标准所调整的行政关系的双方当事人之间所形成的权利义务关系。〔一〕行政法律关系是行政法律标准调整一定的社会关系的结果。〔二〕行政法律关系是对行政主体在行使行政职权的过程中发生的社会关系调整的结果。〔三〕对行政的法治监督关系是行政法律的调整对象，行政法律关系也包括监督行政法律关系。二、特征1、行政法律关系主体至少有一方是行政主体，即行政主体的恒定性。2、行政法律关系中双方权利与义务具有对应性但不对等。3、行政法律关系中的权利义务具有法定性。4、行政法律关系中行政主体的权利与义务的重合性。第四节行政法律关系产生、变更和消灭

一、行政法律关系的产生是指根据法律规定，在法定事由出现后，在行政法律关系主体之间形成一定的权利义务关系。产生的条件：1、确认或者设定权利义务的法律标准已经存在。这是行政法律关系产生的前提和根底。2、一定的法律事实出现。法律事实是指法律事件和法律行为。其中，法律事件是不以人们意志为转移的客观事实。法律行为就是法律规定的能够引起法律关系发生的有意识有目的的行为。二、行政法律关系的变更行政法律关系的变更是指已经存在的行政法律关系，因为一定的法律实施出现而发生局部变化的情形。它包括行政法律关系主体的变更、行政法律关系内容的变更、行政法律关系客体的变更。三、行政法律关系的消灭行政法律关系的消灭是指行政法律关系主体之间的权利义务不存在。主要包括以下几种情形：1、行政法律关系优位主体消灭而消灭；2、行政法律关系因客体消灭而消灭；3、行政法律关系因权利义务消灭而消灭；4、已发生的法律关系因权利人放弃权利而消灭；5、行政法律关系由于没有存在的必要，或者权利义务没有实现条件而消灭。思考题：

1、简述行政法律关系的特征。2、如何行政法律关系中双方权利与义务具有对应性但不对等。3、内部行政法律关系与外部行政法律关系的区别意义何在？4、行政法律关系的客体有哪些？第四章行政法学的历史开展和理论根底第二节行政法学的根底理论一、行政法学根底理论研究现状分析1、管理论。认为行政法的根底是国家管理或国家行政管理范围内的社会关系。行政法就是管理法。2、控权论。认为行政法就是控制行政权，防止行政权的滥用，以及当行政权被滥用时如何予以补救的法，主要是行政程序法。

4、效劳论。认为行政法实质上是效劳行政法，它的价值取向在〔罗豪才教授〕于维护社会秩序，增进社会福利，实现法治社会。二、对行政法学根底理论的分析现代行政法学的理论根底应是控权加效劳论。既要控制行政权的恣意运行，同时更应注重对公民合法权益的保护。3、平衡论。

认为行政法就是平衡公益和私益的法。即在国家和公民之间、行政权和公民权利之间追求一种平衡。第三节行政法学的学科体系

行政法学是行政法的理论概括，行政法学的体系那么是这种理论概括的系统化。一般认为，我国的行政法学应当包括以下内容：第一局部，行政法的根本理论，包括行政法的概念、行政法的渊源、行政法的历史开展，行政法的根本原那么以及行政法学的历史开展；第二局部，行政法的主体，包括行政主体和相对方。第三局部，行政法的行为；第四局部，行政监督和行政救济。思考题：1、现代行政法学的研究趋势是什么？2、行政法学的根底理论有哪集中观点？第五章行政主体

第一节行政主体概述一、行政主体的概念行政主体是指享有国家行政权力，能够以自己的名义行使行政职权并能独立承担由此而产生的相应法律责任的组织。根据此定义，行政主体应当符合以下条件：第一、行政主体必须享有行政权力，是国家通过法律赋予了代表国家管理国家和社会公共事务，执行国家意志资格的组织。第二、行政主体必须能够以自己的名义行使行政职权。第三、行政主体必须能够独立承担法律责任的组织。在我国，行政机关是最重要的行政主体。此外，受法律法规授权的组织也具有行政主体的资格。二、行政主体的职权与职责〔一〕行政职权1、概念。行政职权是国家行政权的转化形式，是行政主体实施国家行政管理活动的资格及其权能。2、内容。包括以下内容：行政立法权、行政决策权、行政决定权、行政命令权、行政处分权、行政强制执行权、行政司法权。3、性质：行政优先权行政优先权不是行政职权的内容，而属于行政职权的保障性权力。它包括：〔1〕推定有效权；〔2〕获得社会协助权；〔3〕先行处置权〔二〕行政职责行政职责是指行政主体在行使国家赋予的行政职权，实施国家行政管理活动过程中，所必须承担的法定义务。行政职权与行政职责是行政主体权利义务的具体表达，二者相伴生，是辨证统一的。三、行政主体与相关概念的区分〔一〕行政法主体行政主体行政主体属于行政法主体，行政主体除了行政机关外，还包括相对主体。〔二〕行政主体行政机关行政机关是行政主体，但行政主体并不仅限于行政机关。〔三〕行政主体公务员行政主体只能是一种组织，公务员不可能成为行政主体。二者是一种职务委托关系。第二节作为行政主体的行政机关一、行政机关的概述〔一〕概念行政机关的概念有广狭义之分。狭义的行政机关是指国家行政机关即各级人民政府。广义的行政机关不仅包括各级人民政府，还包括各级人民政府的组成部门。〔二〕特点1、行政机关国家机关的组成局部。2、行政机关是享有国家行政权力履行国家行政职能的专门机关。3、行政机关是依宪法或行政组织法的规定而设置的法定组织。4、行政机关是国家机关的一局部，是国家行政权的行使机关，代表国家行使行政权并运用行政权实现国家的行政职能和保障公民权利的实现。〔三〕法律地位：1、行政机关是执行机关。2、是具有主体地位的管理机关。3、具有独立的法律人格。二、行政机关的组织领导体系〔一〕命令服从模式〔二)首长负责制我国行政机关中央国家行政机关一般地方国家行政机关民族区域自治机关特别行政区行政机关国务院国务院的组成部门国务院直属机构国务院办事机构各部、委管理的国家局地方各级人民政府工作部门派出机关派出机构三、我国行政机关结构体系

〔以政府为分类根底〕第五节国家公务员

一、国家公务员概念 1、涵义：根据?国家公务员暂行条例?的规定，在我国行政机关中工作的除了公勤人员之外的人员。2、派出的对象：国家行政机关的委派，在各国有的企事业单位中从事公务的人员。二、分类1、中国：根据公务员暂行条例的规定，公务员分为领导职公务员和非领导职公务员。而领导职公务员又可以分为政府组成人员的领导职公务员和一般领导职公务员。2、西方公务员：在大陆法系国家和英美法系国家，有的称为公务员有的称为文官。一般分为政务类公务员和事务类公务员。三、法律地位1、公务员与国家2、公务员与行政机关3、公务员与行政相对人4、公务员的权利和义务四、公务员的权利和义务1、权利2、义务五、国家公务员的职务委托关系的产生、变更和消灭1、产生：〔1〕考任。〔2〕选任。〔3〕聘任。〔4〕调任。2、变更：退休、辞职、辞退、死亡、开除、聘任合同期限届满。六、公务员的责任1、含义：公务员不依法履行或不能履行其法定义务时，必须承担一定的法律后果。2、分类：身份处分、行政处分、承担行政赔偿责任、刑事责任。1、何谓行政主体？其资格要件有哪些？2、行政组织、行政主体、行政法主体、行政机关、行政机构相互之间的区分如何？3、简述行政授权与行政委托的区分。4、简述我国行政机关体系5、我国公务员的概念与范围是什么？6、公务员法律关系产生、变更、消灭的法律事实有哪些？思考题：第六章行政行为概述

第一节行政行为的概念和特征一、行政行为的概念行政行为是指具有行政权的机关和组织及其工作人员行使行政职权、履行行政职责对国家和社会公共事务进行组织、管理和提供公共效劳并产生法律效果的行为。对此概念，应从以下几点来理解和把握：第一，行政行为是具有行政权的机关和组织及其工作人员的行为。第二，行政行为是基于行使行政职权或履行行政职责而实施的行为。第三，行政行为是产生法律效果的行为。这是行政行为的法律要素。总之，主体要素、职权职责要素和法律要素必须同时具备，缺一不可，这是我们界定是否为行政行为的根本标准。二、行政行为的特征对行政行为概念的界定是分析和探讨行政行为特征的根本前提，反过来对行政行为特征的分析，也是为了更好地理解和掌握行政行为的概念和内涵。行政行为的特征表现为：〔一〕附属法律性〔二〕单方意志性〔三〕强制性〔四〕效劳性第二节行政行为的内容与分类一、行政行为的内容行政行为的内容，是指行政行为所包含的意思及其所要到达的目的，具体讲，是指行行政主体对相对人的权利和义务直接作出某种具体处理和决定。归纳起来，行政行为所能反映的内容大致有以下几方面。〔一〕赋予权利或剥夺权利赋予权利，是指行政相对人通过行政主体实施的行政行为而获得一定利益或从事某项职业的权能和资格。剥夺权利，就是指行政主体依法剥夺原赋予相对人的某种权利和权能。〔二〕科以义务或免除义务科以义务，是指行政主体通过行政行为使行政相对人为一定行为或不为一定行为。有科以义务，必然就有免除义务。而免除义务，是指行政主体通过行政行为使行政相对人原来应负有的义务，由于某种情况的出现而予以免除。〔三〕确认法律事实和法律地位确认法律事实，是指行政主体对某种行政法律关系有重大影响的事实是否存在，依法加以确认。确认法律地位，是指行政主体通过行政行为对行政相对人某种法律关系是否存在以及存在的范围加以确认。二、行政行为的分类

行政行为种类繁多，内容庞杂，表现形式多样。现介绍如下：

依职权行政行为与依申请行政行为羁束行政行为与自由裁量行政行为

抽象行政行为与具体行政行为

行政行为(二)羁束行政行为与自由裁量行政行为

行政行为以法律是否对之严格拘束，是否给行政主体留有选择、自由裁量余地为标准划分。

(一)抽象行政行为和具体行政行为行政行为以行政相对人是否特定为标准划分。如何区分?有以下几个标准：1、行政行为针对的对象是否有特定性。2、行政行为的内容可否反复适用。3、是否直接产生法律上的效果。即对相对人的权利义务是否产生直接影响。羁束行政行为，是指行政主体只能按照法律、法规规定的行使行政职权的条件、范围、标准、形式及程序等来行为，而没有自由斟酌、选择和裁量的余地。自由裁量行政行为，那么是指行政主体在法律、法规等规定的幅度和范围内，根据行政管理的实际需要而有一定自主选择和裁量余地所作出的行政行为。(三)依职权行政行为和依申请行政行为以行政主体是否可以主动实施为标准划分。行政行为的这一分类有利于分析行政行为的实施条件和判断行政主体是否不作为。第三节行政行为的成立要件与合法要件

一、行政行为的成立要件行政行为的成立是指行政行为的作出或者形成。只有成立的行政行为才会发生法律效力，才会对相对人的权利与义务产生实际影响，相对人不服，也才可以寻求法律救济。尚未成立的行政行为不是行政行为，更不会发生任何法律效力。行政行为的成立要件包括：〔1〕行为的主体必须是具有行政权的机关和组织及其工作人员，具体包括行政机关及其工作人员，法律法规授权组织及其工作人员以及受行政委托的组织及其工作人员。这是行政行为成立的主体要件。〔2〕必须是实际已经行使了行政职权或履行了行政职责，即有实际行为的意思表示。这是行政行为成立的客观要件。〔3〕行政行为必须是已经成熟和确定。〔4〕行政行为还必须具有法律效果，即对相对人的权利与义务产生实际影响，否那么，即使有行为的意思表示，也不能称为行政行为的成立。二、行政行为的合法要件行政行为成立，必然发生法律效力，但已成立并发生法律的效力的行政行为并不一定是合法行为。行政行为合法，必须具备以下几个法定条件。(一)行为主体合法(二)行为权限合法(三)行为内容合法(四)行为程序合法(五)行为形式合法总之，只有同时具备上述要件的行政行为才是合法行政行为。第四节行政行为的效力

一、行政行为的效力内容

行政行为一经成立，便对行政主体和行政相对方产生法律上的效果。不同的行政行为因产生的原因、针对的事项、行为的内容和实现方式的不同，而可能表现出不同的法律效果，但一般而言，行政行为具有以下效力内容：

〔一〕公定力〔二〕确定力〔三〕拘束力〔四〕执行力公定力，又称推定有效力，是指行政行为一经成立，不管合法与否，先推定合法有效而要求有关机关、组织或个人必须予以尊重的一种法律效力。确定力，又称不可变更力，是指行政行为的内容具有确定性，非经有权主体、依照法定程序，而不得随意变更或撤销。拘束力是指行政行为成立后，其内容对行政主体和相对人所具有的约束和限制的法律效力，也即行政主体和相对人必须遵守和服从行政行为所设定的权利和义务，而不得拒绝。执行力是指行政行为生效后，行政主体和相对人都应当有保证行政行为的内容得以实现的法律效力，即执行力包括“自执行力和强制执行力〞。二、行政行为的生效和失效

〔一〕行政行为的生效行政行为的生效是指行政行为发生行政法的效力。行政行为何时生效，因行政行为的内容和表现形式不同，而又有不同的生效规那么：行政行为的生效即时生效

受领生效

告知生效

附条件生效

思考题：

1、什么是行政行为？它有哪几个要素？有哪几个特征？2、简述抽象行政行为与具体行政行为的划分标准与区分。

3、简述羁束行政行为与自由裁量行政行为的划分标准与区分。4、何谓行政行为的效力？其内容如何？5、简述行政行为的成立要件与合法要件。

第七章抽象行政行为

第一节行政立法行为一、概念行政立法是行政主体根据法定权限并按法定程序制定和发布行政法规和行政规章的活动。行政立法行为属于抽象行政行为，抽象行政行为除了行政立法行为外，还包括制定行政法规和规章以外的其它标准性文件的行为。行政立法行为的性质既具有立法性，又具有行政性。二、行政立法的分类1、根据立法权的来源，行政立法分为授权立法和职权立法。2、根据行政立法的功能，行政立法分为执行性立法和创制性立法。3、根据行政立法的主体，行政立法行为分为中央立法和地方立法。4、根据行政立法的性质，行政立法行为分为法规性立法和规章性立法。三、对行政立法的监督1、权力机关的监督2、行政机关的监督3、司法机关的监督第八章对主要具体行政行为的分析二、行政许可的种类种类普通许可特别许可

排他性许可非排他性许可独立证书许可附文件许可权利性许可附义务的许可〔二〕排除设定许可的事项1.公民、法人或者其他组织能够自主决定的2.市场竞争机制能够有效调节的3.行业组织或者中介机构能够自律管理的4.行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的四、行政许可的原那么〔一〕许可法定原那么〔二〕公开、公平、公正原那么〔三〕便民和效率原那么〔四〕保障相对人权利原那么〔陈述权、申辩权、救济权和请求赔偿权〕〔五〕信赖保护原那么〔六〕不得非法转让原那么五、行政许可的实施程序1、申请与受理2、审查与决定3、期限4、听证5、变更与延续6、特别规定〔三〕几组概念比较行政处分行政处分行政处分行政强制执行二、行政处分的原那么〔一〕处分法定原那么〔主体、依据、程序〕〔二〕公正公开原那么〔三〕处分与教育结合原那么〔四〕保障相对人权利原那么〔五〕一事不再罚原那么三、行政处分的种类〔一〕人身自由罚：第一、行政拘留。第二、劳动教养。〔二〕行为罚：责令停产停业、撤消、暂扣许可证执照、责令停产停业等。〔三〕财产罚：罚款、没收财物、责令金钱或物质赔偿。〔四〕声誉罚：警告、通报批评。四、行政处分的设定〔一〕法律可以设定各种行政处分，限制人身自由的行政处分，只能由法律设定。〔二〕行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处分。〔三〕地方性法规可以设定除限制人身自由、撤消企业营业执照以外的行政处分。〔四〕部门规章和地方规章在上位法律没有作出规定的，可以设定警告和一定数量的罚款的行政处分。〔五〕除此之外的其他标准性文件不得设定行政处分。五、行政处分的管辖行政处分由违法行为发生地的县级以上人民政府具有行政处分权的行政机关管辖。六、行政处分的程序〔一〕简易程序1、概念是指行政处分的实施机关对符合法定条件的行政处分事项，进行当场处分的程序。2、适用条件〔1〕违法事实确凿；〔2〕有法定依据；〔3〕对公民处以50元以下、对法人或者其他组织处以1000元以下罚款或者警告的行政处分。3、简易程序的根本要求〔1〕说明执法身份；〔2〕告知事实和理由；〔3〕听取陈述和申辩；〔4〕制作处分决定书，并当场交付当事人；〔5〕告知救济权；〔6〕备案〔二〕一般程序1、概念是行政处分的根本程序，指除法律特别规定应当适用简易程序以外的处分程序。2、根本内容〔1〕立案调查收集证据的程序〔2〕决定程序〔3〕送达程序〔三〕听证程序1、概念是指行政机关公开举行由全部利害关系人参加的，正式听取相对人的陈述、申辩，接受相对人对行政机关收集的证据的质证的程序活动。2、听证的范围在行政机关作出责令停产停业、撤消许可证或者执照、较大数额罚款等行政处分决定之前。3、听证的程序〔1〕申请与决定〔2〕听证通知〔3〕听证的形式〔4〕听证的正式举行〔5〕制作听证笔录〔四〕行政处分的执行程序1、执行制度〔1〕申诉不停止执行原制度〔2〕罚缴别离制度2、罚款的执行程序〔1〕当场收缴罚款程序〔2〕事后收缴罚款程序第七节行政强制一、概念行政主体为了保障行政管理的顺利进行，通过依法采取强制手段迫使局部履行行政罚义务的象对方履行义务或到达与履行义务相同的状态；或者处于维护社会秩序或保护公民人身健康、平安的需要，对相对方的人身或财产采取紧急性，及时性强制措施的具体行政行为的总称。二、行政强制执行〔一〕概念。是指行政主体为了保障行政管理的顺利进行，通过依法采取强制手段迫使局部履行行政罚义务的象对方履行义务或到达与履行义务相同的状态的具体行政行为。〔二〕特征1、前提是不履行行政法上的义务；2、行政强制执行的主体是行政机关。〔关于执行主体和执行权〕；3、目的是实现行政法上的义务；4、对象的广泛性和法定性。〔非典、自然人可以成为执行的对象、关于二次行为〕〔三〕种类1、间接强制：它包括代执行和执行罚。2、直接强制三、行政强制措施〔一〕概念行政主体为了保障行政管理的顺利进行或者处于维护社会秩序或保护公民人身健康、平安的需要，对相对方的人身或财产采取紧急性，及时性强制措施的具体行政行为。〔二〕特征。1、主体只能是行政主体；2、基于紧急情况；3、对象是不特定的；4、具有即时性〔三〕种类。1、对人身及人身自由的强制；2、对土地、建筑物、住宅、经营场所的强行进入、处理、检查等强制；3、对财产的强制。第八节其他行政行为——行政奖励、行政合同、行政指导一、行政奖励〔一〕概念是指行政机关对国家、社会、人民做出突出奉献或模范遵守法纪的相对人依法给予物质的或者精神的奖励的具体行政行为。〔二〕特征1、行政主体是行政奖励的主体；2、奖励的对象可以是公务员、普通公民，也可是组织；3、奖励的内容既可以是物质奖励，也可是精神奖励。二、行政合同〔一〕含义和特征1、含义。是指行政主体以实施行政管理为目的，与行政相对人一方就有关事项经协商一致而达成的协议。2、特征。〔1〕行政性〔2〕双方性〔3〕法定性〔二〕行政合同的缔结方式招标、拍卖、直接磋商。〔三〕行政合同双方的权利与义务1、行政主体的权利与义务〔1〕权利：监督权；单方变更、解除合同权；制裁权。〔2〕义务：承诺兑现的义务；赔偿的义务。2、行政相对方的权利与义务〔1〕权利：获得报酬权；获得赔偿权；损害补偿请求权。〔2〕义务：全面履行的义务；接受监督和管理的义务。第九章行政程序第一节行政程序概述一、行政程序的含义与特征〔一〕含义行政程序〔AdminstrativeProcedure〕，在法学界，有广狭义之分，广义的行政程序包括行政活动程序、当事人参与行政程序和监督行政的程序，狭义的行政程序是指行政活动程序，它与行政行为的实体内容相对称。本书认为，行政程序既包括行政主体行使行政职权、实施行政行为的程序标准，又包括行政管理相对人行使其权利、履行其义务的程序标准。〔二〕特征1、与行政实体的密不可分性2、统一性和分散性3、法定性〔三〕与行政诉讼程序的区别1、主体不同2、内容不同〔四〕与行政实体的关系两者密不可分，没有无程序的实体也没有无实体的程序二、行政程序的作用〔一〕限制行政权力的恣意行使〔二〕行政程序能缓解行政法律关系主体双方的利益冲突，使行政决定具有确定性和合法性〔三〕行政程序具有明显的条件导向性〔四〕行政程序为行政机关行使职权设定了义务三、行政程序的内容和种类〔一〕内容：实施行政活动的程序、监督行政活动的程序、行政相对人参与行政活动的程序。〔二〕种类1、从纵向上看，行政程序可分成设定、实施和监督三局部组成。2、按照行政程序适用的时间顺序，行政程序可分为事前程序和事后程序。3、以调整对象和范围来划分，行政程序分为内部程序和外部程序。4、按其强制程度将行政程序可分为任意性行政程序、选择性行政程序和强制性行政程序。5、以实施行政行为时形成的法律关系的特点为标准，将行政程序可分为行政立法程序、行政执法程序和行政司法程序。第二节行政程序的根本原那么和主要制度一、我国行政程序法典应有的根本原那么〔一〕程序公正原那么1、将宪法和法律的规定可操作化。2、为相对人获得权利提供行为导向。3、贯穿“程序上的正当过程〞这一法治精神原那么。〔二〕相对人参与原那么1、保障行政主体依法行使职权2、保障相对方的合法权益〔三〕程序法定原那么程序法定原那么是指行政活动的主要程序必须由法律加以规定，行政主体实施行政行为时必须严格遵循，不得违反法定程序。〔四〕行政效率1、行政程序的时效的规定2、行政程序的简便易行3、行政程序的标准化二、行政程序的根本制度〔一〕说明身份制度〔二〕告知与说明理由制度〔三〕调查制度〔四〕听证制度：公听程序、陈述程序、辩论程序。〔五〕回避制度〔六〕时效制度〔七〕审裁别离制度〔八〕不单方接触制度〔九〕合议制度〔十〕记录和决定制度三、我国行政程序法典化的几个问题〔一〕是否应当制定一部统一的?行政程序法?〔二〕应当制定一部什么样的行政程序法典〔三〕应确定哪些行政程序法的根本原那么〔四〕建立什么样的听证制度思考题：1、何谓行政程序？它有哪些根本特征？2、简述行政程序的根本原那么3、简述行政程序的根本制度第十章违法行政与行政法律责任

第一节违法行政一、违法行政的概念和特征〔一〕违法行政的根本含义行政机关、其他行政公务人员合组织实施的违法行政法律标准的规定和要求的行政行为。〔二〕违法行政的根本特征第一、主体是行政主体不是行政相对人。第二、违法行政以行政法律标准的规定的义务为前提。第三、违法行政是一种行政管理行为而非民事行为的结果。第四、承担的是行政法律责任，而非刑事责任。〔三〕合法的行政行为的构成要素1、主体合法；2、程序合法；3、内容合法；4、依据合法二、违法行政的分类〔一〕行政法学领域的两种分类方式〔二〕国外违法的行政行为的分类〔三〕本书对于违法行政行为的分类1、主体违法包括主体构成违法、主体职权违法〔又分为超越职权、滥用职权和行政不作为违法〕和主体主观违法三种2、内容违法3、程序违法4、法律依据违法，包括事实根据违法和法律根据违法三、违法行政的效力问题1、大陆法系对于违法行政行为的划分2、我国行政违法中关于无效和可撤销问题第二节行政法律责任一、行政法律责任的概念和特征〔一〕概念行政法律责任，是指行政法律关系的主体由于违法行政法的规定而应承担的法律责任。〔二〕行政法律责任的分类1、行政主体的法律责任2、行政公务员的法律责任3、行政相对人的法律责任4、监督主体的法律责任〔三〕特征1、是行政法确立的，违反行政法标准而应承担的法律责任。2、行政法律责任在性质上和程度上介于惩罚性和补救性责任之间。3、承担行政法律责任的主体和责任形式是多样的。4、行政法律责任的追究主体和追究程序的多样化。二、行政法律责任的构成〔一〕行为人已有违反行政法的行为的存在。〔二〕行为人具有法定责任能力〔三〕行为人违反行政法的行为，必须在情节上后果上到达一定严重的程度。三、行政法律责任的追究和承担〔一〕行政主体法律责任的追究和承担〔二〕行政公务员法律责任的追究和承担〔三〕行政相对人法律责任的追究和承担思考题：1、何谓违法行政？与行政违法的区别何在？2、违法行政的表现有哪些？3、行政主体违法应承担哪些法律责任？第十一章监督行政法律制度

一、含义是指现代国家关于组织和个人对行政机关及其工作人员行使职权履行职责实行监督的主体、内容、权限、方式、程序及其法律责任的法律和制度的总称。二、监督行政法律制度的种类〔一〕以监督的法律效力为标准，可分为直接和间接产生法律效力的监督。〔二〕以监督的对象为标准，可分为对行政机关的监督和对行政机关工作人员及行政机关任命的其他人员的监督。〔三〕以监督的时间顺序为标准，可分为事前监督、事中监督和事后监督。〔四〕以监督主体和监督对象的关系为标准，可分为内部监督和外部监督。三、国家监督〔一〕人民代表大会对行政的监督〔二〕司法机关对行政的监督1、人民法院的监督2、人民检察院的监督〔三〕行政机关的内部监督1、一般监督2、主管监督3、专门监督〔四〕、行政监察监督1、行政监察的概念2、行政监察的原那么3、行政监察的体制4、监察机关的管辖5、监察机关的职权6、监察程序第十二章行政复议制度

三、行政复议的特征〔一〕行政复议所处理的争议是行政争议。行政争议是指行政主体在行政管理过程中因实施具体行政行为而与相对人发生的纠纷，其争议的核心是具体行政行为是否合法、适当。〔二〕行政复议以具体行政行为为审查对象，并附带局部抽象行政行为。按照我国行政复议法规定，行政复议以具体行政行为为审查对象，但认为规章以下的标准性文件违法，行政相对人可以在对具体行政行为提出复议申请时，一并提出对文件的审查申请。行政相对人如认为行政法规、规章违法，只能按照立法法的规定，通过其它途径解决。〔三〕行政复议以书面审理为主要方式，必要时可以通过听证或者开庭审理的方式。这也是行政复议制度不同于司法审查制度的显著特征。第二节行政复议的根本原那么一、一级复议原那么一级复议原那么是指行政争议经行政复议机关一次复议并作出裁决即告终结，即使相对人对复议决定不服，也不得向行政机关再次申请复议，而只能寻求别的救济途径来解决。在现行?行政复议法?中虽未对一级复议原那么作明确规定，但从具体的法条以及单行的法律、法规的规定来看，行政复议仍然以一级复议为原那么，两级或多级复议为例外。二、合法、公正、公开、及时、便民原那么?行政复议法?第4条规定：“行政复议机关履行行政复议职责，应当遵循合法、公正、公开、及时、便民的原那么，坚持有错必纠，保障法律、法规的正确实施。〞三、复议期间不停止执行原那么是指行政机关作出的具体行政行为不因行政相对人提起复议申请而停止执行，即公民、法人或者其他组织对行政机关作出的具体行政行为不服，申请行政复议后，原具体行政行为在被依法撤销或改变之前，继续执行，对当事人产生约束力。行政复议期间不停止原具体行政行为的执行，是行政复议中必须遵循的一个原那么，但由于具体行政行为的种类繁多，性质多样，有的具体行政行为明显违法或适当，如果不停止执行，将会给行政相对人带来难以弥补的损失，甚至给国家和社会造成重大损失，因此，?行政复议法?第21条在规定了此原那么后，又规定了可以停止执行的四种例外情况：〔一〕被申请人认为需要停止执行的(二〕复议机关认为需要停止执行的〔三〕申请人申请停止执行，行政复议机关人为其要求合理，决定停止执行的〔四〕法律规定停止执行的四、不适用调解原那么是指行政复议机关在审理行政复议案件过程中，只能依法对申请复议的具体行政行为的合法性和适当行进行审查并作出裁判，而不能采用调解的方法，也不能用调解的方式结案。值得注意的是，行政复议不适用调解，是指在行政复议中对具体行政行为的合法性和适当性进行审查和处理时不适用调解，但在对行政复议案件中有关赔偿的局部那么可以适用调解。另外，行政复议不适用调解，不排斥在行政复议活动中，行政复议机关对双方当事人作法制教育工作，这样做，有利于宣传、贯彻、执行法律、法规，有利于行政复议决定的执行。〔二〕确立复议范围的标准和方式1、确立复议范围的标准〔1〕最大限度地保护行政相对人的合法权益，同时结合我国行政复议制度开展的现状。〔2〕符合行政机关与其它国家机关在处理行政案件上的合理分工。〔3〕注意稳定性和灵活性相结合。2、复议范围确立的方式

我国?行政复议法?对复议范围的规定便是采用的混合式列举方式，甚至可以说是复杂的混合式。具体表现在：①总概括式。②肯定列举式。③列举中的概括式〔又叫小概括式或分概括式〕。④否认列举式。由此可见，我国行政复议法对复议范围采取的这种确立方式既简单明确又较为全面，既照顾目前法制建设实际，又为我国复议范围逐步扩大提供了开展余地，因此是较为科学的。

二、可申请复议的具体行政行为按照?行政复议法?第6条规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关作出的具体行政行为属于以下情形之一的，〔共11种情形〕可申请行政复议：〔具体内容请看法条〕复议范围确立的方式概括式混合式列举式总概括式肯定列举式否定列举式

列举中的概括式第四节行政复议的机关与管辖一、行政复议机关与行政复议机构行政复议机关是承担行政复议职能、行使行政复议审查权的国家机关。行政复议机构是具体处理复议案件的机构，复议机构一般是复议机关内负责法制工作的机构。行政复议机关是一个独立的行政主体，它符合行政主体所必需具备的条件，即它能享有行政权，能以自己的名义对外行使职权，并能以自己的名义独立承担相应的法律后果；具体而言，我国的行政复议机关主要有县级以上〔含县级〕各级人民政府以及依法履行行政复议职责的人民政府的部门；行政复议机构是行政机关的内设机构，对外不具有由行政法律标准所授予的行政职权，不能独立对外行使权力，它只能以行政复议机关的名义对外行使职权，其行为后果由行政复议机关承担，在行政复议中，复议机关是以自己名义独立行使复议权力的机关，而行政复议机构是不能以自己的名义独立地作出复议决定的，复议机构作出的复议决定是一种初步裁决，经复议机关首长个人或集体讨论认可，批准后，要以复议机关的名义作出并送达。二，行政复议的管辖行政复议管辖，是指行政复议机关受理复议申请的权限和分工，即某一行政争议发生后，应由哪一个行政机关来行使行政复议权。管辖是行政复议机关复议活动发生的根底，也是其复议活动合法化的前提。〔四〕共同行为的行政复议管辖对两个或两个以上行政机关以共同名义作出的具体行政行为不服的，向其共同上一级行政机关申请行政复议。〔五〕对被撤消的行政机关的行政复议管辖对被撤消的行政机关在撤消前所作出的具体行政行为不服的，向继续行使其职权的行政机关的上一级行政机关申请复议。〔六〕移送管辖和指定管辖移送管辖指接受行政复议案件的县级地方人民政府，对不属于自己受理范围的行政复议申请，应当在收到该复议申请之日起7日内转送有关复议机关，并告知申请人。指定管辖是指某一行政复议案件，上级行政机关或同级人民政府指定某一行政机关管辖。指定管辖往往是因为管辖发生争议，且协商不成时，由他们的上级行政机关指定管辖。第五节行政复议的程序一、申请复议的条件复议申请是公民、法人或其他组织依法向行政复议机关提出请求，要求对被申请复议的具体行政行为进行审查并对其作出决定。行政复议实行“不告不理〞的原那么，复议机关不能主动复议。因此，行政复议程序以相对人申请为前提，申请人申请行政复议必须满足一定的条件。主要的条件有以下几个方面：〔一〕申请人符合资格。〔二〕有明确的被申请人。〔三〕有具体的复议请求和事实根据。〔四〕属于复议范围和受理复议机关管辖。〔五〕符合行政复议申请的程序性的要求。二、行政复议的受理和审查行政复议的受理是指复议申请人提出复议申请后，行政复议机关经审查认为符合行政复议的条件而决定立案受理的活动。行政复议的受理以复议机关对申请的审查为前提，行政复议机关在收到行政复议申请后，应在5日内予以审查，审查范围包括：是否符合申请的一般条件；是否超过法定的申请时效；是否重复申请，对复议机关已经处理过或者正在审理的行政复议案件，申请人不能再就同一请求、同一理由向复议机关另行申请复议；是否已起诉，公民、法人或其他组织已经向人民法院起诉的，不得再向行政机关申请复议；复议申请书是否符合格式要求，假设不符合可要求申请人补正。经复议机关审查，认为符合立案条件的，应当立案受理，除不予受理和不属于本机关管辖范围的以外，行政复议申请自行政复议机关负责法制工作的机构收到之日起即为受理。三、行政复议的审理〔一〕行政复议审理过程中，需要遵循的三个原那么。1、书面审理原那么。2、复议不停止行政执行原那么。3、行政复议主要由被告承担举证责任的原那么。〔二〕行政复议的依据行政复议的审理依据，就是行政机关审查、判断被申请复议的具体行政行为的标准和尺度，复议机关解决争议，要以确认具体行政是否人才流动的法律标准为标准，这些法律标准就是复议机关审查具体行为的依据，具体而言，法律、行政法规、地方性法规、自治条件、单行条例、行政规章、上级行政机关以及行政复议机关自己制定的标准性文件都可以作为行政复议机关在进行行政复议时的审理依据。按现行的行政复议法的规定，在以下情况下，行政复议机关可以对抽象性行政行为的合法性进行审查：1、公民法人或者其他组织在申请行政复议时一并提出对有关规定的审查申请。2、公民、法人或其他组织在申请复议时，一并提出对有关规定进行审查的，行政机关的处理程序分为两种：〔1〕行政复议机关对该规定有权处理的，应在30日内依法处理，有权处理是指依据法律规定或领导关系、监督关系；有权依法撤销或改变有关标准性文件、包括行政机关对于自己发布的规定，有权处理；上级人民政府对于下级人民政府发布的规定有权处理；各级人民政府对本级政府的工作部门中不受上级机关直接领导的行政机关发布的规定有权处理等；〔2〕对于自己无权处理的，复议机关必须在7日内转送有权处理的机关依法处理。

〔三〕行政复议的中止及撤回?行政复议法?第25条规定，“行政复议决定作出前，申请人要求撤回行政复议申请的，经说明理由，可以撤回；撤回行政复议申请的，行政复议终止。〞〔四〕行政复议决定的形式行政复议决定是指复议机构对案件进行初步审查，提出意见、经行政复议机关的负责人审查同意或集体讨论通过后，就有关具体行为是否合法、适当所作出的书面裁决。可以分为以下6种：责令被申请人赔偿的决定确认违法决定撤销决定变更决定履行决定维持决定决定的形式〔五〕复议决定的执行复议机关对复议案件必须作出书面复议决定书。行政复议决定书是行政复议机关对具体行政行为进行审查之后作出的结论性裁决的书面形式。行政复议决定书制作完成并加盖公章后立即送达当事人，复议决定书一经送达即发生法律效力。复议机关送达复议决定书，应直接送交受送达人；受送达人本人不在，应交其同住的成年家属或者所在单位签收；本人已向复议机关指定代收人的，交代收人签收；受送达人拒绝接受复议决定书的，送达人应当邀请有关人员在场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把复议决定书留在受送达人的住处或者收发部门，即视为送达。终局性的行政复议决定书一旦生效，当事人必须立即履行，不得再向人民法院提起行政诉讼。除此之外，申请人对复议决定不服的，可以在收到复议决定书之日起15日内或者法律规定的其他期限内，向人民法院提起行政诉讼。如果申请人逾期不起诉又不履行复议决定，由行政机关申请人民法院强制执行，或者依法强制执行。第六节行政复议的法律责任在行政复议中，不管是行政复议机关，还是行政复议的被申请人均需要承担相应的责任。一、行政复议机关的法律责任二、被申请人的法律责任思考题

1、试述行政复议的概念、性质和特征。2、试述行政复议的合法、及时、公正、公开、便民原那么。3、如何理解行政复议不停止执行原那么？4、我国目前能否对抽象行政行为申请复议？5、?行政复议法?明确规定有哪些事项不能申请复议？6、行政复议机关与行政复议机构的关系是什么？7、行政复议机关对行政复议申请进行审理后可以作出哪些决定？8、行政复议制度中的证据规那么的主要内容是什么，为什么需要遵循这样的规那么？第十三章行政诉讼制度三、行政诉讼的功能〔function〕〔一〕解决行政纠纷的功能〔二〕排除不法侵害，恢复或弥补受损合法权益的功能〔三〕恢复规那么性正义功能〔四〕监督和制约行政权行使，促进和保护行政权力实现的功能〔五〕促成政府与个体间的合理关系功能〔六〕调整公私利益，实现公正，维护社会安定功能〔七〕改善政治环境功能〔八〕弘扬民主法治，推动社会开展，促成民主宪政观念形成功能四、行政诉讼法〔一〕概念行政诉讼法，是指调整人民法院、当事人，其他诉讼参与人及法律监督机关进行行政诉讼活动，及其在诉讼活动中相互关系作用的法律标准的总称。〔二〕渊源1、宪法2、行政诉讼法典3、其他法律4、法律解释5、有关国际条约〔三〕立法宗旨1、保证人民法院正确、及时审理行政案件2、保护公民、法人或其他组织的合法权益3、维护和监督行政机关依法行使行政职权〔二〕内容人民法院审查行政案件，〔1〕只对具体行政行为进行审查，一般不审查抽象行政行为；〔2〕只对具体行政行为的合法性进行审查，一般不审查具体行政行为的合理性；〔3〕[例外]行政处分显失公正的，人民法院可以就其合理性问题进行审查。二、起诉不停止原具体行政行为执行的原那么〔一〕含义是指在行政诉讼过程中，当事人所争议的具体行政行为不因原告不服而提起诉讼就停止执行。〔二〕具体内容行政诉讼法确定诉讼期间不停止执行原那么是基于以下两点考虑：第一，行政机关是国家权力机关的执行机关，是代表国家行使行政管理职权的法定机关，因而国家行政行为一经作出就同时具有了拘束力、确定力和执行力。第二，由于行政机关是公共利益的代表者和公共秩序的维护者，如果只要行政向对人提起复议申请就可以停止具体行政行为的话，那么，客观上就势必会影响行政管理的效率和连续性，使法律处于不稳定状态，甚至危害国家和公共利益。当然，行政诉讼期间不停止原具体行政行为的执行是原那么，但由于具体行政行为的种类繁多，性质多样，有的具体行政行为明显违法或适当，如果不停止执行，将会给行政相对人带来难以弥补的损失，甚至给国家和社会造成重大损失，因此，以下几种情况下可以停止执行：〔一〕被告认为需要停止执行的；〔二〕原告申请停止执行，而人民法院认为该具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失，并且停止执行不会损害社会公共利益的，可裁定停止执行；〔三〕有关法律、法规规定停止执行的。被告负主要举证责任并不意味着原告不承担任何举证义务。原告对以下事实承担举证责任：1、证明起诉符合法定条件，但被告认为原告起诉超过起诉期限的除外；2、在起诉被告不作为的案件中，证明其提出申请的事实；3、在一并提起的行政赔偿诉讼中，证明因受被诉行为侵害而造成损失的事实；4、其他应当由原告承担举证责任的事项。第四节行政诉讼的受案范围一、受案范围的概念受案范围是行政诉讼制度中必不可少的核心内容之一。所谓行政诉讼受案范围，也称法院主管行政案件的范围，是法律规定的、法院受理并审判一定范围内行政案件的权限。第一，受案范围是法院对行政机关行政活动实施司法审查的权限范围。行政诉讼以行政争议为处理对象，明确了行政诉讼受案范围，也就明确了法院在受理行政案件上的职责范围和权限分工。第二，受案范围是行政相对人的合法权益能够得到司法保护的范围和他们诉权范围。第三，受案范围还是对行政诉讼当事人资格确实定。只有与该争议具有直接利害关系的公民、法人或者其他组织以及行政机关才具有当事人的资格，否那么，就不能成为行政诉讼的合格当事人。二、确立受案范围的标准和方式〔一〕确立受案范围的标准我国行政诉讼受案范围确实定取决于我国政治、经济、文化以及法治水平的实际情况，具体讲有以下三个标准：1、符合我国政权体制的建构。2、符合人民法院与行政机关在受理行政案件上的合理分工。3、最大限度地保护公民、法人或者其他组织的合法权益，同时要适应我国行政诉讼制度开展水平的实际状况。〔二〕确立方式世界上，关于受案范围确实立主要有概括式、列举式和混合式三种方式。我国行政诉讼制度在确定受案范围上根本采取混合的方式，即既有概括式，又有列举式，既有肯定式列举，又有否认式列举。三、可诉的行政行为〔一〕概念是指具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员作出的，属于人民法院行政诉讼的受案范围的行政行为。〔二〕特征1、可诉行为是具有行政职权的机关和组织所实施的行为。2、可诉行为是行政主体实施的与行政职权有关的行为。3、可诉行为是对相对人的权利义务产生实际影响的行为。〔三〕可诉行政行为的种类1、涉及人身权、财产权的案件〔具体内容参见?行政诉讼法?第11条〕2、法律、法规规定可以起诉的其他行政案件四、不可诉的行政行为我国?行政诉讼法?除了用肯定的列举方式规定了属于行政诉讼受案范围的各种各类行政案件之外，还采用了否认列举式规定了不属于人民法院受理的几类事项。根据?行政诉讼法?第12条的规定和?假设干解释?第一条第2款的规定，不可诉的行政行为包括：〔一〕国防、外交等国家行为〔二〕抽象行政行为〔三〕行政机关对工作人员的奖惩、任免等决定〔四〕终局行政裁决行为〔五〕依照刑事诉讼法明确授权实施的行为〔六〕民事调解行为和民事仲裁行为〔七〕不具有强制力的行政指导行为在此应当注意的是，这里的行政指导行为是指没有强制力的行政指导行为，如果行政机关违背相对人意志以行政权力强制实现行政指导行为，那么行为性质发生变化，如果当事人不服是可以提起行政诉讼的，人民法院也应当受理。所以，?假设干问题的解释?第一条第〔四〕款对行政指导行为作了定语限制，即“不具有强制力〞的行政指导行为。〔八〕重复处理行为〔九〕对行政相对人的权利义务不产生实际影响的行为第五节行政诉讼管辖一、行政诉讼管辖概述是指上下级法院之间和同级法院之间受理第一审行政案件的权限与分工。[概念比较]行政诉讼管辖行政诉讼主管行政诉讼主审另外，行政诉讼的管辖原那么是：“以级别管辖和地域管辖为原那么，以其它管辖为例外〞，或者说：“以级别管辖和地域管辖为主，以其它管辖为辅〞。二、纵向的级别管辖级别管辖是指不同审级的人民法院之间审理第一审行政案件的权限划分。我国人民法院的设置分为基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院和最高人民法院。〔具体内容参见?行政诉讼法?第三章〕三、横向的地域管辖地域管辖又称区域管辖，是在纵向的级别管辖的根底上解决横向上的同级人民法院之间受理和审判第一审行政案件的权限划分。〔一〕一般地域管辖一般地域管辖是指适用于一般行政案件、按照一般标准确定的管辖。其一般标准就是：行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地法院管辖，也即“原告就被告〞原那么。〔二〕特殊地域管辖1、专属管辖专属管辖，又叫排他性管辖，是指法律对某类行政案件的管辖权主体作了特别限制，即只能由某一特定法院管辖。在目前，专属管辖特指对涉及到的标的物为不动产的行政案件的管辖。2、选择管辖选择管辖是指法律对某些比较复杂的案件规定了两个或两个以上人民法院都有管辖权，而由原告从中选择一个法院起诉，从而确定了该案件的管辖法院。按照?行政诉讼法?第20条规定，也只能由最先收到起诉状的人民法院管辖。选择管辖包括以下两种情况：〔1〕对复议机关改变后的具体行政行为不服提起诉讼的选择管辖〔参见第17条〕〔2〕对限制人身自由的行政强制措施不服提起诉讼的选择管辖〔参见第18条〕四、特殊的裁定管辖〔一〕移送管辖是指人民法院发现已经受理的案件不属于自己管辖时，将案件移送给有管辖权的人民法院审判的制度。〔二〕指定管辖是指上级人民法院在特定情形下指定某一行政案件由某一个下级人民法院管辖的制度。〔参见第22条〕〔三〕管辖权转移是指经上级人民法院同意或决定，将下级人民法院管辖的案件转移给上级人民法院审判，或者上级人民法院将自己管辖的案件移交给下级人民法院审判的制度。管辖权转移与上述的移送管辖不同，它们的区别有以下几点：1、产生的前提不同。2、发生的范围不同。3、转移的实质内容不同。〔参见第23条〕第六节行政诉讼参加人行政诉讼参加人原告被告第三人共同诉讼人他们的诉讼代理人一、行政诉讼的原告〔一〕概念及资格行政诉讼的原告是指对具体行政行为不服，依照行政诉讼法的规定向人民法院起诉的利害关系人。原告资格的构成要件可以概括为：1、必须是自己的合法权益受到侵害的人。2、起诉人与具体行政行为之间具备法律上的利害关系，包括相对人与相关人。〔二〕几种具体情形下原告资格确实定〔具体参见?行政诉讼法?假设干问题的解释第3章-------“98条〞〕〔三〕原告资格的转移1、原告资格转移的条件：〔1〕享有原告资格的主体在法律上消灭；〔2〕有原告资格的主体在法律上消灭时，法定诉讼失效尚未经过；〔3〕原告资格的承受者与原告之间有着特定关系。2、原告资格的承受主体3、原告资格的转移效果三、行政诉讼的第三人〔一〕第三人的概念和特征1、第三人是与本诉的诉讼标的——具体行政行为存在着利害关系。〔1〕对相对人或相关人而言，这种利害关系表达影响其法律地位或法律上的权利、义务。〔2〕对行政机关而言，这种利害关系表达为两种情形：一是被诉的具体行政行为实际上是第三人与被告的共同行为；二是法院的判断将对第三人所为的其他具体行政行为的合法性产生预决作用。2、从范围来讲，第三人不仅包括相对人或相关人，而且也包括行政机关或法律、法规授权组织。3、第三人是在本诉已经开始，但是尚未作出终审判决之前参与进来的“如果没有本诉，或本诉已经审结，那么就不产生第三人参与本诉的问题。4、第三人在诉讼中具有独立的法律地位，既不必然依附于原告，也不必然依附于被告。〔二〕第三人的种类1、类似于原告地位的第三人〔1〕行政处分案件中的被处分人或者受害人。〔2〕在房地产、矿产、森林等行政确权案件中的被确权人或其他主张权利的人。〔3〕行政许可案件中的被许可人或许可争议人。〔4〕行政裁决案中一方不服裁决向法院起诉的。〔5〕行政行为影响的未起诉的其他利害关系人。2、类似于被告地位的第三人〔1〕具体行政行为是被告与该行政主体的共同行为。〔2〕行政主体与其他不具有行政主体资格的个人或组织联合署名所作的具体行政行为被诉时，不具行政主体资格的个人或组织可以作为第三人身份参加诉讼。〔3〕两个作出相互矛盾具体行政行为的行政机关，一个被诉，另一个可以以第三人的身份参加诉讼。〔三〕第三人参加诉讼的程序和方式1、主动提出申请2、法院通知〔四〕第三人的法律地位四、共同诉讼人〔一〕共同诉讼人的概念和共同诉讼的成立条件共同诉讼是指当事人双方或一方为两人以上，因同一具体行政行为发生的行政案件，或者因同样的具体行政行为发生的行政案件，人民法院认为可以合并审理的。共同诉讼成立的条件包括：1、当事人双方至少有一方为两人以上。2、须有相互独立的诉讼存在。3、各个诉之间或诉讼标的是同一个具体行政行为，或者是同一类具体行政行为。4、各个诉均属于人民法院主管和同一个人民法院管辖。5、在法律程序上，人民法院进行合并审理。〔二〕必要共同诉讼人诉讼标的必须是同一个具体行政行为是必要共同诉讼以及必要共同诉讼人存在的其前提。实践中，有以下两种情况：1、同一个具体行政行为涉及到两个以上与之有利害关系的人。2、具体行政行为是几个行政主体的共同行为。〔三〕非必要共同诉讼人非必要共同诉讼中的诉讼标的是同一类具体行政行为，而不是同一个具体行政行为。〔四〕诉讼代表人是指在原告方〔或被告方〕人数众多的情况下，由一人或数人作为代表进行诉讼，其他当事人那么可不参加诉讼，但人民法院判决及于全体的诉讼形式。五、诉讼代理人〔一〕概念和特征诉讼代理人是指以当事人的名义，在代理权限范围内代替或协助当事人进行诉讼活动的人。其特征:1、以被代理人的名义而不是以自己的名义从事行政诉讼活动的人。2、诉讼代理人必须在代理权限范围内活动，由此产生的后果由被代理人承担。〔二〕诉讼代理人的分类1、法定诉讼代理人2、委托诉讼代理人第七节行政诉讼的证据规那么一、行政诉讼证据概述〔一〕对行政诉讼证据概念的分析1、什么是行政诉讼的证据第一种观点：事实与材料说第二种观点：材料与手段说以上观点的主要分歧在于：〔1〕证据究竟是一种材料〔事实〕，还是一种手段。〔2〕行政诉讼证据的范围究竟只是那种能够正确反映案件事实的真实材料，还是包括了当事人主观愿望上用来证明案件情况的一切材料。2、行政诉讼证据与行政案件事实的关系3、行政诉讼证据与可定案证据及条件第一，合法性与可采用性第二，客观性第三，相关性4、行政诉讼证据与其他诉讼证据的区别第一，举证责任的分担不同。第二，证明要求的侧重点不同。第三，证明对象不同。5、研究行政诉讼证据的意义〔1〕对于当事人来说，行政诉讼证据是维护其合法权益的有力工具。〔2〕对于人民法院来说，行政诉讼证据是查明案件事实、作出准确裁判的工具。〔二〕我国?行政诉讼法?所认可的行政诉讼证据的种类勘验笔录现场笔录鉴定结论当事人的陈述证人证言视听资料物证书证证据种类二、行政诉讼的举证责任〔一〕什么是行政诉讼举证责任是指在行政诉讼中，承担举证责任的当事人应当举出证明自己的主张，否那么将承担败诉的法律后果的责任。它是