2019年法考主观题回忆版答案图示解析

法律职业资格考试（法考）

2019年主观题回忆版图示解析及答案

（供学习参考）

院系：______________________

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指导教师：

国家统一法律职业资格羲201■主观题回忆版

法考题图示解析供学习参考

案情：

甲公司向乙公司借款8000万元，借款期限未到，双方签订以物抵债协议，约定将甲公司的办公楼过户给乙公

司，以抵偿债务，但未办理过户登记。甲公司的债权人丙认为，办公楼应当值1.2亿，该以物抵债协议价格过低，

遂向法院提起诉讼，要求撤销该以物抵债协议。乙公司认为，甲公司还有大量财产可以偿还丙公司债务，丙公司

主张撤销的理由并不成立。

其后，甲公司又向丁公司借款，这时公司财产已经全部抵押或出质。无奈，甲公司股东A在未与妻子商量的

情况下，向丁公司做了保证。丁公司认为，这种保证尚无法保障甲公司履行义务，甲公司于是又将一张以自己为

收款人的汇票出质，背书“出质”字样后，交付给丁公司。但出票人在汇票上记载有“不得转让”的字样。为获

得更多融资，甲公司又与戊公司签订生产车间租赁合同。在与戊公司签订租赁合同时，因某个车间尚有原材料、

半成品没有清点，戊公司便使用了这些原材料和半成品。甲公司的债权人罗马轮胎公司认为，虽然甲公司不能偿

还到期债务，但是因在与戊公司的租赁合同履行中，财产没有清点清楚，存在财产混同，遂在向法院要求偿还债

务的同时，主张甲公司与戊公司“人格混同”，要求戊公司承担连带清偿责任。在案件审理过程中，法院根据罗

马轮胎公司的请求对甲公司财产保全。

另外，在甲公司与己公司的一份轮胎买卖合同中，己公司已经支付货款，但甲公司一直没有交付轮胎。胜诉

判决生效后，己公司认为，甲公司交付的轮胎质量大不如前，于是又向法院提出解除合同，返还货款并赔偿损失

的诉讼。

此外，为了资金周转，甲公司利用其控股地位，向其全资子公司多次无偿调取资金，各个子公司之间如果资

金短缺，甲公司就在其所有全资子公司之间统一调度资金使用，且关联公司之间账目不清。甲公司某全资子公司

的债权人庚公司、辛公司，因到期债权不能获得清偿，向法院申请对甲公司及其所有全资子公司进行合并重整。

甲么闹股东A

未与妻商量作保

为借款出质给丁公司,

不得转让

起诉要求甲甲向丁借款

甲向乙借款

履行合同8000

期限未到，-

12交付轮胎

胜诉交彳寸后，签以物（办公楼）

乙公司

抵债协议，未办理过户

己认为轮胎质量差，

甲公司的汇票签轮胎买卖,

向法院提出解除合同，

己公司已付款,

退款并赔偿

.10------------甲未交付

甲公司还有大量财产

要求甲公司可偿还丙公司债务，

与子公司签生产车间主张撤销理由不成立

介己公司丙公司

合并重整租赁合同

甲公司在各全资甲公司债权人

子公司间调度资

认为办公楼价值亿，

子公司债权人金使用,账目不清L2

抵债价格过底，

'要求甲偿还债务，要求撤销

债权到期

不能清偿/戊公司甲丙人格混同，

使用甲公司债权人

戊连带责任

14

甲公司的甲公司财产诉讼保全.

全资子公司

辛公司甲公司车间

子公司债权人原材料轮胎

1

法考题图示解析国家统一法律职业资格考试201观题回忆版供学习参考

甲的股东A

未与妻商量作保

为借款出质给丁公司，

不得转让

起诉要求甲甲向丁借款

甲向乙借款万，*

履行合同彳8000

期限未到，-

交付轮胎

12一签以物（办公楼）

胜诉交府后，।司

抵债协议，未办理过户乙•

己认为轮胎质量差，•甲公司的汇票签轮胎买卖,

向法院提出解除合同，

7己公司已付款,

退款并赔偿工

甲未交付

10------甲公司还有大量财产

要求甲公司可偿还丙公司债务，

与子公司签生产车间主张撤销理由不成立

丙公司

合并重整己公司租赁合同

甲公司在各全资'甲公司债权人

子公司间调度资

认为办公楼价值亿，

子公司债权人金使用，账目不清1.2

抵债价格过底,

要求撤销

债权到期要求甲偿还债务,

/戊公司轮胎公司

不能清偿甲丙人格混同，

使用甲公司债权人

戊连带责任、

14

Iiroi

甲公司的甲公司财产诉讼保全•

全资子公司

甲公司车间

子公司债权人原材料轮胎

1.甲公司与乙公司之间有一个以物抵债的协议，“以物代偿”协议是否有效？

答：无效。《中华人民共和国民法典》第401条规定，“抵押权人在债务履行期限届满前，与抵押人约

定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有的，只能依法就抵押财产优先受偿。”对于流押条款，

《中华人民共和国物权法》等作出了禁止性的规定，该法第186条规定，“抵押权人在债务履行期届满前,

不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。”如果当事人在抵押合同中设立了流

押条款，将被认定为无效。

本案中，因为在履行期限届满前，甲公司与乙公司之间的代物清偿协议的性质属于流押协议，该协议

违反法律的效力性强制性规定而无效。从解释论上说，应当认为无效的流押条款已经转化为有效的清算型

担保。所以，只要是依法设立的有效抵押权，可以采用包括折价、拍卖、变卖等方式予以实现，抵押权人

享有优先受偿权。

2.债权人的撤销权之诉应当如何列当事人？

答：原告：丙公司；被告：甲公司；无独立请求权的第三人：乙公司。

据《民法典》第539条的规定，债务人以明显不合理的低价转让财产、以明显不合理的高价受让他人财产

或者为他人的债务提供担保，影响债权人的债权实现，债务人的相对人知道或者应当知道该情形的，债权

人可以请求人民法院撤销债务人的行为。

2

K

U

法考题图示解析国家统一法律职业资格考试201观题回忆版供学习参考

甲的股东A

未与妻商量作保

为借款出质给丁公司，

不得转让

起诉要求甲甲向丁借款

甲向乙借款万，*

履行合同彳8000

期限未到，-

交付轮胎

12一签以物（办公楼）

胜诉交府后，।司

抵债协议，未办理过户乙•

己认为轮胎质量差，•甲公司的汇票签轮胎买卖,

向法院提出解除合同，

7己公司已付款,

退款并赔偿工

甲未交付

10------甲公司还有大量财产

要求甲公司可偿还丙公司债务，

与子公司签生产车间主张撤销理由不成立

丙公司

合并重整己公司租赁合同

甲公司在各全资'甲公司债权人

子公司间调度资

认为办公楼价值亿，

子公司债权人金使用，账目不清1.2

抵债价格过底,

要求撤销

债权到期要求甲偿还债务,

/戊公司轮胎公司

不能清偿甲丙人格混同，

使用甲公司债权人

戊连带责任、

14

Iiroi

甲公司的甲公司财产诉讼保全•

全资子公司

甲公司车间

子公司债权人原材料轮胎

3.如果能够证明甲公司还有大量财产可以清偿债务，是否可以阻却债权人丙行使撤销权？

答：可以。因为债权人撤销权的构成要件有四：（1）债权人对债务人有合法债权；（2）主观上，债务

人具有诈害债权人债权的恶意；（3）客观上，债务人实施了诈害债权的行为；（4）债务人的行为已危害债

权人债权。本案中，如果能够证明债务人甲公司还有大量财产可以清偿债务，则说明债务人的行为不会危

害债权人的债权，公司尚有大量财产，足以清偿债务，因此甲公司处分办公楼的行为不属于债权人保全的

范畴，不能行使撤销权。因此，债权人丙不得行使债权人撤销权。

4.股东A的保证是否属于夫妻共同债务？

答：不属于。因为股东A的行为系个人行为，个人举债除非经过对方追认或家事代理的，或用于共同

生产生活的以外，均属于个人债务。本案中，股东A是为公司负债，并非用于夫妻共同生活、共同生产经

营或基于夫妻双方共同意思表示而产生的债务，因此不属于夫妻共同债务。

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国家统一法律职业资格冷试事主观题回忆版供学习参考

法考题图示解析20

股东A

为借款出质给丁公司，未与妻商量作保

不得转让

起诉要求甲甲向丁借款

甲向乙借款8000万，

履行合同

期限未到，1

12交付轮胎

一签以物（办公楼）

胜诉交付后，乙公司

抵债协议,未办理过户

己认为轮胎质量差，甲公司的汇票签轮胎买卖，

向法院提出解除合同，己公司己付款,

退款并赔偿

甲公司还有大量财产

要求甲公司可偿还丙公司债务，

与子公司签生产车间主张撤销理由不成立

合并重整己公司租赁合同

甲公司在各全资甲公司债权人\1

子公司间调度资4a

认为办公楼价值L2亿，

子公司债权人金使用,账目不清

抵债价格过底,

债权到期要求甲偿还债务,要求撤销

J戊公司轮胎公司

不能清偿甲丙人格混同，

使用甲公司债权人

I戊连带责任

14

甲公司的对甲公司财产诉讼保全.

全资子公司

辛而甲公司车间

子公司债权人原材料轮胎

5.己公司发现交付的轮胎质量越来越差，不符合合同要求，再次起诉甲公司解除合同并赔偿损失。问：是

否构成重复起诉？

答：不构成重复起诉。据《民诉法解释》第248条规定：“裁判发生法律效力后，发生新的事实，当

事人再次提起诉讼的，人民法院应当依法受理”本案中，继续履行合同之判决生效后，甲公司交付轮胎

质量不符合合同要求，即为发生了新的事实，再次起诉则不属于重复起诉，法院应予受理。

6.母公司与子公司合并重整过程中，问：母公司作为一方当事人的诉讼程序应予如何处理？

答：母公司与子公司合并重整过程中，母公司涉诉的诉讼程序应当裁定诉讼中止，待合并完成之后由

合并后的新公司进行诉讼承担，由其作为新当事人继续进行诉讼。

据《民事诉讼法》第150条之规定，作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人

的，法院应当裁定诉讼中止。同时，《民诉法解释》第63条规定，企业法人合并的，因合并前的民事活动

发生的纠纷，以合并后的企业为当事人。

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国家统一法律职业资格署试20■主观题回忆版供学习参考

法考题图示解析

案情：

建设单位在李某的门前设有消防设施，市公安消防支队对其消防设施抽查后作出《建设工程消防验收备

案结果通知》。李某认为消防栓的设置和建设影响了其生活而消防支队却验收合格，严重侵犯了其合法权益，

遂向法院起诉，请求依法撤销市公安消防支队批准在其门前设置的消防栓通过验收的决定；依法判令被告责

令报批单位依据国家标准限期整改。市公安消防支队辩称：建设工程消防验收备案结果通知的性质属于技术

性验收，不属于人民法院的受案范围，请求驳回原告的起诉。一审法院裁定驳回了李某的起诉，李某上诉，

在二审期间，公安消防支队撤销了该通知，原告撤诉。

材料：《消防法》第四条规定："县级以上地方人民政府公安机关对本行政区域内的消防工作实施监督管

理，并由本级人民政府公安机关消防机构负责实施。”《消防法》第十三条规定：“按照国家工程建设消防

技术标准需要进行消防设计的建设工程竣工，依照下列规定进行消防验收、备案：……（二）其他建设工程,

建设单位在验收后应当报公安机关消防机构备案，公安机关消防机构应当进行抽查。依法应当进行消防验收

的建设工程，未经消防验收或者消防验收不合格的，禁止投入使用；其他建设工程经依法抽查不合格的，应

当停止使用。”

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法考题图示解析国家统一法律职业资格考试2019年主观题回忆版供学习参考

1.公安消防支队作出的《建设工程消防验收备案结果通知》是否属于行政诉讼的受案范围？为什么？

答：属于行政诉讼的受案范围，《建设工程消防验收备案结果通知》虽然是以通知的形式作

出的，但是该通知是公安机关履行消防工作实施监督管理职权而作出的行政行为，且对行政相对

人建设单位与行政相关人李某均具有行政法意义上的约束力，符合具体行政行为的特征而且不属

于政治行为、司法行为和事实行为等不可诉的行为类型，所以，属于行政诉讼的受案范围。

2.你认为公安消防支队作出的《建设工程消防验收备案结果通知》，属于什么性质的行为？

答：属于行政确认，行政确认是指行政主体依法对行政相对人的法律地位、法律关系或有关

法律事实进行甄别，给予确定、认定、证明并予以宣告的具体行政行为。本案中，根据《消防

法》第13条规定可以推知，对公安机关消防机构而言，《建设工程消防验收备案结果通知》属于

公安机关消防机构对行政相对人的法律事实、法律关系予以认定、确认的行政行为，符合行政确

认的特征。

3.二审中，被告能否撤销行政行为？

答：可以，据《行政诉讼法》第六十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉

讼法〉的解释》第八十一条、《最高人民法院关于行政诉讼撤诉若干问题的规定》第三条的规定，

被告在二审期间可以改变被诉行政行为。本案中，市消防支队诉讼过程中撤销了备案通知，属于

被诉行政行为的改变，所以被告市消防支队可以撤销行政行为。

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4.二审中上诉人申请撤诉，法院准许上诉人撤诉的条件是什么？如法院不允许上诉人撤诉，二审的审理对

象是什么？

答：可以准许原告李某撤诉。（1）根据《关于行政诉讼撤诉若干问题的规定》第8条第1款

规定：“第二审或者再审期间行政机关改变被诉具体行政行为，当事人申请撤回上诉或者再审申

请的，参照本规定。"，二审法院允许上诉人撤诉的条件与一审法院准许原告撤诉的条件相同，

撤诉的条件是：（1）申请撤诉是当事人（本案中为李某）真实意思表示；（2）被告（本案中为市

消防支队）改变被诉具体行政行为，不违反法律、法规的禁止性规定，不超越或者放弃职权，不

损害公共利益和他人合法权益；（3）被告（本案中为市消防支队）已经改变或者决定改变被诉具

体行政行为，并书面告知人民法院；（4）第三人（本案中为建设单位）无异议。

（2）法院不允许撤诉的情况下，二审法院的审理对象没有变化。根据《行政诉讼法》第87条

规定：“人民法院审理上诉案件。应当对原审人民法院的判决、裁定和被诉行政行为进行全面审

查。”所以，本案审理对象为一审裁定和被诉《建设工程消防验收备案结果通知》的合法性。

5.若《建设工程消防验收备案结果通知》被撤销，建设单位可以如何救济自己的权利？

答：建设单位可以对撤销该通知的行为申请行政复议，也可以向人民法院提起行政诉讼，给

其合法权益造成损害的，可以申请国家赔偿。

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6.针对原告请求被告责令建设单位限期整改的诉讼请求，如果能够得到支持，法院应如何判决？

答：据《行政诉讼法》第72条：“人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决

被告在一定期限内履行。”所以，如果被告责令建设单位限期整改的请求能够得到一审法院支持,

法院应当判决被告在一定期限内履行职责，尚需被告市消防支队调查或者裁量的，应当判决被告

针对原告李某的请求重新作出处理。

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整主观题回忆版

法考题图示解析国家统一法律职业资格考试20供学习参考

案情：

王某系A市法院刑事审判庭法官。2016年9月，王某在审理本市吴某抢劫案中，违反法律规定认为吴某

有立功情节，对吴某减轻处罚判处有期徒刑10年，吴某的弟弟为此向王某行贿50万元。王某为规避法律，

让其侄子王小六收钱并保管。

2018年H月，A市监察委接到举报后对王某立案调查，调查中另查明王某在担任审判监督庭法官时犯有

徇私舞弊减刑的犯罪事实，A市监察委对本案调查终结，移送检察机关审查起诉，检察机关以王某涉嫌受贿

罪和徇私舞弊减刑罪向A市法院提起公诉，同时以王小六构成掩饰隐瞒犯罪所得罪另案起诉。

法院审理期间，王某改变了在监察委调查和监察机关审查起诉期间不认罪的态度，主动承认被指控的犯罪并

自愿接受处罚，法院按照认罪认罚从宽的规定，对王某从轻作出了判决。一审判决后检察机关没有抗诉，王

某未上诉，一审判决发生法律效力。

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法考题图示解析国家统一法律职业资格第试20怦主观题回忆版供学习参考

检察机关

1.本案在管辖上有无问题，请说明理由

答：立案管辖由A市监察委员会调查本案是正确的。据《监察法》第11条规定，监察委员会依照本法

和有关法律规定，对涉嫌贪污贿赂、滥用职权、玩忽职守、权力寻租、利益输送、徇私舞弊以及浪费国家资

财等职务违法和职务犯罪履行调查职责。本案中，王某涉嫌受贿罪和徇私舞弊减刑罪，A市监委会接到举报

后可对王某进行立案调查。此外，王某涉嫌的徇私舞弊减刑罪无需由检察院立案侦查。

其次，就审判管辖而言，A市中级法院审理本案不合适。根据《刑事诉讼法》第29条的规定，审判人

员、检察人员、侦查人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回避：

一是本案的当事人或者是当事人的近亲属的;二本人或者他的近亲属和本案有利害关系的;三担任过本案的证

人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的；四与本案当事人有其他关系，可能影响公正处理案件的。”王某原为A

市中级法院法官，该院审判人员与其为同事关系，应当回避。又根据《刑诉解释》第18条规定，“有管辖

权的人民法院因案件涉及本院院长需要回避或者其他原因，不宜行使管辖权的，可以请求移送上一级人民法

院管辖。上一级人民法院可以管辖，也可以指定与提出请求的人民法院同级的其他人民法院管辖。”本案中，

A市中级法院不宜行使管辖权，应请求移送上一级法院指定管辖。

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法考题图示解析国家统一法律职业资格净试204年主观题回忆版供学习参考

匚二1口★^察机关审查起诉

检察机关

2.王小六涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪在未经立案侦查的前提下，检察机关能否径行起诉，为什么？

答：检察机关不能在未经立案调查或侦查的前提下径行起诉。公诉案件阶段为立案、侦查、起诉、审

判、执行，其中审查起诉阶段是人民检察院对侦查机关、监察机关确认的犯罪事实和证据、犯罪性质和罪名

进行审查核实并作出处理决定的一项诉讼活动，审查起诉活动是建立在侦查机关、监察机关对案件的侦查、

调查基础之上的。案件没有经过立案、侦查，无法达到提起公诉的证据条件和证明标准。

据《高检规则》第391条规定，“人民检察院在办理公安机关移送起诉的案件中，发现遗漏罪行或者

依法应当移送审查起诉同案犯罪嫌疑人的，应当要求公安机关补充移送审查起诉;对于犯罪事实清楚，证据确

实、充分的，人民检察院也可以直接提起公诉”。但此处案件事实清楚、证据确实充分，指的是同一犯罪嫌

疑人遗漏罪行或同一犯罪遗漏共犯嫌疑人，本案中，王小六涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪，既不属于同一嫌疑

人遗漏罪行，也不属于同一犯罪事实遗漏嫌疑人，二者虽犯罪事实存在牵连，但不属于共同犯罪。故王小六

涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪未经侦查机关侦查、监察机关调查，人民检察院不得对此径行起诉。

检察院对王小六案件应当进行立案监督，据《刑事诉讼法》第113条规定：“人民检察院认为公安机

关对应当立案侦查的案件而不立案侦查的，或者被害人认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查，

向人民检察院提出的，人民检察院应当要求公安机关说明不立案的理由。人民检察院认为公安机关不立案理

由不能成立的，应当通知公安机关立案，公安机关接到通知后应当立案。”本案中，若公安机关对王小六案

件没有立案，检察院认为公安机关不立案不当的，应当通过立案监督程序进行纠正，而不能径行起诉。

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法考题图示解析国家统一法律职业资格净试204年主观题回忆版供学习参考

匚二1口★^察机关审查起诉

检察机关

3.如本案中王某的行为既涉及监察机关的犯罪又涉及公安机关、检察机关管辖的犯罪，关于管辖的

处理的原则是什么？

答：据《监察法》第34条规定，“人民法院、人民检察院、公安机关、审计机关等国家机关在工作中发

现公职人员涉嫌贪污贿赂、失职渎职等职务违法或者职务犯罪的问题线索，应当移送监察机关，由监察机关依

法调查处置。被调查人既涉嫌严重职务违法或者职务犯罪，又涉嫌其他违法犯罪的，一般应当由监察机关为主

调查，其他机关予以协助”。

本案中，王某的行为既涉及监察机关管辖的犯罪，又涉及公安机关、检察机关管辖的犯罪，一般应当由监

察机关为主调查，其他机关予以协助。此外，若检察院办理直接受理侦查的案件，发现犯罪嫌疑人同时涉嫌

监察机关管辖的职务犯罪线索的，应当及时与同级监察机关沟通。经沟通，认为全案由监察机关管辖更为适宜

的，检察院应当将案件和相应职务犯罪线索一并移送监察机关;认为由监察机关和检察院分别管辖更为适宜的,

检察院应当将监察机关管辖的相应职务犯罪线索移送监察机关，对依法由检察院管辖的犯罪案件继续侦查。

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法考题图示解析国家统一法律职业资格净试204年主观题回忆版供学习参考

检察机关

4.A市中级法院按照认罪认罚从宽的规定对王某从轻作出判决，是否符合法律规定？请说明理由。

答：对王某从轻作出判决符合法律规定。《刑事诉讼法》第十五条规定，“犯罪嫌疑人、被告人

自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理”。《关于适

用认罪认罚从宽制度的指导意见》第5条第1款规定：”适用阶段和适用案件范围。认罪认罚从宽

制度贯穿刑事诉讼全过程，适用于侦查、起诉、审判各个阶段。”，认罪认罚从宽原则贯穿于刑事

诉讼整个阶段，在侦查、审查起诉、审判环节犯罪嫌疑人、被告人都可以认罪认罚，不以在诉讼活

动伊始认罪认罚为要件。因此虽王某在调查和审查起诉阶段不认罪，但在审判阶段，王某主动承认

被指控的犯罪并自愿接受处罚，符合认罪认罚从宽原则的要求，法院可以对王某从宽处罚。

对王某从轻作出判决不符合法律规定。虽《刑事诉讼法》在基本原则上规定了认罪认罚从宽的

基本原则;但在具体制度构建来讲，认罪认罚从宽应突出控辩平等协商的特点，突出检察机关在认罪

认罚从宽案件中的主要作用；从制度目的来讲，认罪认罚从宽原则的主要理论基点是犯罪嫌疑人、被

告人认罪认罚而带来的司法资源节约，审前阶段犯罪嫌疑人不认罪不认罚，而在审判阶段认罪认罚

己不存在节约司法资源的可能，故虽被告人认罪认罚，法院对王某从宽处罚的幅度可以酌情略低。

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国家统一法律职业资格金201■主观题回忆版

法考题图示解析供学习参考

案情：

甲有限公司成立于2016年3月，股东分别为A、B、C、D四家公司，持股比例依次为51机37%、8%与蝴，公司注册

资本8000万元，各股东均已实缴出资。

公司董事会成员五名，分别由A、B、C三家公司派人担任，董事席位比例为2：2：1,董事长由A公司指派的张鸣担

任，总经理由B公司指派的汤勇担任。其中B公司名下37%的股权中，有17%是代E公司持有，且B公司在甲公司董事会

中的另一席位，也是由E公司所派的李星担任；在甲公司成立后召开的历次股东会上，E公司除了李星，往往还同时派其

他人参加；对上述情况，甲公司其他股东均知晓且未表示反对。

2018年6月，甲公司拟决定增资2000万元，全部由投资者乙公司认购。在股东会上，C公司虽表示同意公司增资，

但主张：第一，要求按照自己的实缴出资比例行使优先认购权；第二，对其他三个股东所放弃的优先认缴部分，也行使

优先认缴权。C公司的主张遭到其他股东的一致反对，此事遂搁浅。

2018年10月，在E公司不知情的情况下，B公司先将自己名下20%的股权设定质权给D公司，随后又以10%的股权

为丙公司设定质权，并均办理了股权质押登记。其中丙公司对B公司代持E公司的股权情况并不知情。

2019年1月，因B公司逾期拒不偿还D公司所负的借款债务，D公司向法院起诉，法院审理后认为质押有效，判决B

公司名下20%股权归D公司所有，以清偿B公司所欠D公司债务。

2019年3月，法院判决E公司应清偿对丁公司的债务，丁公司遂向法院申请强制执行。法院经调查，得知E公司对

甲公司的实际出资情况，法院遂对由B公司代持实际为E公司享有的股权直接采取了拍卖的强制执行措施。

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1.c公司的第一个主张，要求按照自己的实缴出资比例行使优先认购权能否成立？

答：成立。根据《公司法》第34条规定，公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比

例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例优先认缴出资的除外。本案中，全体股东没有特

别约定，故C公司有权按照自己的实缴出资比例行使优先认购权。

2.C公司的第二个主张，对其他三个股东所放弃的优先认缴部分，也行使优先认缴权，能否成立？

答：不成立。据《公司法》第34条规定，对增发的新股，原股东只能按约定比例或实缴出资

比例，主张对新增资本的相应部分行使优先认购权。对于其他股东放弃的优先认缴的部分，法律并

未明确规定再次享有优先认购权。本案中，其他股东对于增资也没有另外规定，因此，C公司主张

对其他三个股东所放弃的优先认购部分行使优先认购权，于法无据，即使其他股东放弃优先认缴权,

也无依据主张认购。

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3.D公司能否取得股权质权？为什么？

答：观点一：不能。根据《民法典》第311条有关善意取得制度的规定，本案中，B公司所持

股权中，有17%为代E公司持有，但代持与自持部分均无法准确划清界限，无法特定化，那么B公

司名下的37%股权应作为一项整体的股权由B公司和E公司共有。B公司未经过E公司同意，擅自

向D公司出质20%的股权，属于无权处分。D公司作为甲公司股东，对于B公司代持E公司股权之

事知情且无异议，不属于善意受让人，不能善意取得3分股权质权。

观点二：D公司可以取得股权质权。根据股权质押的有关规定，股权质押需满足有权处分、合

同有效、办理出质登记。本案中，B公司持股比例为37%,自己持有20筛代持E公司的17%,D

公司对B公司代持E公司股权的行为明知。B公司将名下的20%股权出质给D公司，没有超过自己

持有的比例，属于有权处分，且D公司没有损害E公司的恶意，同时也办理了质押登记，因此D公

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4.丙公司能否取得股权质权？为什么？

答：丙公司可以取得股权质权。据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问

题的规定三》第25条及《民法典》第311条有关善意取得的规定，名义股东将登记于其名下的股

权转让、质押或者以其他方式处分，参照善意取得制度。本案中，B公司持股比例中17%为代E公

司持有，但代持与自持部分无法准确划清界限，无法特定化，那么B公司名下的37%股权应作为一

项整体的股权由B公司和E公司共有，B公司未经过E公司同意，擅自向丙公司出质10%的股权，

属于无权处分，但丙公司并不知道代持股的情况，属于善意相对人，且该质押已办理登记，故丙公

司印美音取徨眼灼初.

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5.D公司申请法院实现担保物权，在审理程序中E公司可以如何救济？

法院判决B公司名下20%股权归D公司所有,E公司如何救济？

若进入执行程序,E公司可以如何救济?为什么？

答：D公司申请法院实现担保物权，在审理程序中E公司可以提出异议。根据民事诉讼的相关

规定，人民法院对担保物权实现的条件及担保物权是否损害合法权益等内容进行审查。若被申请人

或利害关系人提出异议的，法院应当一并审查。本案中，E公司在审理程序中可以提出异议，法院

应当一并审查。

E公司可以向作出该生效判决的法院提出第三人撤销之诉。D公司起诉B公司争议该20%股权,

而E公司作为该股权的实际持有人,应当以有独三身份参加诉讼主张权利，但E公司由于不能归责于

其本身的事由没有参加诉讼,判决生效后,E公司可以向作出生效裁判的法院提出第三人撤销之诉。

如果进入执行程序,E公司可以向执行法院提出案外人对执行标的的异议,法院审查,认为异议成立

的应当裁定中止执行，认为异议不成立的应当裁定驳回。E公司对法院裁定不服的，可以申请再审。

D公司申请执行B公司的股权，E公司作为该股权实际持有人对该股权主张权利，可以提出案外人对

执行标的的异议。同时本案法院判决的是股权,执行的是股权,属于原生效判决确有错误的情形,故

对法院裁定不服的,应当通过审判监督程序处理。

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6.对于E公司的债权人丁公司提出的执行申请,B、E、D、丙公司能否提出异议?如何救济自身权利？

答：是否有权提出执行异议，在于是否有请求权，或影响自己的合法权益。LB公司可以提出案外人对执行标的的异议。

法院裁定中止或者驳回后可以通过另行起诉的方式解决纠纷。丁公司申请执行E公司的股权，B公司作为该股权的名义上的权

利人,可以对该股权主张权利,构成案外人对执行标的的异议。经法院审查,认为异议成立的裁定中止执行,认为异议不成立的裁

定驳回。本案判决的是E公司向丁公司偿还债务,执行的是E公司的股权,属于与原生效判决无关的情形，故对法院裁定不服的可

以另行起诉一执行异议之诉。

2.E公司可以提出对执行行为的异议。E公司作为被执行人,认为法院执行行为错误,可以向执行法院提出对执行行为的异

议,经法院审查,认为异议成立的裁定撤销、改正,认为异议不成立的裁定驳1可。对法院裁定不服的，可以申请复议。

3.丙公司可提出案外人对执行标的的异议。法院裁定中止或者驳回后可以通过另行起诉方式解决纠纷。丙公司作为善意取

得人,取得对该股权的质权,现在丁公司申请执行该股权,丙公司作为质权人可以对该执行标的主张质权,构成案外人对执行标的

的异议。本案判决的是E公司向丁公司偿还债务,执行的是E公司的股权,属于与原生效判决无关的情形,故对法院裁定不服的可

以另行起诉一执行异议之诉。

4.关于D公司能否提出案外人对执行标的异议关键要看D公司能否取得对该股权的质押权。观点一：D公司不可提出案

外人对执行标的的异议。在B公司无权处分股权给D公司时，D公司并非善意,不能善意取得此股权质权,故在对该20%股权执行

过程中，D公司不能对该执行标的主张权利,不能提出案外人对执行标的的异议。