2023年6月五大部门法模考赛附有答案

2023年6月五大部门法模考赛[复制]1、甲死后留有房屋1套、存款3万元和古画1幅。甲生前立有遗嘱，将房屋分给儿子乙，存款分给女儿丙，古画赠与好友丁，并要求丁帮丙找份工作。下列哪种说法是正确的？（单选）[单选题]*A、甲的遗嘱部分无效B、若丁在知道受遗赠后60日内没有作出接受的意思表示，则视为接受遗赠C、如古画在交付丁前由乙代为保管，若意外灭失，丁无权要求乙赔偿(正确答案)D、如丁在作出了接受遗赠的意思表示后死亡，则其接受遗赠的权利归于消灭答案解析：本题综合考查附义务的遗赠、受遗赠人对遗赠的接受与放弃、保管人的责任承担和接受遗赠权利的移转。难度较大，错误率较高。A项考查附义务的遗赠。遗嘱继承或遗赠附有义务的，继承人或受遗赠人应当履行义务。没有正当理由不履行义务的，经利害关系人或有关组织请求，人民法院可以取消其接受附义务部分遗产的权利。据此可知，遗赠可以附义务。本题中，甲将古画赠与好友丁，并要求丁帮丙找份工作，该遗嘱合法有效。故A项错误，不当选。B项考查受遗赠人对遗赠的接受与放弃。受遗赠人应当在知道受遗赠后60日内，作出接受或放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠。本题中，若丁在知道受遗赠后60日内没有作出接受的意思表示，则视为放弃受遗赠而非“视为接受遗赠”。故B项错误，不当选。C项考查保管人的责任承担。存有遗产的人，应当妥善保管遗产，任何组织或个人不得侵吞或争抢。同时，保管期内，因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但保管是无偿的，保管人证明自己没有故意或重大过失的，不承担赔偿责任。本题中，如古画在交付丁前由乙代为保管，乙系无偿保管。因意外灭失，乙（保管人）没有故意或重大过失，不承担损害赔偿责任。因此，丁无权要求乙赔偿。故C项正确，当选。D项考查接受遗赠权利的移转。继承开始后，受遗赠人表示接受遗赠，并于遗产分割前死亡的，其接受遗赠的权利转移给他的继承人。本题中，如丁在作出了接受遗赠的意思表示后死亡，则其接受遗赠的权利移转给他的继承人而非“归于消灭”。故D项错误，不当选。综上所述，本题的正确答案为C。2、顾客甲在超市买东西时，看见顾客乙将手机遗失在水果摊位，甲因乙挑水果行为粗鄙，便没有直接告诉乙遗失了手机，而是将手机送到超市的失物招领处。招领处的工作人员丙在登记时，不小心碰翻顾客丁遗失的小鱼缸，致使该手机进水损坏。对此，下列哪一说法正确？（单选）[单选题]*A、甲的行为构成无因管理B、甲的行为构成拾得遗失物(正确答案)C、对于乙的手机损坏，丙与丁系共同侵权D、对于乙的手机损坏，甲与丙系共同侵权答案解析：本题综合考查无因管理、动产遗失物的拾得和共同侵权，难度较大，错误率较高。首先，没有法定的或约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理的人，有权请求受益人偿还由此支出的必要费用。同时，拾得遗失物，应当返还权利人。据此可知，甲拾得遗失物的，有法定的返还义务。因此，不构成无因管理。故A项说法错误，不当选；B项说法正确，当选。其次，二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。本题中，拾得人甲拾得遗失物手机后，可以返还权利人乙，也可以送交超市的失物招领处。因此，甲将手机送往超市失物招领处的行为不存在过错，无需承担侵权责任。同时，遗失小鱼缸的顾客丁对于乙的手机损坏不存在过错，无需承担侵权责任。最后，招领处对于遗失物虽然负有妥善保管义务，但是，仅在故意或重大过失时才承担侵权责任。工作人员丙系“不小心”碰翻小鱼缸致使乙的手机损坏，亦无需承担侵权责任。据此，无论甲丙，还是丙丁均不构成共同侵权。故C、D项说法错误，不当选。综上所述，本题的正确答案为B。3、某日，古玩爱好者王某在本地经常光顾的古玩街花费数万元购买了一对青铜烛台，疑为明代真品。后经鉴定，该烛台为现代仿品，仅值数百元，对此，下列哪一说法是正确的？（单选）[单选题]*A、王某可主张存在重大误解，请求撤销合同B、王某意思表示真实有效，无权请求撤销合同(正确答案)C、王某可主张存在显失公平，请求撤销合同D、王某可主张其被出卖人欺诈，请求撤销合同答案解析：本题考查可撤销的民事法律行为，难度不大，错误率不高。首先，重大误解，是指行为人对行为的性质、对方当事人或标的物的品种、质量、规格、价格、数量等产生错误认识，按照通常理解如果不发生该错误认识行为人就不会作出相应意思表示。据此可知，重大误解的本质是“行为人因自身原因对合同的主要内容认识错误”。本题中，双方当事人交易的标的物是“古玩”，属于特殊商品，古玩交易市场向来存在“买卖全凭眼力，真假各安天命”的行业惯例，即由买受人通过实物查看，自行判断商品价值，并与出卖人达成交易合意，即便买受人确实对商品价值存在误判，也不构成法律上所认可的重大误解。因此，王某的意思表示真实有效，无权请求撤销合同。故A项说法不正确，不当选；B项说法正确，当选。其次，显失公平，是指一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力（信息不对称）等情形，致使民事法律行为成立时显失公平。本题中，虽然王某花费数万元购买了仅值数百元的青铜烛台，客观上价格相差悬殊。但是，主观上出卖人并未“利用”王某处于危困状态、缺乏判断能力。因此，不符合显失公平的主观构成要件，不属于显失公平。故C项说法不正确，不当选。最后，欺诈，是指故意告知虚假情况，或负有告知义务的人故意隐瞒真实情况，致使当事人基于错误认识作出意思表示的行为。本题中，王某自己对青铜烛台的价值存在误判，出卖人并未实施任何欺诈行为，买卖合同合法有效。故D项说法不正确，不当选。综上所述，本题的正确答案为B。4、庞某有1辆名牌自行车，在借给黄某使用期间，达成转让协议，黄某以8000元的价格购买该自行车。次日，黄某又将该自行车以9000元的价格转卖给了洪某，但约定由黄某继续使用1个月。关于该自行车的归属，下列哪一选项是正确的？（单选）[单选题]*A、庞某未完成交付，该自行车仍归庞某所有B、黄某构成无权处分，洪某不能取得自行车所有权C、洪某在黄某继续使用1个月后，取得该自行车所有权D、庞某既不能向黄某，也不能向洪某主张原物返还请求权(正确答案)答案解析：本题综合考查简易交付和占有改定，难度较大，错误率较高。动产交付制度包括两类，分别是现实交付和观念交付。其中，观念交付又分为简易交付、指示交付和占有改定三类。A项考查简易交付，关键词为“未完成”和“归庞某”。动产物权设立和转让前，权利人已经占有该动产的，物权自民事法律行为生效时发生效力。本题中，庞某将自行车借给黄某使用期间，二者达成协议，黄某以8000元的价格购买该自行车。该行为属于典型的简易交付，即“先借后买”，买卖合同生效时，视为已经完成了交付，自行车所有权转移给黄某。故A项错误，不当选。B项考查有权处分和无权处分的认定，关键词为“构成”。黄某通过简易交付取得自行车所有权后，将自行车转卖给洪某的行为属于有权处分。故B项错误，不当选。C、D项考查占有改定和物权变动，关键词为“1个月后”“既不能”和“也不能”。动产物权转让时，当事人又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。本题中，黄某将自行车以9000元的价格转卖给洪某后，双方约定由黄某继续使用1个月。该行为属于典型的占有改定，即“先卖后借（占有）”，二者约定生效时，视为已经完成了交付，自行车所有权转移给洪某。因此，此时自行车的所有权属于洪某。庞某既不能向黄某，也不能向洪某主张原物返还请求权。故C项错误，不当选。D项正确，当选。综上所述，本题的正确答案为D。5、甲、乙两公司约定：甲公司向乙公司支付5万元研发费用，乙公司完成某专用设备的研发生产后双方订立买卖合同，将该设备出售给甲公司，价格暂定为100万元，具体条款另行商定。乙公司完成研发生产后，却将该设备以120万元卖给丙公司，甲公司得知后提出异议。下列哪一选项是正确的？（单选）[单选题]*A、甲、乙两公司之间的协议系承揽合同B、甲、乙两公司之间的协议系附条件的买卖合同C、乙、丙两公司之间的买卖合同无效D、甲公司可请求乙公司承担违约责任(正确答案)答案解析：本题综合考查预约合同、承揽合同、技术开发合同和附条件的民事法律行为，难度极大，错误率极高。A项考查承揽合同的认定。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。本题中，甲公司向乙公司支付5万元研究费用，乙公司完成某专用设备后并非将工作成果交付给甲公司。因此，二者间的合同不属于承揽合同。故A项错误，不当选。B项考查附条件的民事法律行为。民事法律行为可以附条件，但是依照其性质不得附条件的除外。附生效条件的民事法律行为，自条件成就时生效。附解除条件的民事法律行为，自条件成就时失效。据此可知，附条件的民事法律行为中的“条件”需对民事法律行为的“效力”产生影响。本题中，甲乙双方的约定即“研发生产后双方订立买卖合同，将该设备出售给甲公司，价格暂定为100万元，具体条款另行商定”并不会使买卖合同的效力产生影响。因此，不属于附条件的买卖合同。故B项错误，不当选。C、D项考查合同的效力和违约责任。委托开发或合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，由当事人约定。没有约定或约定不明确的，在没有相同技术方案被授予专利权前，当事人均有使用和转让的权利，但委托开发的研究开发人不得在向委托人交付研究开发成果之前，将研究开发成果转让给第三人。本题中，甲公司向乙公司支付5万元研发费用，属于委托开发合同。对于研究开发人的乙公司享有转让权，其与丙之间的买卖合同有效。但其行为违反了与甲公司之前的委托开发合同之约，依法应承担违约责任。故C项错误，不当选。D项正确，当选。综上所述，本题的正确答案为D。6、甲向乙借款100万元,借期2年,欲以自己的房屋1套作担保,双方于2021年6月1日签订了不动产抵押合同,乙一直催促甲办理抵押登记,均无效果。一个月后,乙要求甲以自己的汽车作抵押,双方于7月1日签订了动产抵押合同,但一直未将汽车交付于乙。现因甲不能清偿到期欠款,乙要求实现抵押权。下列选项错误的有?（单选）[单选题]*A、甲乙之间的不动产抵押合同由于一直没有办理抵押登记而无效(正确答案)B、甲乙之间的不动产抵押合同于2021年6月1日成立并生效,但不动产抵押权未设立C、甲既能就汽车设立抵押权,又能就汽车设立质押权D、乙有权请求将甲的汽车拍卖,并就所得价款行使优先受偿权答案解析：本题综合考查区分原则、优先受偿权和抵押权的设立和生效,难度较大,错误率较高。首先,以不动产作抵押的,应当办理抵押登记,抵押权自登记时设立。同时当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。本题中,甲乙虽未办理抵押登记手续,不动产抵押权未设立,但二者间的抵押合同合法有效。故A项错误,当选;B项正确,不当选。其次,根据物权法定的基本原理,对于动产而言,既可以设立抵押权,又可以设立质押权。故C项正确,不当选。最后,动产抵押权自抵押合同生效时设立,未经登记,不得对抗善意第三人。同时,为担保债务的履行,债务人或第三人不转移财产的占有,将该财产抵押给债权人的,债务人不履行到期债务或发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就该财产优先受偿。故D项正确,不当选。综上所述,本题的正确答案为A。7、关于委托合同和行纪合同,下列说法正确的有?（单选）[单选题]*A、行纪合同一定是有偿的,而委托合同可以是无偿的(正确答案)B、行纪人一定是以自己的名义对外出意思表示,受托人则一定是以委托人的名义对外做出意思表示C、处理委托事务的费用应当由委托人承担,但处理行纪事务的费用则肯定由行纪人承担D、受托人不得自己代理,但行纪人可以自买自卖答案解析：本题考查委托合同和行纪合同的区别,难度较大,错误率较高。A项,委托合同是委托人和受托人约定,由受托人处理委托人事务的合同。同时,行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动,委托人支付报酬的合同。据此可知,委托合同可以无偿,但行纪合同必定是有偿的。故A项正确,当选。B项,行纪人一定是以自己的名义对外做出意思表示,受托人一般是以委托人的名义做出意思表示,但是,受托人有以自己名义处理受托事务的情形。故B错误,不当选。C项,委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用,委托人应当偿还该费用及其利息。同时,行纪人处理委托事务支出的费用,由行纪人负担,但当事人另有约定的除外。据此可知,受托人处理受托事务的费用必定由委托人支付,但是行纪人处理行纪事务的费用则可以由当事人约定。故C项错误,不当选。D项,代理人不得以被代理人的名义与自己实施民事法律行为,但是被代理人同意或追认的除外。同时,除非委托人有相反意思表示,行纪人可以自买自卖。据此可知,在被代理人同意或追认的情况下,代理人也可以自己代理;在没有特别约定的情况下,行纪人也可以自买自卖。故D项错误,不当选。综上所述,本题的正确答案为A。8、2020年1月1日,孟某（男）与刘某（女）在北京市海淀区民政部门办理了结婚登记。婚前孟某在北京市海淀区拥有房屋一套（市价850万元）,创作了一部法考图书《孟献贵讲民法》,刘某有价值100万元的股票。12月10日,孟某以个人名义向好友曹某借款500万元,购买了天津的婚房一套。婚后,孟某发表《孟献贵讲民法》,获得稿酬120万元。刘某的100万元股票收益20万元。双方于2021年8月因感情不和而离婚。关于双方的财产和债务,下列说法正确的有?（单选）[单选题]*A、北京的房屋所有权归双方共有,因双方共同生活已达到了1年以上B、著作权源于创作,创作完成于婚前,所以稿酬归孟某个人所有C、100万元的股票和婚后所获收益20万元均属刘某个人所有D、孟某所借的债务由夫妻双方共同承担(正确答案)答案解析：本题考查夫妻财产制,难度不大。A项,婚前的财产不因为婚姻关系的存续而改变,仍然归个人所有。故A项说法错误,不当选。B项,对于稿酬的归属,发表或获得稿酬之一发生在婚姻关系存续期间的,即属于夫妻共同财产。婚后,孟某获得稿酬120万元,依法属于夫妻共同财产。故B项说法错误,不当选。C项,婚姻关系存续期间的收益归共有,即20万元的股票收益属于夫妻共同共有。故C项说法错误,不当选。D项,孟某所借的债务用于家庭共同生活,依法属于夫妻共同债务,应由孟某和刘某夫妻双方共同承担。故D项说法正确,当选。综上所述,本题的正确答案为D。9、甲乙系夫妻,某日到开放式的八达岭动物园游玩。入园前被告知游览规则,并在书面协议上签字。协议中明确订有“如游客违规下车,一切后果自负”的字样。在开车游览过程中,妻子乙与丈夫甲发生口角,一怒之下开门下车,被车外的老虎所伤。下列说法符合民法规定的有?（单选）[单选题]*A、受害人属于自担风险,只要动物园尽到管理职责即可不承担责任(正确答案)B、协议中的免责条款符合意思自治原则,合法有效C、动物园的动物侵权属于无过错责任,无论游客是否有过错均应当赔偿D、本案应当适用公平补偿规则答案解析：本题考查饲养动物损害责任,难度较大,错误率较高。A、C项,动物园的动物侵权责任归责原则系“过错推定”。八达岭动物园已经尽到了提示义务,动物园没有过错,可不承担责任。故A项正确,当选;C项错误,不当选。B项,免除造成对方人身损害的免责条款是无效的。故B项错误,不当选。D项,公平补偿规则的适用范围是“双方都没有过错”的情形,本题不能用公平补偿规则。故D项错误,不当选。综上所述,本题的正确答案为A。10、下列民事权利属于形成权的有?（单选）[单选题]*A、甲因第三人丙的欺诈而与知情的乙签订买卖合同,事后甲向法院主张撤销权(正确答案)B、没有约定先后履行顺序的合同一方当事人没有完全履行合同义务,却请求对方履行义务,对方收到履行通知以后,即通知前者拒绝履行C、由于合同一方当事人属于无权代理,合同另一方当事人便向被代理人发出通知,催促被代理人在合理期限明确答复是否承认无权代理行为D、当债务人无偿转移财产逃避债务时,债权人提起诉讼撤销其逃债行为答案解析：本题考查形成权,难度较大,错误率较高。A项,第三人的欺诈,相对人乙知情,买卖合同可撤销,属于形成权,故A项正确,当选。B项,该情形属于同时履行抗辩权而非形成权。故B项错误,不当选。C项,无权代理,合同效力待定,相对人的催告权系意思通知行为而非形成权。故C项错误,不当选。D项,债权人撤销权属于综合性权利（既有请求权能又有形成权能）,不属于形成权。故D项错误,不当选。综上所述,本题的正确答案为A。11、关于刑法解释，下列哪一选项是错误的？（单选）[单选题]*A、将大型拖拉机解释为《刑法》第116条破坏交通工具罪的“汽车”，至少是扩大解释乃至是类推解释(正确答案)B、《刑法》分则有不少条文并列规定了“伪造”与“变造”，但不排除在其他一些条文中将“变造”解释为“伪造”的一种表现形式C、《刑法》分则有不少条文并列规定了“伪造”与“变造”，但不排除在其他一些条文中将“变造”解释为“伪造”的一种表现形式D、《刑法》第65条规定，不满18周岁的人不成立累犯；《刑法》第356条规定，因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。根据当然解释的原理，对不满18周岁的人不适用《刑法》第356条答案解析：A项，学理解释中的类推解释结论，是指该解释结论明显超出了词义的射程范围，明显超出了国民的预测可能性。例如，将男性解释为妇女，便是类推解释的结论。司法解释不能进行类推解释。假如最高人民法院出台司法解释规定：强奸罪的对象“妇女”包括男性，该规定只能被视为特殊规定，但不能因此改变该解释结论属于类推解释的性质。因此，对该结论不能推广适用，也即在没有司法解释的地方，还是不能如此解释。A项说法错误。不过，有些解释结论在学理上到底是扩大解释还是类推解释，有争议。此时，司法解释采纳了该解释结论，那么该解释结论就被视为扩大解释。司法解释在此起到一锤定音的作用。B项，就词义的范围而言，坐标是：缩小解释←平义解释（不缩小也不扩大）→扩大解释→类推解释。“汽车”是一种交通工具、“大型拖拉机”有的是农用机械，有的是货运交通工具。若“汽车”的种类包含了“大型拖拉机”，便扩大了“汽车”的含义范围，至少不是平义解释，要么是扩大解释，要么是类推解释。B项说法正确。原型案例：[许多真题是有背景出处的。本书将真题背后的原型案例揭示出来，供考生练习，加深理解。为了减轻考生的阅读负担，本书对实务判例进行了提炼加工，省略掉许多与考点无关的原始信息。]甲是某粮站的司机，因犯错误被辞退，怀恨在心，夜晚来到粮站的车库，破坏运粮食的大型拖拉机的刹车装置。次日司机驾驶时差点酿成事故。主流观点认为，本案中的大型拖拉机不是农用机械，而是货运交通工具，解释为“汽车”属于扩大解释。因此，甲构成破坏交通工具罪。C项，有些刑法条文并列规定“伪造”与“变造”，例如，伪造货币罪和变造货币罪，二者是并列关系，不是包含关系，因此，这里的“伪造”不能包含“变造”。有些刑法条文只规定了“伪造”，没有规定“变造”，例如，刑法规定了“帮助伪造证据罪”，没有规定“帮助变造证据罪”，因此“帮助伪造证据罪”中的“伪造”可以包括“变造”。C项考查的知识点是体系解释中的“同一用语的含义相对化”，也即同一个词语在不同条文中可以保持不同含义。例如，“伪造”这个词语在有些罪名中不能包括“变造”，在有些罪名中可以包括“变造”。C项说法正确。对比总结：我国刑法中的“伪造”与“变造”。（1）刑法将“伪造”与“变造”并列规定，二者是并列关系，不是包含关系，这样的例子共有：第一，伪造货币罪，变造货币罪。第二，伪造、变造金融票证罪（《刑法》第177条）。具体包括：伪造、变造汇票、本票、支票；伪造、变造委托收款凭证、汇款凭证、银行存单等其他银行结算凭证；伪造、变造信用证或者附随的单据、文件；伪造信用卡。第三，伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪，伪造、变造、买卖身份证件罪（《刑法》第280条）。（2）刑法只规定“伪造”，没规定“变造”，“伪造”可以包含“变造”的例子，常考的有：第一，帮助伪造证据罪。第二，伪造有价票证罪。第三，伪造增值税专用发票罪。D项，《刑法》第65条规定：“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。”刑法第356条属于毒品犯罪方面的特别再犯制度。就成立条件而言，特别再犯与累犯无法比较，谁的成立条件更严格或更宽松，无法进行当然解释。但是，就处罚效果而言，可以比较特别再犯与累犯，谁的处罚效果更严厉，可以进行当然解释。根据法条规定，对特别再犯的犯罪分子可以适用缓刑、假释。对累犯不能适用缓刑、假释。因此，累犯制度比该再犯制度更严厉。累犯相当于更严重的行为。根据当然解释原理，第一，举轻以明重，也即轻的行为都构成犯罪，那么重的行为更构成犯罪，这是从入罪角度（有罪角度）、不利于被告人的角度进行推理。第二，举重以明轻，也即重的行为都不构成犯罪，那么轻的行为更不构成犯罪，这是从出罪角度（无罪角度）、有利于被告人的角度进行推理。刑法规定，不满18周岁的人不构成累犯。这是有利于被告人的规定。从有利于被告人的角度推理，未成年人实施更严重的行为（累犯行为）都不从重处罚（不适用第65条），那么实施更轻的行为（特别再犯行为），更不从重处罚（不适用第356条）。因此，D项说法正确。综上所述，本题答案为A。12、夜里,甲乙在黑暗的仓库里吵架,甲欲教训一下乙,情急之下顺手拿起旁边的一根木棍殴打乙,未料木棍顶部装有尖刀,刺中要害部位,导致乙死亡。下列说法正确的有（）（单选）[单选题]*A、甲的行为属于方法错误B、甲的行为属于狭义的因果关系错误C、甲构成故意伤害罪致人死亡D、甲构成故意伤害罪与过失致人死亡罪,想象竞合(正确答案)答案解析：A项,方法错误也称为打击错误,要求存在一个欲害对象,一个实害对象。本题中,只有一个行为对象,就是乙,因此不存在打击错误。B项,狭义的因果关系错误,例如,甲将乙推下井,欲淹死乙,实际摔死了乙。甲主观上想杀死乙,客观上也导致了乙死亡,甲只是对导致死亡的因果历程有认识错误。这表明狭义的因果关系错误中,主观想要的结果和实际发生的结果是同一种结果,只是导致该结果的因果关系与主观预想的因果关系不一致。由于行为人不需要认识到因果关系的具体样态、具体死法,因此甲构成故意杀人罪既遂。本题中,甲只是想伤害乙,没有想杀死乙,主观想要的结果和实际发生的结果不是同一种结果,因此不属于狭义的因果关系错误。C、D项,甲的故意伤害行为（用木棍）与死亡结果没有因果关系,甲的过失行为（用尖刀）与死亡结果有因果关系。要成立故意伤害罪致人死亡,要求故意伤害行为与死亡结果有因果关系,因此甲不构成故意伤害罪致人死亡,只构成故意伤害罪。同时,甲的过失行为（用尖刀）与死亡结果有因果关系,因此甲构成过失致人死亡罪。甲的一个行为既是故意伤害行为,又是过失行为,这是不同角度的观察结果。例如,妻子将毒酒放在餐桌上,准备晚上端给丈夫喝,丈夫提前回家自己喝了。妻子放置毒酒的行为既可以评价为故意杀人罪的预备行为,也可以评价为过失致人死亡罪的过失行为,二者想象竞合。同理,本题中,甲的这一个行为同时构成故意伤害罪与过失致人死亡罪,想象竞合,择一重罪论处。本题表明,故意行为与过失行为有区别,不应当混同。这表明,虽然故意杀人的死亡结果可以包容评价为故意伤害的伤害结果,但是,过失致人死亡的死亡结果不能包容评价为故意伤害行为的伤害结果。因此,甲的故意伤害罪的犯罪形态不是既遂,而是未遂。许多同学对此可能不容易理解,还需要再多思考。综上,本题答案为D。13、关于不作为犯罪的判断，下列哪一选项是错误的？（单选）[单选题]*A、小偷翻墙入院行窃，被护院的藏獒围攻。主人甲认为小偷活该，任凭藏獒撕咬，小偷被咬死。甲成立不作为犯罪B、乙杀丙，见丙痛苦不堪，心生悔意，欲将丙送医。路人甲劝阻乙救助丙，乙遂离开，丙死亡。甲成立不作为犯罪的教唆犯C、甲看见儿子乙（8周岁）正掐住丙（3周岁）的脖子，因忙于炒菜，便未理会。等炒完菜，甲发现丙已窒息死亡。甲不成立不作为犯罪(正确答案)D、甲见有人掉入偏僻之地的深井，找来绳子救人，将绳子的一头扔至井底后，发现井下的是仇人乙，便放弃拉绳子，乙因无人救助死亡。甲不成立不作为犯罪答案解析：A项，看家护院的藏獒在性质上属于主人设立的防卫装置。设立防卫装置防卫将来的不法侵害，如果满足以下要求，成立正当防卫：一是防卫手段与不法侵害具有相当性，不能过当；二是防卫手段不能侵害其他法益，如危害公共安全。小偷实施不法侵害，主人的藏獒去围攻小偷，属于防卫装置在发挥作用。但是，小偷只是实施盗窃罪，如果藏獒咬死了小偷，则主人构成防卫过当。因此，主人具有防止过当结果（被咬死）发生的义务，主人不履行该义务，则构成不作为犯罪。A项说法正确。B项，乙的杀人行为可以成为先行行为而产生作为义务，乙不履行该作为义务便构成不作为犯罪。甲教唆乙不作为，构成不作为犯罪的教唆犯。B项说法正确。C项，作为义务的一种来源根据是对危险源的监管义务。题中，甲对8周岁儿子的危险行为具有监管义务，由此产生阻止义务和救助义务。甲不履行该义务，构成不作为犯罪。C项说法错误。D项，涉及基于自愿救助行为产生的保护义务。这是指某项法益处于危险境地时，行为人自愿承担保护义务，使法益的保护依赖于行为人时（形成依赖关系），行为人就有继续保护的义务。题中，甲的放绳子行为与乙的生命尚未形成依赖关系，所以甲没有作为义务。因此不成立不作为犯罪。D项说法正确。引申练习：如果乙抓住绳子，甲已经往上拉了，拉起了乙，此时甲便有了救助义务。综上所述，本题答案为C。14、关于责任年龄、责任能力,下列说法正确的有（）（单选）[单选题]*A、15周岁的甲运输毒品,应负刑事责任B、刑法第17条第5款规定:“因不满十六周岁不予刑事处罚的,责令其父母或者其他监护人加以管教;在必要的时候,依法进行专门矫治教育。”这表明,未达责任年龄的人实施犯罪,即使不负刑事责任,但其行为在客观上具有刑事违法性(正确答案)C、甲欲强奸乙,故意使自己陷入无责任能力状态,然后却实施了抢劫,抢走乙的包。甲无罪D、甲欲强奸乙,故意使自己陷入无责任能力状态,然后却认错人,强奸了丙。甲无罪答案解析：A项,刑法第17条第2款规定:“已满十四周岁不满十六周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的,应当负刑事责任。”这八种罪都是严重犯罪,都是故意犯罪。注意:八种罪里不包括:失火罪,绑架罪,拐卖妇女、儿童罪,决水罪,走私、制造、运输毒品罪。B项,责任年龄,是指刑法所规定的,行为人能够接受刑法谴责所须达到的年龄。如果没有达到责任年龄,即使行为人制造了法益侵害事实,主观上具有故意或过失,也无法谴责行为人,进而不用负刑事责任。责任年龄是责任阻却事由,不是违法阻却事由,因此未达责任年龄的人实施犯罪,具有违法性。C项,原因自由行为,是指具有责任能力的人,故意或过失使自己陷入丧失责任能力的状态,并在该状态下实施了法益侵害行为。甲构成强奸罪犯罪预备。甲在实施抢劫时无责任能力,不负刑事责任。如果甲一开始想抢劫,故意使自己陷入无责任能力状态,然后实施了抢劫,则构成抢劫罪既遂。D项,甲属于原因自由行为,对象认识错误不重要,甲构成强奸罪既遂。综上,本题答案为B。15、关于共同犯罪的认定，下列选项说法正确的是？（不考虑数额和情节）（单选）[单选题]*A、刘某看到自己年迈的母亲长期被保姆虐待，放任不管，构成虐待罪的间接正犯B、王某看到10周岁的儿子盗窃他人笔记本电脑，不予制止，构成盗窃罪的间接正犯C、曹某明知赵某实施电信诈骗犯罪而提供网络技术支持，构成诈骗罪的共犯与帮助信息网络犯罪活动罪的想象竞合(正确答案)D、丁某以为孙某实施电信诈骗犯罪而提供网络技术支持，但孙某实际实施的是非法获取计算机信息系统数据罪，丁某不构成犯罪答案解析：A项，（1）虐待被监护、看护人罪（第260条之一），是指对未成年人、老年人、患病的人、残疾人等负有监护、看护职责的人虐待被监护、看护的人，情节恶劣的行为。本题中保姆构成虐待被监护、看护人罪。（2）虐待罪的行为主体和行为对象是家庭成员。该“家庭成员”可以作扩大解释，可包括长年共同生活的管家、保姆。本题中保姆也可以构成虐待罪。两罪想象竞合，择一重罪论处。（3）刘某对母亲负有保护义务，对保姆的虐待行为负有制止义务，故意不制止，构成不作为犯罪。（4）间接正犯，是指不亲自实施犯罪，而是利用他人犯罪，将他人作为犯罪工具加以支配。间接正犯的特点是：引起+支配。本题中，保姆的虐待行为不是刘某引起的，而且，刘某并没有支配控制保姆，只是单纯地、消极地不制止。因此，刘某不构成间接正犯。A项说法错误。（5）刘某构成不作为的帮助犯，并且在帮助犯的基础上构成正犯，因为对结果的发生所起的作用超过了帮助犯的角色，达到了正犯的程度。如果保姆知道刘某的存在，则刘某是不作为的共同正犯。如果保姆不知道刘某的存在，则刘某是不作为的片面正犯。B项，（1）儿子是客观违法阶层的盗窃罪的“实行犯”，也即客观上实施了法益侵害行为，侵害了他人的财产权，只是到了主观责任阶层，由于未达到责任年龄而阻却责任，最终不追究刑事责任。（2）间接正犯的特点是：引起+支配。本题中，儿子盗窃的事实不是王某引起的，而且，王某并没有支配控制儿子，只是单纯地、消极地不制止。因此，王某不构成间接正犯。B项说法错误。（3）王某构成不作为犯罪。第一，王某对儿子有监管义务，对儿子的违法行为负有制止义务，不予制止，构成不作为犯罪。第二，王某构成不作为的帮助犯，并且在帮助犯的基础上构成正犯，因为对结果的发生所起的作用超过了帮助犯的角色，达到了正犯的程度。如果儿子知道父亲的存在，则父亲是不作为的共同正犯。如果儿子不知道父亲的存在，则父亲是不作为的片面的共同正犯。总结：小孩犯罪，大人角色。（1）10周岁的狗蛋要盗窃，指使老大爷为其望风。老大爷照办。老大爷构成作为的帮助犯。（2）10周岁的狗蛋是好孩子，老大爷指使狗蛋去盗窃。狗蛋照办。老大爷构成作为的间接正犯。（3）本题的案例模型。C项，帮助信息网络犯罪活动罪（第287条之二），是指明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持的行为。本题中，曹某的帮助行为，一方面构成赵某的诈骗罪的帮助犯（共犯），另一方面构成帮助信息网络犯罪活动罪的实行犯，一个行为同时触犯两个罪名，属于想象竞合，择一重罪论处。因此，C项说法正确。引申练习：甲明知乙在网上开设赌场，仍为其提供网络接入服务。甲同时触犯本罪和开设赌场罪（帮助犯），想象竞合，择一重罪论处。D项，（1）非法获取计算机信息系统数据罪（第285条），是指违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，情节严重的行为。本题中，孙某构成非法获取计算机信息系统数据罪。（2）丁某以为孙某实施电信诈骗犯罪，但是孙某没有实施电信诈骗犯罪，因此，丁某不可能构成诈骗罪的帮助犯。（3）孙某实施了非法获取计算机信息系统数据罪，但是丁某不构成该罪的帮助犯，因为丁某不知道孙某实施了该罪。（4）丁某虽然不知道孙某实施了非法获取计算机信息系统数据罪，但是至少知道孙某利用信息网络系统实施了犯罪。丁某知道孙某利用信息网络实施犯罪，还提供网络技术支持，因此，丁某构成帮助信息网络犯罪活动罪。该罪是指，明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持的行为。因此，D项说法错误。综上所述，本题答案为C。16、事实一:甲在火车上,看到女乘客张某进入厕所,也迅速尾随进入,将门反锁,用手捂住张某的嘴巴,威胁张某若不服从就杀死张某,进而强奸了张某。之后,将张某掐晕（导致重伤）,然后离开。事实二:乙在火车上,看到女乘客王某进入厕所,也迅速尾随进入,将门反锁,用手捂住王某的嘴巴,威胁王某若不服从就杀死王某,进而抢劫了王某的财物。之后,将王某掐晕（导致重伤）,然后离开。下列说法正确的有（）（单选）[单选题]*A、甲构成强奸罪,属于情节加重犯“在公共场所当众强奸妇女”B、甲构成强奸罪,属于结果加重犯“强奸罪致人重伤”C、乙构成抢劫罪,属于情节加重犯“在公共交通工具上抢劫”(正确答案)D、乙构成抢劫罪,属于结果加重犯“抢劫罪致人重伤”答案解析：（1）“公共场所”有两种类型。一是指使用权限上,不是某个个人专属使用,而是公众可以使用,例如“公共厕所”是指公众可以使用的厕所,而非某个人专属使用的厕所。又如公共交通工具,是指公众可以使用的交通工具,而非某个私人轿车、私人飞机。二是指物理空间上,有不特定人或多数人可以随时进出,例如广场、大街上,而非某个人的家庭住宅。“在公共场所当众强奸妇女”,由于其中要求“当众”强奸妇女,因此其中的“公共场所”是指有不特定人或多数人随时进出的公共场所。火车上的厕所虽然属于公共厕所,但这里的“公共”的含义是指使用权限,而非物理空间,也即火车上的所有乘客都有权使用,但是当某个人在使用的时候,这里的空间并不是公共空间,而是私密空间,此时不可能有不特定人或多数人可以随时进出。因此在这个空间强奸妇女不属于在公共场所当众强奸妇女。（2）“在公共交通工具上抢劫”,其中的“公共交通工具”是指使用权限,也即一般人都有权使用,不是某个私人轿车、私人飞机。由于没有规定“在公共交通工具上当众抢劫”,因此,不要求抢劫地点是个不特定人或多数人可以随时进出的物理空间。因此,只要在公共交通工具上实施抢劫,就属于“在公共交通工具上抢劫”,至于抢劫的对象不做要求,既可以是不特定人或多数人,也可以是特定的少数人。司法解释也是如此规定。因此在火车上的厕所里面抢劫某一个人的钱财,也构成“在公共交通工具上抢劫”。（3）强奸罪致人重伤、抢劫罪致人重伤,都要求是强奸罪的实行行为、抢劫罪的实行行为致人重伤。关于这些罪的实行行为,可根据行为与故意或目的同时存在原则进行判断。由于甲、乙是在强奸罪、抢劫罪结束以后实施伤害行为,因此不构成强奸罪致人重伤、抢劫罪致人重伤,而属于单独的故意伤害罪,应与强奸罪、抢劫罪数罪并罚。综上,本题答案为C。17、菜贩刘某将蔬菜装入袋中，放在居民小区路旁长条桌上，写明“每袋20元，请将钱放在铁盒内”。然后，刘某去3公里外的市场卖菜。小区理发店的店员经常好奇地出来看看是否有人偷菜。甲数次公开拿走蔬菜时假装往铁盒里放钱。关于甲的行为定性（不考虑数额），下列哪一选项是正确的？（单选）[单选题]*A、甲乘人不备，公然拿走刘某所有的蔬菜，构成抢夺罪B、蔬菜为经常出来查看的店员占有，甲构成盗窃罪C、甲假装放钱而实际未放钱，属诈骗行为，构成诈骗罪D、刘某虽距现场3公里，但仍占有蔬菜，甲构成盗窃罪(正确答案)答案解析：旧观点认为，乘人不备是抢夺罪的必要条件。实际上，乘人不备只是抢夺罪的常见情形而已。法考界的少数观点认为，秘密性是盗窃罪的必要条件。这种观点在学术界和实务界是多数观点。但是，法考界的多数观点认为，秘密性只是盗窃罪的常见情形而已。盗窃罪与抢夺罪的区分不在于秘密或公开，而在于手段的暴力程度。盗窃罪是通过平和手段转移他人占有的财物。抢夺罪是通过对物暴力、对人有危险的手段转移他人占有的财物。此外，主人占有自己的财物，可以与财物保持相当的空间距离。本题中刘某虽然距离现场较远，但其有明显的占有意思，仍占有财物。甲将刘某占有的财物转移为自己占有，手段不是对物暴力，因为对刘某的人身没有危险，手段属于平和手段，因此构成盗窃罪，而非抢夺罪。由于刘某没有处分财物的行为，所以甲不构成诈骗罪。本题出处：本题是发生在清华大学家属小区的一个真实案例。本题出自张明楷教授的教材《刑法学》（第六版），第945页。综上所述，本题答案为D。18、关于走私犯罪,下列说法正确的有（）（单选）[单选题]*A、甲走私仿真枪,被鉴定为国家禁止进出口的物品,但由于甲走私仿真枪是为了自己把玩,没有牟利目的,因此不构成走私国家禁止进出口的物品罪B、乙走私珍贵的象牙,是为了留作纪念,没有牟利目的,因此不构成走私珍贵动物制品罪C、走私国家禁止进出口的货物、物品罪中,“国家禁止进出口的货物、物品”解释为包括“国家限制进出口的货物、物品”,属于扩大解释(正确答案)D、甲走私轿车进境,并且将枪支藏匿在轿车内也走私进境。甲构成走私普通货物、物品罪和走私武器罪,由于是一个行为触犯两罪,因此属于想象竞合,择一重罪论处答案解析：A项,关于走私仿真枪的问题,根据司法解释,分为三种情况:第一,如果不是国家禁止进出口的货物,则定走私普通货物、物品罪。第二,如果是国家禁止进出口的货物,则定走私国家禁止进出口的货物、物品罪。第三,如果经鉴定属于枪支,则定走私武器罪。走私国家禁止进出口的货物、物品罪不要求有牟利目的,因此甲的行为构成走私国家禁止进出口的物品罪。B项,走私珍贵动物制品罪不要求牟利目的,因此乙构成走私珍贵动物制品罪。C项,根据司法解释规定,走私国家禁止进出口的货物、物品罪中,国家禁止进出口的货物、物品包括国家限制进出口的货物、物品,因此这种解释属于扩大解释。D项,甲的行为貌似是一个走私行为,实际上是两个走私行为。甲在实施一个走私犯罪活动,但不能说是一个走私行为,因为甲一方面在走私轿车,一方面在走私武器。走私行为的数量应当根据走私不同的对象来划分,而不应当根据走私工具来划分。因此甲的行为不属于想象竞合,而应当数罪并罚。综上,本题答案为C。19、甲急需20万元从事养殖，向农村信用社贷款时被信用社主任乙告知，一个身份证只能贷款5万元，再借几个身份证可多贷。甲用自己的名义贷款5万元，另借用4个身份证贷款20万元，但由于经营不善，不能归还本息。关于本案，下列哪一选项是正确的？（单选）[单选题]*A、甲构成贷款诈骗罪，乙不构成犯罪B、甲构成骗取贷款罪，乙不构成犯罪C、甲构成骗取贷款罪，乙构成违法发放贷款罪D、甲不构成骗取贷款罪，乙构成违法发放贷款罪(正确答案)答案解析：（1）骗取贷款罪（第175条之一），是指以欺骗手段取得银行的贷款，给银行造成重大损失或者有其他严重情节的行为。本罪惩罚的是取得贷款的手段的欺骗性。手段的欺骗性，是指欺骗了金融机构工作人员。如果金融机构工作人员知道真相仍然放贷，则行为人不构成本罪，相反，金融机构工作人员应构成违法发放贷款罪。骗取贷款罪与贷款诈骗罪的区别：主观上是否有非法占有目的，也即不想归还的目的。如果有非法占有的目的，骗取银行贷款的，成立贷款诈骗罪。骗取贷款罪没有非法占有目的，“骗”体现在手段的欺骗性，是指欺骗了金融机构工作人员。本题中，甲为了从事养殖需要贷款，后来由于经营不善不能归还贷款。这表明，甲在贷款时没有非法占有目的，有想归还的目的，因此不构成贷款诈骗罪。同时，甲的贷款手段没有欺骗金融机构工作人员乙，乙知道甲借用他人身份证贷款仍然放贷，因此甲不构成骗取贷款罪。（2）违法发放贷款罪（《刑法》第186条），是指银行或者其他金融机构的工作人员违反国家规定发放贷款，数额巨大或者造成重大损失的行为。本罪是故意犯罪，但对“重大损失”不要求认识到，也即“重大损失”是客观处罚条件。本题中，金融机构工作人员乙明知甲的贷款手续不合法，违反国家规定给甲发放贷款，由于甲无法还款，给金融机构造成重大损失。因此，乙构成违法发放贷款罪。综上所述，本题答案为D。20、甲从乙家盗窃到财物,刚走出乙家大门,碰到警察丙。丙发现甲可能是网上通缉的逃犯。甲此前犯有强奸罪而被通缉。丙上前盘问甲。甲很紧张,以为丙知道自己刚刚盗窃,要抓自己,便逃跑。丙便追捕甲,甲为了抗拒抓捕,将丙打成重伤,然后逃离。下列说法正确的有（）（单选）[单选题]*A、甲构成转化型抢劫罪B、甲构成入户抢劫C、甲构成盗窃罪和故意伤害罪（重伤）,数罪并罚(正确答案)D、甲构成脱逃罪答案解析：刑法第269条规定,犯盗窃罪、诈骗罪、抢夺罪,为了窝藏赃物、抗拒抓捕、毁灭罪证,当场使用暴力或以暴力相威胁,成立转化型抢劫罪。本案中,第一,具备“当场性”要件。第二,使用暴力的目的是为了“窝藏赃物、抗拒抓捕、毁灭罪证”。为了抗拒抓捕,有个前提条件,也即存在现实的抓捕者。虽然甲是为了抗拒抓捕,但是丙是上前盘问,不是抓捕甲,此时不存在现实的抓捕者。第三,虽然甲逃跑过程中,丙追捕甲,甲为了抗拒抓捕而对丙使用暴力,但是,丙的抓捕行为与甲的盗窃罪无关,是怀疑甲是强奸犯而实施抓捕,而转化型抢劫罪的前提罪名是盗窃罪、诈骗罪、抢夺罪,因此,甲不构成转化抢劫。因此,甲构成盗窃罪和故意伤害罪,数罪并罚。脱逃罪,是指正在关押的犯罪嫌疑人、被告人、罪犯进行脱逃。而甲在被丙追捕时,不是正在关押的未决犯,因此不构成脱逃罪。综上,本题答案为C。21、市监察委以市卫健委副主任刘某在抗疫期间玩忽职守记政务大过处分，下列哪个说法是正确的？（单选）[单选题]*A、在处分期间可以晋升工资档次B、应按照规定降级C、如果刘某不服，可依《公务员法》向公务员主管部门申诉D、刘某所在机关不得再以同一行为进行行政处分(正确答案)答案解析：（1）政务处分期间，公务员应当低调行事，工资、职务、职级和级别都不应有所增长，但有一个例外，警告处分期间可以涨工资。本题中刘某受到记大过处分，在处分期间不能晋升工资档次，故A项错误。（2）只有撤职的时候需要降低级别，警告、记过和记大过均不需要降低级别，可见，B选项错误。（3）对行政处分不服应向人事机关申诉，而对政务处分决定不服的，可以依法向作出决定的监察机关申请复审；公职人员对复审决定仍不服的，可以向上一级监察机关申请复核。本选项采用了张冠李戴的命题技巧，还有考生没有注意到题干处分内容为政务处分，误以为是行政处分，进而产生误判，C选项错误。（4）对同一违纪违法行为，监察机关已经作出政务处分决定的，公务员所在机关不再给予处分。可见，D选项正确。综上，本题答案为D。22、刘某系某工厂职工，该厂经区政府批准后改制。刘某向区政府申请公开该厂进行改制的全部档案、拖欠原职工工资如何处理等信息。区政府作出拒绝公开的答复，刘某向法院起诉。下列哪一说法是正确的？（单选）[单选题]*A、区政府在作出拒绝答复时，应告知刘某并说明理由(正确答案)B、刘某向法院起诉的期限为2个月C、此案应由区政府所在地的区法院管辖D、因刘某与所申请的信息无利害关系，区政府拒绝公开答复是合法的答案解析：（1）如果行政机关决定不予公开，应当告知申请人并说明理由。A项正确。即使没有记住法条，借助基本原则“程序公正”也可解出正确答案。（2）在没有特别法规定的情况下，行政诉讼起诉期是6个月，申请复议的期限是60天，所以，B项错误。（3）被告为县级以上人民政府的案件，一审管辖法院的级别是中级人民法院。在本案中，被告区政府的行政级别为县级，所以应当由区政府所在地的中级人民法院管辖，C项表述错误。（4）刘某向区政府申请公开该厂进行改制的全部档案、拖欠原职工工资如何处理等信息与自身利益密切相关，故而区政府拒绝公开答复是违法的，D选项错误。综上，本题答案为A。23、甲（20周岁）因口角将乙打伤，公安机关决定对甲处以行政拘留7日，甲乙均不服提起行政诉讼，以下哪个选项是正确的？（单选）[单选题]*A、甲乙均提起行政诉讼，法院必须合并审理(正确答案)B、可以对甲不执行行政拘留C、若甲被公安机关询问，询问查证时间不得超过48小时D、甲的行为属于妨碍社会管理的行为答案解析：（1）有考生一见到A选项中的“必须”的字眼，直接将A选项予以排除，但实际上A选项是正确的。共同诉讼分为必要共同诉讼和非必要共同诉讼，必要共同诉讼是指当事人一方或者双方为两人以上，因同一行政行为发生行政争议，人民法院必须合并审理的诉讼，必要共同诉讼之所以称为“必要”是因为诉讼标的为同一个行政行为，导致法律或事实联系的不可分割。本题就属于这种类型。非必要共同诉讼，又称为普通共同诉讼，是指诉讼标的是同类行政行为，法院认为可以合并审理，且两人以上参加诉讼的当事人同意合并审理的。比如，同一条街道上的4家烧烤店被生态环境局处罚，甲烧烤店提起行政诉讼，乙丙丁烧烤店可以参加诉讼，也可以不参加诉讼，因为法律关系是可分的，所以被称为普通共同诉讼。本题显然不属于这种类型。本题中被处罚人甲和受害人乙针对拘留7日的处罚决定同时起诉，原告有两人，但只有一个行政行为，法院必须一并审理，不可能一个处罚决定，甲诉一次法院审理一次，乙诉一次法院再审理一次，一个行为，两次审理，同案不同判该怎么办呢？可见，A选项正确。（2）基于人道主义立场，违法行为人有下列情形之一的，不执行拘留：第一，已满14周岁不满16周岁的；第二，已满16周岁不满18周岁，初次违反治安管理的；第三，70周岁以上的；第四，怀孕或者哺乳自己不满1周岁婴儿的。本题显然不满足四种情形的任何一种，可见，B选项错误。（3）传唤后询问查证时间原则上为8小时，可能适用拘留的询问查证的时间不得超过24小时，而非48小时，C项错误。（4）甲的行为不属于妨碍社会管理的行为，而属于侵犯人身权利、财产权利的行为。妨碍社会管理的行为是损害国家正常管理秩序的违法行为，比如，阻碍国家机关工作人员依法执行职务、变造国家机关公文、嫖娼和为偷越国（边）境人员提供条件。而殴打、诽谤、盗窃等侵犯私人权利的行为仅属于侵犯人身权利、财产权利的行为，可见，D选项错误。综上，本题答案为A。24、河务局认定某公司在河滩区违法存放工程弃土，决定对其处罚10万元。该公司既未申请行政复议，也未提起行政诉讼，也未在指定期限内缴纳罚款。河务局向法院申请强制执行。下列哪个说法是正确的？（单选）[单选题]*A、河务局应向该公司所在地基层法院申请强制执行B、应当由法院执行庭对被执行行为的合法性进行审查C、申请法院强制执行前，河务局应履行催告义务(正确答案)D、法院审查符合执行条件，应当判决准予执行答案解析：（1）行政机关申请法院强制执行的，一般由申请人所在地的基层法院管辖；但执行对象为不动产的，由不动产所在地的基层法院管辖。本题不应当向该公司所在地基层法院，而应当向河务局所在地基层法院申请，可见，A选项错误。（2）因为申请法院强制执行案件（又称为非诉执行案件）需要法院对被执行行政行为的合法性进行审查，所以，审查主体应当是法院中更具有专业性、更懂行政法律制度的行政庭，而非执行庭，如果行政庭审查认为需要采取强制执行措施的，再由本院负责强制执行非诉行政行为的机构执行。可见，B选项错误。（3）行政机关已催告当事人履行义务且催告期已满10日。催告程序是非诉执行的前置程序。其要求是：行政机关申请法院强制执行前，应当催告当事人履行义务。如经催告，当事人履行了义务，则不再申请法院强制执行；经催告后，当事人仍不依法履行义务的，则申请法院强制执行。C选项正确。（4）考生应当区分清楚诉讼执行和非诉执行，诉讼执行是在当事人起诉，法院作出判决或调解书后，由执行庭执行的案件，执行标的为判决或调解书；而非诉执行案件，是在当事人既未申请行政复议，也未提起行政诉讼，也未在指定期限内履行义务情况下，由行政机关申请法院执行的程序，执行标的是罚款、税款等行政行为，非诉执行案件没有经历过起诉的过程，法院自然不会作出判决，如果法院认为申请被执行行政行为合法、符合执行条件，法院应当裁定准许执行，可见，D选项错误。综上，本题答案为C。25、区政府认定李某房屋为超过规划范围的违法建筑物，于是组织人员拆除，李某对强制拆除行为提起诉讼，诉讼中，对于区政府是否是夜间进行拆迁行为产生争议，李某邻居张某提供了证明房屋是夜间拆除的证言，区政府的工作人员王某提供的现场笔录证明房屋不是夜间拆除的，对此，下列哪个选项是正确的？（单选）[单选题]*A、王某现场笔录的证明力优先于张某的证言(正确答案)B、区政府对于强制拆除造成的损害结果承担举证责任C、如果法院认定强拆行为合法，则区政府对强制拆除造成的损失不承担任何责任D、如果认定政府强拆行为违法，则应当撤销拆除决定答案解析：（1）证明同一事实的数个证据，其证明效力一般是国家机关以及其他职能部门依职权制作的公文文书优于其他书证、证人证言，故A项是正确的。（2）在行政赔偿、补偿诉讼中，原告需要证明损害结果的存在，但因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。本题并没有表达被告的原因导致原告无法举证，所以，损害结果的举证责任应当由原告承担，故B项错误。（3）如果法院认定强拆行为合法，被告无需承担赔偿责任，但在国家机关的责任类型中，除了赔偿责任，还有对于合法行为承担的人道主义的补偿责任，比如对于未超过规划范围的建筑物部分，国家还是需要承担补偿责任的，而C项中一概地说不承担任何责任，过于绝对，故C项错误。（4）如果法院认定强拆行为违法，但由于房屋依然被强制拆除，此时，属于不具有可撤销内容的情况，法院应当判决确认违法，而非撤销，D项错误。综上，本题答案为A。26、对于行政强制行为的设定,下列说法哪个是正确的？（单选）[单选题]*A、只能由法律和行政法规设定冻结账户的行政强制措施B、行政法规可以设定拍卖财产的行政强制执行C、某地方性法规可以规定县公安局对违章车辆有权扣押(正确答案)D、某地方性法规可以规定县消费者权益保护协会对违章车辆有权扣押答案解析：（1）法律可以设定所有的行政强制措施,特别需要注意的是,限制公民人身自由的行政强制措施、冻结的设定权专属于法律。冻结是行政主体通过银行等金融机构来实现的,既关系到公民的财产安全,又关系到金融机构的金融秩序,所以,具有一些特殊性。否则,如果冻结主体及程序规定的过于随意,这会导致公民觉得钱存在银行不踏实,会破坏中国基本的金融秩序,所以,冻结只能由法律来予以设定。所以,A选项错误。（2）行政强制执行的主体、行为、条件、方式和程序等均由法律设定,行政法规、地方性法规不得设定行政强制执行。这是因为执行往往是各行政行为链条中的最后一个环节,而且执行后有时候会出现覆水难收的情况,比如,房子一旦被拆除,则无法复原,因此《行政强制法》将强制执行的设定权限制在了最高层次的法律文件“法律”中。所以,B选项错误。（3）地方性法规有查封和扣押的行政强制措施设定权。所以,C选项正确。（4）考生应将C、D选项对比学习,才可以澄清长期存在的一个疑惑。D选项包括两个内容:第一,地方性法规有查封和扣押的行政强制措施设定权。第二,地方性法规有权使非行政主体消协通过授权成为行政主体。对于第一个内容,就如同C选项所表达出来的,地方性法规有查封和扣押的设定权,是毫无疑问正确的。但是对于第二个层次的内容,要使得消协等非行政主体获得行政主体资格,如前所述,法律、法规有资格授权行政处罚权和行政许可权,法律、行政法规有资格授权行政强制措施权,地方性法规是没有资格让一个非行政主体获得作出行政强制措施行为的行政主体资格的,所以,D选项错误。C、D选项之所以会发生混淆,根源在于行政法中有两种类型的授权,广义授权是“无授权则无行政”中的授权,任何主体,哪怕是北京市政府、北京市公安局这样的主体,都必须取得法的授权才能开展某个具体的行政管理活动。狭义授权是通过授权的形式,让不具有行政管理权的非行政主体获得行政主体资格的授权。由于后一种授权能让企业、非政府组织等主体发生脱胎换骨的变身,所以,法律规则对其要求更高。请仔细区别下面两个选项。C选项“某地方性法规可以规定县公安局对违章车辆有权扣押”,因为公安局本身就有行政主体的资格,所以其只需要满足广义授权的要求即可；而地方性法规是有权设定扣押权的,所以该规定合法有效。D选项“某地方性法规可以规定县消费者权益保护协会对违章车辆有权扣押”,该规定不合法。虽然地方性法规有权设定扣押权,但是,消协本身并没有行政管理权限,必须通过狭义授权的方式让它获得行政主体资格,对于行政强制措施的狭义授权只能是“法律、行政法规”,地方性法规是没有狭义授权的资格的,所以,该条规定违法。综上,本题答案为C。27、2011年12月2日,区环运局以甲公司在生产过程中排放废气的臭气浓度超标为由,对该公司作出《限期治理决定书》,要求2012年1月31日前完成排放臭气浓度治理达到《恶臭污染物排放标准》的要求,并经环运局验收合格;逾期未申请验收或未完成限期治理任务,将按规定责令停业、关闭。2012年4月26日环运局对该公司进行臭气排放监测,监测报告均显示臭气浓度未达标。2013年1月11日,区环运局作出《行政处罚决定书》,决定甲公司自收到行政处罚决定书之日起停业、关闭。该公司不服提起行政诉讼,请求法院撤销上述《行政处罚决定书》。一审法院驳回了该公司诉讼请求,该公司不服,提起上诉,下列说法哪个是正确的?（单选）[单选题]*A、《限期治理决定书》属于行政处罚B、区环运局作出《行政处罚决定书》前,应当告知甲公司有申请听证的权利(正确答案)C、被告负责人不出庭且拒绝说明理由的,法院应当中止案件审理D、一审法院开庭审理时,如该公司未经法庭许可中途退庭,法院应予以训诫答案解析：（1）《限期治理决定书》是在作出处罚决定前,要求当事人尽到应尽的法律义务,并没有给甲公司增加新的负担（减损权利或增加义务）,不属于行政处罚,《限期治理决定书》属于没有对权利义务产生影响的事实行为。如果说这都属于处罚的话,我们类推一下,如果有一天公安局的警察对李佳说,李佳你不能打架,不能盗窃,打架盗窃是要被行政处罚,甚至有可能会被刑事处罚的。公安说的这句话就属于处罚了?怎么可能呢?如果属于的话,每个公民每时每刻都在遭受着行政处罚,不能打架,不能盗窃,不能杀人,不能诈骗……这些是公民本身就该遵守的义务,并不是为了惩罚我而增加的新的负担,自然不属于处罚。A选项错误。（2）《行政处罚法》第63条规定:“行政机关拟作出下列行政处罚决定,应当告知当事人有要求听证的权利,当事人要求听证的,行政机关应当组织听证:（一）较大数额罚款;（二）没收较大数额违法所得、没收较大价值非法财物;（三）降低资质等级、吊销许可证件;（四）责令停产停业、责令关闭、限制从业;（五）其他较重的行政处罚;（六）法律、法规、规章规定的其他情形。当事人不承担行政机关组织听证的费用。”本题区环运局作出的是责令停产停业和责令关闭决定,作出该处罚前,应当告知当事人有听证的权利,所以,B选项正确。（3）行政机关负责人不能出庭时,法院可以延期审理,也可以允许行政机关委托工作人员出庭,而不需要中止审理,所以C选项错误。（4）原告经合法传唤,无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的,可以按撤诉处理,而不是予以训诫。人都不见了,法官训谁去呢?D选项很明显是错误的。综上,本题答案为B。28、为满足日益庞大的专车数据储存处理访问需求,甲公司需要建立一座数据中心。恰逢市政府出让一块土地,甲公司和乙公司同时提出申请,市政府拒绝了乙公司的申请,向甲公司颁发了国有土地使用权证。此后,丙村认为市政府向甲公司发放的国有土地使用权证所认定的面积包括该村的集体土地。对此,下列说法正确的是？（单选）[单选题]*A、乙公司对市政府拒绝其申请的行为不服,应当先申请行政复议才能提起行政诉讼B、乙公司对市政府向甲公司颁发国有土地使用权证的行为不服,应当先申请复议才能提起行政诉讼C、丙村对市政府向甲公司颁发国有土地使用权证的行为不服,应当先申请复议才能提起行政诉讼(正确答案)D、丙村对市政府向甲公司颁发国有土地使用权证的行为不服,应当先申请复议,复议后不可提起行政诉讼答案解析：（1）在没有特别法另外规定的情况下,行政争议均应当通过自由选择的方式予以解决。当事人既可以直接选择行政诉讼,也可以直接选择行政复议,所以,在试题中,我们要回答“当事人是否可以直接提起诉讼”的问题,应当首先思考该案例是否属于复议前置或复议终局的特别情况,如果不属于,那么该案例属于自由选择,当事人可以直接提起行政诉讼。涉及复议前置的只有三种情况：行政确权案件中侵犯已经取得的自然资源的所有权或者使用权的案件、纳税争议案件以及反垄断法中的限制或禁止经营者集中的决定。本案并不属于三种情形其中任何一种,所以,乙公司无须先复议再提起诉讼,可以直接提起行政诉讼。与本案最为接近的是复议前置的第一种情况,但“侵犯既得自然资源权利案件”需要同时满足三个条件才可以复议前置：第一,自然资源所有权或使用权受到侵犯。自然资源是指矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂等。第二,当事人认为已经取得的自然资源权利受到侵犯。题干中,一般会含有“已取得”“自家的”“属于自己”等字眼,同时需要注意的是并不需要当事人一定持有土地使用权证、法院判决书等合法证件,只要当事人认为已经取得即可。第三,必须是“行政确认”侵害了自然资源。这里的确认为广义确认,通俗表达为“给了别人”,考生在考场上不用考虑如何给的,何种行为给的,更不需要懂得广义、狭义确认之分。只要你的土地、林地给了别人,也许许可给的、也许登记给的、也许裁决给的,这都无所谓,只要“给了别人”就满足了第三个构成要件。综上,市政府拒绝乙公司国有土地使用权证申请,说明该公司并没有已经取得了该自然资源的使用权,并不满足复议前置的第二个条件。A选项错误。（2）同理,乙公司对政府向甲公司发放国有土地使用权证的行为也无需复议前置,因为该公司并没有已经取得了该自然资源的使用权,并不满足复议前置的第二个条件。B选项错误。（3）丙村认为政府向甲公司发放的国有土地使用权证所认定的面积包括该村的集体土地,这说明丙村认为政府的行为侵害了自己已经取得的自然资源的使用权,满足第二个条件,同时满足第一个条件（自然资源所有权或使用权）和第三个条件（给了别人）,对于该行为当事人应当先复议而后才可以提起行政诉讼。C选项认为应当先申请复议才能提起诉讼的表述正确。但复议前置并不意味着丙村在复议后不可以提起行政诉讼,所以,D选项错误。综上,本题答案为C。29、某区自然资源和规划局以一公司未经批准擅自搭建地面工棚为由,限期自行拆除。该公司逾期未拆除。根据自然资源和规划局的请求,区政府将违法建筑拆除,并将拆下的钢板作为建筑垃圾运走,如该公司提起复议,要求确认强拆行为违法并予以赔偿。下列哪个说法是正确的?（单选）[单选题]*A、本案复议被申请人应当是区自然资源和规划局B、本案复议被申请人应当是区政府(正确答案)C、赔偿义务机关可就赔偿方式和数额与该公司协商,但不得就赔偿项目进行协商D、该公司仅对行政复议决定中的行政赔偿部分有异议,向法院提起行政赔偿诉讼的,法院不应受理答案解析：（1）在强制执行部分,我们讲授过,行政强制执行需要以当事人不履行基础决定为其设定的义务为前提。在本题题干中存在两个具体行政行为——限期拆除决定和强制拆除行为,其中,限期自行拆除是基础决定,该行为的作出者是区自然资源和规划局;拆除违法建筑物为强制执行,该行为的作出者是区政府。本题中,该公司是对强制拆除建筑,并将拆下的钢板作为建筑垃圾运走这一行为请求国家赔偿,而该行为的实施主体是区政府而非区自然资源和规划局,A选项错误,B选项正确。事实上,本题涉及规划领域的行政强制权的归属问题。《城乡规划法》第68条规定:“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后,当事人不停止建设或者逾期不拆除的,建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。”可见,自然资源和规划局只享有作出责令停止建设或限期拆除的决定权,而不享有对应的强制执行权,执行权由县级以上地方政府享有。因此,本题中的赔偿义务机关应为区政府,而非区自然资源和规划局。（2）赔偿义务机关可以在自愿合法的情况下,与赔偿请求人就赔偿方式、赔偿项目和赔偿数额进行协商,C选项错误。（3）本案该公司的复议请求有两个,第一个是确认强拆行为违法,第二个是赔偿。当事人经过复议后再起诉时,拥有对于诉讼请求的选择权,仅对行政复议决定中的行政赔偿部分有异议,自复议决定书送达之日起15日内提起行政赔偿诉讼的,法院应当依法受理。D选项错误。综上,本题答案为B。30、下列哪一行为属于行政处罚？（单选）[单选题]*A、公安交管局暂扣违章驾车的张某驾驶执照六个月(正确答案)B、工商局对一企业有效期届满未申请延续的营业执照予以注销C、卫生局对流行性传染病患者强制隔离D、食品药品监督局责令某食品生产者召回其已上市销售的不符合食品安全标准的食品答案解析：（1）行政处罚的种类包括：①警告、通报批评；②罚款、没收违法所得、没收非法财物；③暂扣许可证件、降低资质等级、吊销许可证件；④限制开展生产经营活动、责令停产停业、责令关闭、限制从业；⑤行政拘留；⑥法律、行政法规规定的其他行政处罚。A选项就属于其中的第③项。张某违章驾车，公安交管局暂扣其驾驶执照限制了他驾驶车辆的能力和资格，因此属于行政处罚。A选项正确。（2）注销是许可在实体上已经消灭后的程序性的手段，注销本身并没有剥夺当事人实体权利，所以，注销的行为性质就是“注销”，不属于行政处罚。B选项也可以从其他角度理解，处罚的前提是当事人违反行政管理秩序，而企业有效期届满未申请延续营业执照，这并不是一种违法行为，自然不需要用处罚的形式予以惩戒。B选项错误。（3）流行性传染病的患者并无违法行为，而且强制隔离也是为了预防传染病疫情的扩散，不具有制裁性，因此不属于行政处罚，其行为性质属于行政强制措施。C选项错误。（4）责令召回本身只是让生产者自我纠错，防止发生危害，其行为性质属于行政强制措施，核心在于恢复正常状态，性质更偏于教育和纠正功能，而没有惩罚的惩戒性，因此不是行政处罚。命题人认为责令召回、责令改正、责令产品下架之类的行为属于行政强制措施。对此，《行政处罚法》第28条第1款明确规定：“行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为。”从法条中我们也可以看出，责令改正本身并不是一种行政处罚。D选项错误。综上，本题答案为A。31、吴某通过网络购物平台购买了甲公司销售的电热毯，后来因为电热毯质量问题，吴某起诉甲公司。法院受理案件后就开庭方式征求当事人意见，甲公司明确表示同意通过线上方式开庭，而吴某拒绝通过线上方式开庭。关于本案表述正确的是？（单选）[单选题]*A、由于本案是发生在互联网上的纠纷，故应当由互联网法院专属管辖B、法院可以依职权决定通过在线方式开庭审理C、法院可以组织甲公司在线上开庭，吴某线下开庭的方式进行审理(正确答案)D、既然吴某不同意线上开庭，故本案不能通过在线开庭方式审理答案解析：本题考查2021年《民事诉讼法》新增的“在线诉讼原则”，根据《民事诉讼法》规定，经当事人同意，民事诉讼活动可以通过信息网络平台在线进行。问题是一方当事人同意以在线方式进行诉讼，另一方当事人不同意以在线方式进行诉讼的情况下应当如何处理呢？——谁同意对谁用，此时对同意以在线方式进行诉讼的一方当事人以在线方式进行诉讼，对不同意以在线方式进行诉讼的一方当事人通过线下方式进行诉讼。故本案中甲公司同意线上开庭，吴某不同意线上开庭，则法院对甲公司组织线上开庭，对吴某组织线下开庭方式审理即可，C选项正确，B、D选项错误。互联网法院不存在专属管辖的问题，A选项错误。互联网法院的管辖称之为集中管辖。具体而言，互联网法院集中管辖所在市（北京、广州、杭州）的辖区内应当由基层法院管辖的发生在互联网上的合同纠纷、侵权纠纷等。简而言之，首先根据正常的合同或者侵权纠纷的管辖权判断思路确定纠纷的管辖法院，然后判断如果该纠纷属于发生在互联网上，且有管辖权的法院所在的市有互联网法院的，则直接将该法院替换为该市互联网法院即可；当然，如果有管辖权的法院所在的市没有互联网法院，则该法院继续行使管辖权。综上所述，本题答案为C。32、甲公司诉赵某违约一案由鲍法官独任审理，赵某提出管辖权异议被驳回，赵某怀疑鲍法官有偏见，遂申请鲍法官回避，被驳回。甲公司被收购，法定代表人变更为薛某，赵某发现薛某和鲍法官是同学，再次提出回避申请。下列表述正确的是？（单选）[单选题]*A、赵某不能再次提出回避申请，只能申请复议B、鲍法官应当暂停本案的审理工作(正确答案)C、法院可以裁定驳回赵某的回避申请D、如果法院决定鲍法官回避，赵某可以再次提出管辖权异议答案解析：本题考查回避。首先赵某申请鲍法官回避被驳回后，由于甲公司法定代表人变更，变更后的法定代表人与鲍法官存在同学关系，故属于出现了新的事实和理由，赵某有权再次提出回避申请，A选项错误；其次，申请后，回避决定作出前，被申请回避的人应当暂停本案的工作，故本案鲍法官应当暂停本案的工作，B选项正确；同学关系属于其他利害关系，要足以影响公正审理的才需要回避，但不论鲍法官与薛某的同学关系是否影响公正审理，C选项均为错误——回避或者驳回回避申请应当用决定，而不是裁定，C选项文书错误。D选项的考点在于回避的效力，在民事诉讼中审判人员回避后诉讼程序应当继续进行，意味着原程序中所进行的诉讼行为继续有效，故在鲍法官回避前赵某已经提出管辖权异议，法院裁定驳回其异议，该裁定继续有效，赵某不能再次提出管辖权异议，D选项错误。综上所述，本题答案为B。33、素文公司和宇威公司发生