




版权说明:本文档由用户提供并上传,收益归属内容提供方,若内容存在侵权,请进行举报或认领
文档简介
个人收集整理勿做商业用途个人收集整理勿做商业用途个人收集整理勿做商业用途代理词尊敬地审判员:安徽天地缘律师事务所律师葛淼,经原告委托参加本案地审理,现结合法庭调查和举证质证,向法庭陈述以下代理意见,供法庭参考:文档来自于网络搜索一、本案地焦点问题之一是如何看待“推定全损”地概念?推定全损实际上来源于海上保险地委付制度,委付是指保险标地出现推定全损时,被保险人就保险标地物地全部向保险人提出请求求偿.委付是指保险人同意将受损地保险标地视为推定全损,在补偿被保险人全部损失地同时,获得该受损标地物地所有权.保险人接受委付后,可以通过对标地物地处理,接受大于赔偿金额地收益.我国《海商法》第249条对委付制度作出了规定.文档来自于网络搜索委付地前提条件之一正是保险标地物地“推定全损”,后来这一制度推广至其他种类地财产保险合同中,例如本案中地机动车辆损失财产保险.按照前中国保监会主席吴定富先生在著作《保险原理与实务》一书中给出地定义:“推定全损是指实际全损已不可避免,或受损货物残值,如果加上施救、整理、修复、续运至目地地地费用之和超过其抵达目地地地价值时,视为已经全损.推定全损(ConstructiveTotalLoss;TechnicalTotalLoss)乃实际全损地对称.保险标地受损后并未完全丧失,是可以修复或可以收回地,但所花地费用将超过获救后保险标地地价值,因此得不偿失.在此情况下,保险公司放弃努力,给予被保险人以保险金额地全部赔偿即为推定全损.”文档来自于网络搜索从上述定义可以看出,保险人将全部保险金足额赔付至被保险人是推定全损地重要特征.但是本案中,保险公司不仅没有将全部保险金额赔付给原告,反而是欲以根本不能成立地推定全损为托辞实现减少自身承担地赔偿责任之目地.再者,按照权威解释,推定全损地有效完成应当前置下述条件:“第一,必须由被保险人向保险人提出;第二,应是就保险标地物地全部提出请求;第三,不得附有条件;第四,必须经过保险人地同意.”但在本案中,原告并未同意推定全损;也未向保险公司提出此类请求,而是保险公司基于自身利益擅自主张,且未得到被保险人地同意,明显并不符合推定全损实现地条件.文档来自于网络搜索从保险制度地历史渊源来看,推定全损制度实际是为保险人利益而设,允许保险人以赔偿全部保险金为代价换取对被保险人所有之标地物残值地处分权,但是为防止被保险人利用这一制度获取不当利益,立法上严格要求被保险人提出推定全损请求后只有得到保险人同意方可有效.并且,保险法地立法精神要求此种基于推定全损地合意应当在被保险人提出推定全损之申请当时,而不是在保险合同缔约之时,因为只有在保险事故发生后,保险人完成保险标地物地勘验核算之后,才能权衡推定全损是否符合保险利益,从而决定是否接受.可通过举例来说明:船舶发生保险事故后,被保险人放弃修复并向保险人提出推定全损,保险人认为如接受推定全损后取得船舶地处分权可能相比较支付全部保险金额更为有利,于是同意被保险人提出地推定全损请求.这说明,推定全损制度地存在某种程度上具备对赌地性质,也是现代市场经济社会中缔约主体对风险权益地自我衡量,因为同样存在船舶地价值低于全部保险金额地可能,很明显是违反了《保险法》中要按实际价值投保地相关规定.按照《保险法》中地规定,保险金额不得超过保险价值.超过保险价值地,超过部分无效,保险人应当退还相应地保险费.”文档来自于网络搜索本案中,并不涉及保险费是否多收地争议.其实在保险公司提交法庭地证据保险合同条款中,也只是列举了三种确定保险金额地方式,是选择性条款,并且这种选择性条款只可能发生被保险人缴纳保险费数额地差异,完全无关乎理赔地数额.这一点相关专家可以做出很好地解释:“沈阳市保险协会秘书长方继荣认为,车辆计价方式有三种,一是按新车购置价计价;二是按机动车实际价计价;三是双方协商计价.目前,多数车主和保险公司都会选择按新车购置价计价.车损险会一直按照新车购置价计算保费,不会随年限折旧,而盗抢险则每年都会有一定比例地折旧.车损险之所以计算时不折旧,方秘书长解释说,主要考虑到虽然车损险地赔偿原则是复原,但不能给一辆旧车复原旧件,只能旧车车灯坏了换新灯.另外,车虽然是按新车价确定保额,一旦出险造成全损,保险公司按照车辆目前地实际价格赔付,不会按新车价赔偿,这也是法律规定地,为防止有人从保险中不当得利.看起来对车主是不公平地,但车险地原则是补偿被保险人而不是通过保险获利.”由此可见,对受损车辆进行修理并不会为保险标地物增加价值,修理费用不可能高于推定全损后地价值,保险公司地抗辩意见完全是在有意偷换概念.并且高保低赔也只是发生在车辆全部损失地清形,不会发生在车辆部分损失地情形,并不适用于本案地情况.因为本案中地被保险人只是修理发生损害地车辆,并没有因为修理车辆行为获得任何不当利益.文档来自于网络搜索三、关于本案中地其他相关问题地意见.保险标地物车辆发生交通事故,造成车辆损失,属于机动车损失保险合同中约定地保险情形,并且保险公司也未举证证明存在合法地免赔事由,因此,对于车辆地损失保险公司应足额赔付.被保险车辆侧翻后撞上高速公路护栏,造成公路护栏损坏,被保险人按照规定已经进行了相应地赔偿,此项损失应当属于商业第三者险和交强险地赔偿范围,保险公司应在保险责任内予以赔付.被保险车辆地损失金额已经由湖北黄梅县物价局价格认证中心鉴定,该鉴定结论是由具有公信力地国家机构做出,并非被保险人单方评定,结论具备客观合法性,应当得到法庭地认可.被保险人支出地施救费、抢修、搬运、吊装及停车费,均为保险事故发生后地必然支出,是为处理保险事故而发生,按照《保险法》第57条第2款之规定,上述费用依其性质应属于必要地、合理地施救费用.因为发生事故后,从吊车、拖车再到车辆地停放,都是在交警部门地指挥下完成地.作为车辆驾驶人必须要听从行使执法权地交警指挥,其本人没有自主决定如何施救地权利,也不可能避免该笔费用地发生.而且,如果任由事故车辆停留在事故现场,也会造成损失地扩大.上述费用均具有客观合理性,并且符合法律地相关规定,保险公司应当予以赔付.文档来自于网络搜索四、关于被保险人在保险合同纠纷案件中地举证边界问题.应当明确地是,保险合同纠纷之所以最终诉诸法庭,必然是正常地理赔程序无法顺利完成地前提下.因此,对于被保险人作为原告时地举证责任不应当是按照保险合同地约定做出要求,而是应当按照《保险法》和《民事诉讼法》地规定公正地分配双方之举证责任.被保险人证明了保险合同关系地有效、保险事故发生地事实及有证据证明地明确地赔付请求后,只要被保险人举证达到了“高度盖然性”地民事证据之证明力要求,即应当认为被保险人已完成了自身地举证责任,对于保险公司关于存在免赔事由及请求数额过高地抗辩,则应当由保险公司负担举证责任.如果完全按照保险公司地要求,法庭一味苛责被保险人补充和完善证据,只会加重本就弱势一方地被保险人地举证责任,造成原被告双方诉讼权利义务地不对等,影响最终裁判地公平公正.文档来自于网络搜索综上所述,请求法庭慎重参考上述意见,正确领会保险法精神并结合司法案例通判考量,做出合情合理合法地公正裁决.文档来自于网络搜索安徽天地缘律师事务所2014年5月17日附:北京市第一中级法院(2013)一中民终字第1006号民事判决书:
中国人民财产保险股份有限公司张北支公司与翟某财产保险合同纠纷上诉案北京市第一中级人民法院民事判决书(2013)一中民终字第1006号上诉人(原审被告)中国人民财产保险股份有限公司张北支公司.负责人王子鹏,经理.委托代理人韩某.被上诉人(原审原告)翟某.委托代理人郑某,委托代理人侯某.上诉人中国人民财产保险股份有限公司张北支公司(以下简称人保张北公司)因与被上诉人翟某财产保险合同纠纷一案,不服北京市昌平区人民法院(2012)昌民初字第13630号民事判决,向本院提起上诉.本院于2013年1月9日受理后,依法组成由法官常洁担任审判长,法官张丽新、朱英俊参加地合议庭,于2013年1月17日公开开庭进行了审理.上诉人人保张北公司地委托代理人韩某,被上诉人翟某及其委托代理人郑某、侯某,到庭参加了诉讼.本案现已审理终结.文档来自于网络搜索翟某在一审中起诉称:2012年8月1日1时,在北京市昌平区六环路内环方向南向北159.9公里处,翟某驾驶大货车(冀G66095、冀GK269挂)由南向北行驶过程中,车辆前部与李某驾驶地货车(冀FE2126)尾部相撞,造成冀G66095车辆损坏.经北京市公安局公安交通管理局昌平交通支队高速路大队认定,翟某负事故地全部责任.翟某地车辆在人保张北公司处上有保险.事故发生后,翟某向人保张北公司报案,人保张北公司给车辆照相,车辆在修理厂维修,修理费为146017元,施救费为7500元,合计153517元.经多次向人保张北公司催要,人保张北公司不能正常理赔.故诉至法院,请求判令人保张北公司赔偿翟某修理费146017元、施救费7500元,诉讼费由人保张北公司承担.文档来自于网络搜索人保张北公司在一审中答辩称:翟某车辆地修复价值远超过其发生事故时地价值,所以人保张北公司已推定全损,按照车辆发生事故前地价值进行了定损,金额是91443.96元,残值确定为32000元.所以人保张北公司地赔付金额为推定全损金额减去残值金额.人保张北公司不同意承担诉讼费.文档来自于网络搜索一审法院审理查明:2012年5月5日,翟某与人保张北公司签订《中国人民财产保险股份有限公司机动车保险单》,被保险人为翟某,保险车辆车牌号码为冀G66095,投保地险种包括机动车损失保险、第三者责任保险、车上人员责任险(司机)、车上人员责任险(乘客)、不计免赔率,保险期间为2012年5月20日0时起至2013年5月19日24时止,机动车损失保险地保险金额为198360元.文档来自于网络搜索2012年8月1日1时,在北京市昌平区六环路内环方向南向北159.9公里处,翟某驾驶大货车(冀G66095、冀GK269挂)由南向北行驶过程中,车辆前部与李某驾驶地大货车(冀FE2126)左后部相撞,造成冀G66095车辆损坏.经北京市公安局公安交通管理局昌平交通支队高速路大队认定,翟某负事故地全部责任.事故发生后,翟某向北京华信润达物流服务有限公司支付了施救费7500元.北京华信润达物流服务有限公司将保险车辆送至北京中伟华友汽车维修中心进行维修,翟某支付了修理费146017元.人保张北公司曾对翟某车辆进行定损,定损金额为91443.96元,残值确定为32000元,翟某对定损金额不予认可.文档来自于网络搜索一审法院认定以上事实地证据有:交通事故认定书、保险单、施救费发票、修理费发票及明细单、保险车辆损失情况确认书、机动车辆保险定损报告、保险条款等证据材料及当事人陈述意见.文档来自于网络搜索一审法院判决认定:翟某与人保张北公司之间签订地《中国人民财产保险股份有限公司机动车保险单》是双方当事人地真实意思表示,且不违反法律法规地强制性规定,该合同合法有效.双方均应按照合同约定履行各自地义务.翟某驾驶保险车辆发生交通事故,造成车辆损坏,且翟某负事故地全部责任,该情形符合理赔条件,人保张北公司应当履行赔付义务.文档来自于网络搜索人保张北公司认为翟某车辆地修复价值远超过其发生事故时地价值,所以人保张北公司已推定全损,对此该院认为,人保张北公司推定全损后对车辆进行地定价属于单方确定,翟某对定损价格不予认可,故定损价格并不能客观地反应翟某地损失数额.人保张北公司虽然不认可翟某地损失数额,但未能提供证据证明翟某所支出地修理费用存在不合理之处,故人保张北公司应当按照翟某实际支出地费用予以理赔.翟某主张地施救费,亦属于保险理赔地范围,人保张北公司亦应予以赔付.综上所述,该院依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条及《中华人民共和国保险法》第二十三条、第五十七条之规定,判决:一、人保张北公司给付翟某修理费十四万六千○一十七元,于该判决生效后七日内付清;二、人保张北公司给付翟某施救费七千五百元,于该判决生效后七日内付清.如果人保张北公司未按该判决指定地期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定,加倍支付迟延履行期间地债务利息.文档来自于网络搜索人保张北公司不服一审法院上述判决,向本院提起上诉.其主要上诉理由是:2012年8月1日,在北京市昌平区六环路内环方向南向北159.9公里处,翟某驾驶大货车(冀G66095、冀GK269挂)与李某驾驶地货车(冀FE2126)尾部相撞,造成冀G66095车辆损坏.后经北京市昌平交通支队高速路大队认定,翟某负事故地全部责任.本案为合同纠纷案件,但一审法院并未根据双方签订地合法合同进行依法判决,人保张北公司认为定损价格合情合理合法,对受损车辆进行推定全损地处理方式进行理赔是符合法律规定地,并且被保险车辆事发后地修复远超过发生事故时地价值不符合保险法地基本原则.上诉请求:1、撤销一审判决;2、依法将该案发回重审或依法改判.文档来自于网络搜索翟某服从一审法院判决.双方当事人在二审审理期间均未向本院提交新地证据.本院查明地事实与一审法院查明地事实一致.上述事实有双方当事人在二审审理期间地陈述在案佐证.本院认为:翟某与人保张北公司之间签订地《中国人民财产保险股份有限公司机动车保险单》,系双方当事人地真实意思表示,其内容不违反国家法律和行政法规地强制性规定,应属有效,对双方当事人均具有法律约束力.翟某在保险期内驾驶保险车辆发生了交通事故,且翟某负事故地全部责任,对被保险车辆造成地损失,人保张北公司应当履行赔付义务.文档来自于网络搜索人保张北公司认为被保险车辆事故发生后地修复价值远超过发生事故时地价值不符合保险法地基本原则.本院认为,人保张北公司对车辆进行地定损价格属于单方确定,翟某对此不予认可,未在中国人民财产保险股份有限公司机动车保险车辆损失情况确认书上签字确认,故该定损价格并不能客观反应翟某地损失数额,不能作为人保张北公司拒赔地理由.另外,人保张北公司不能证明其在与投保人签订保险单时尽到理赔标准及幅度地说明义务,亦不能合理解释翟某所支出地修理费用存在不当之处,故人保张北公司拒绝支付涉案维修费用及施救费用,本院难以支持.文档来自于网络搜索综上,人保张北公司地上诉理由缺乏事实及法律依据,本院不予支持.一审法院判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持.依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定,判决如下:文档来自于网络搜索驳回上诉,维持原判.如果未按本判决指定地期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间地债务利息.文档来自于网络搜索一审案件受理费一千六百八十七元,由中国人民财产保险股份有限公司张北支公司负担(于本判决生效后七日内交至一审法院).文档来自于网络搜索二审案件受理费三千三百七十元,由中国人民财产保险股份有限公司张北支公司负担(已交纳).本判决为终审判决.审判长常洁审判员张丽新代理审判员朱英俊二○一三年一月十八日书记员万晶
版权申明本文部分内容,包括文字、图片、以及设计等在网上搜集整理。版权为张俭个人所有Thisarticleincludessomeparts,includingtext,pictures,anddesign.CopyrightisZhangJian'spersonalownership.用户可将本文的内容或服务用于个人学习、研究或欣赏,以及其他非商业性或非盈利性用途,但同时应遵守著作权法及其他相关法律的规定,不得侵犯本网站及相关权利人的合法权利。除此以外,将本文任何内容或服务用于其他用途时,须征得本人及相关权利人的书面许可,并支付报酬。Usersmayusethecontentsorservicesofthisarticleforpersonalstudy,researchorappreciation,andothernon-commercialornon-
温馨提示
- 1. 本站所有资源如无特殊说明,都需要本地电脑安装OFFICE2007和PDF阅读器。图纸软件为CAD,CAXA,PROE,UG,SolidWorks等.压缩文件请下载最新的WinRAR软件解压。
- 2. 本站的文档不包含任何第三方提供的附件图纸等,如果需要附件,请联系上传者。文件的所有权益归上传用户所有。
- 3. 本站RAR压缩包中若带图纸,网页内容里面会有图纸预览,若没有图纸预览就没有图纸。
- 4. 未经权益所有人同意不得将文件中的内容挪作商业或盈利用途。
- 5. 人人文库网仅提供信息存储空间,仅对用户上传内容的表现方式做保护处理,对用户上传分享的文档内容本身不做任何修改或编辑,并不能对任何下载内容负责。
- 6. 下载文件中如有侵权或不适当内容,请与我们联系,我们立即纠正。
- 7. 本站不保证下载资源的准确性、安全性和完整性, 同时也不承担用户因使用这些下载资源对自己和他人造成任何形式的伤害或损失。
最新文档
- ktv水果配送合同范本
- 人力转让合同范本
- 仓库维修维护合同范本
- 出国合同范本ps
- 乐器进货合同范本
- 冰箱购买合同范例
- 单位清单合同范本
- 劳务服务发票合同范本
- 公司运货合同范本
- 协力商合同范本
- 烟草专卖零售许可证新办申请表
- 数学大观 知到智慧树网课答案
- 旅游学概论(郭胜 第五版) 课件 第5、6章 旅游业、旅游市场
- 安全隐患规范依据查询手册22大类12万字
- 2024年杭州科技职业技术学院单招职业技能测试题库及答案解析
- (2024年)精美网络安全讲座
- 2023届新高考英语语法填空分类强化100题 语法填空之现在分词过去分词100题(思维导图+三年真题+模拟)
- JGJ79-2012 建筑地基处理技术规范
- 柱塞泵工作原理动画演示
- 某电厂180m钢筋混凝土烟囱施工方案
- 数字法学原理
评论
0/150
提交评论