06. 民法典合同编之合同的变更和转让

民法典合同编之合同的变更和转让智能建造国家级教学团队01合同的变更和转让02债权转让和债务转移03债权债务概括转移CONTENTSPART01合同的变更和转让协议变更合同

当事人协商一致，可以变更合同。第五百四十三条【协议变更合同】协议变更合同合同成立后，当事人在原合同的基础上对合同的内容进行修改或补充。合同变更的条件：存在合法有效的合同关系；合同内容发生变化；当事人就合同变更协商一致。0102遵从合同生效、无效的一般规则。对已按原合同约定履行的给付无溯及力，已经履行的债务继续有效。1.合同协商变更的定义2.合同变更的效力变更不明确推定为未变更当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。第五百四十四条【变更不明确推定为未变更】

合同变更禁止推定，是指当事人变更合同的意思表示必须以明示的方式表示，在当事人未以明示方式约定合同变更的，禁止适用推定规则推定当事人有变更合同的意愿。原因：合同变更会使原合同的权利义务、性质、效力等发生变化，如果在当事人没有明示的意思表示的情况下，就推定合同变更，将会对一方当事人产生严重的不利影响，损害其权益。变更不明确推定为未变更变更不明确推定为未变更变更不明确的常见情况委托代理法定代理变更约定本身不清楚用于变更的证据被涂改两种情形都是司法实践中的常见约定不明的情形。在约定不明的情况下，最后会被推定为“未变更”。证据被涂改后，导致变更内容不明确，当事人双方容易各执一词。PART02债权转让和债务转移债权转让债权人可以将债权的全部或者部分转让给第三人，但是有下列情形之一的除外：（一）根据债权性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。当事人约定非金钱债权不得转让的，不得对抗善意第三人。当事人约定金钱债权不得转让的，不得对抗第三人。第五百四十五条【债权转让】债权转让债的移转：是指在不改变债的内容的前提下，债权或债务由第三人予以承受，包括债权让与、债务承担和债权债务的概括转移。1.债权转让：也叫债权让与，是指不改变债权的内容，由债权人将其享有的债权全部或者部分地转让给第三人。2.债务转移：也称债务让与，是指债务人将其负有的债务转移给第三人，由第三人取代债务人的地位，对债权人负责给付的债的转移形态。3.债权债务概括转移：也称合同权利义务概括转移，指合同当事人一方将其权利与义务一并转移给第三人，由第三人概括地继受这些权利和义务的债的移转形态。1.债的移转形式三种形式债权转让（1）须有合法有效的债权存在。（3）转让的债权必须是依法可以转让的债权。（2）债权的转让人与受让人应达成合法有效的转让协议，不得违背社会公共利益。（4）债权的转让协议须通知债务人。2.债权转让构成要件（5）债权转让应当符合法律规定的程序。

债权转让010203根据债权性质不得转让。主要指基于特定当事人的身份关系或者对特定人资质能力等的信赖订立的合同，如收养合同。按照当事人约定不得转让。依照法律规定不得转让。3.债权不得转让的情形债权转让4.债权转让不得对抗善意第三人和第三人的情况委托代理法定代理非金钱债权金钱债权不得对抗善意第三人。不得对抗第三人当事人在合同中约定非金钱债权不得转让的，当事人应当遵守约定，对该非金钱债权不得转让。但要注意的是不得对抗善意第三人和第三人的情况。债权转让通知债权人转让债权，未通知债务人的，该转让对债务人不发生效力。债权转让的通知不得撤销，但是经受让人同意的除外。第五百四十六条【债权转让通知】债权转让通知债权人。1.通知的主体在债务人依照原来的约定履行债务之前进行。3.通知的时间债务人或债务人授权的代理人。2.通知的对象书面或口头的形式都可。4.通知的形式合同的债权人转让其债权的，应当通知债务人。债权转让的通知一旦到达债务人就产生法律效果即发生债权转让的后果。如果债权人未通知债务人，该转让对债务人不发生法律效力。5.法律后果

一经通知，债务人即应当依照债权转让协议对债权的受让人承担履行债务的义务，不得再行向原债权人履行债务。债权转让从权利一并转让债权人转让债权的，受让人取得与债权有关的从权利，但是该从权利专属于债权人自身的除外。受让人取得从权利不因该从权利未办理转移登记手续或者未转移占有而受到影响。第五百四十七条【债权转让从权利一并转让】债权转让从权利一并转让1.从权利的产生委托代理法定代理主债权的从合同设定由主债权或依照法律规定产生如通过抵押合同设定的抵押权、质押合同设定的质权、保证合同设定的保证债权等违约金债权、损害赔偿请求权、留置权等从权利：与主债权相联系但自身并不能独立存在的权利。债权转让从权利一并转让无论转让双方在转让协议中是否明确约定从权利一并转让，附属于主债权的从权利也一并由受让人取得。（1）转让协议是否约定不影响债权的从权利是专属于债权人的权利的，不会发生与主债权同时转移的效力。（2）专属于债权人的权利不能转让从权利未办理权利变更登记，或者未转移占有的，不影响债权转让引发从权利转移的效力。（3）具有法定性从随主原则，是债权转让的重要规则。（4）债权转让的重要规则2.从随主原则债权转让时债务人的抗辩权债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。第五百四十八条【债权转让时债务人的抗辩权】债权转让时债务人的抗辩权债务人的抗辩权，是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由对抗债权人行使请求权的权利。法定抗辩事由：是法律规定的债的一方当事人用以主张对抗另一方当事人的免责事由。如：不可抗力在实际订立合同以后，发生的债务人可据以对抗原债权人的一切事由，债务人可以之对抗债权的受让人。如先诉抗辩权、撤销权、同时履行抗辩权单击此处添加文本具体内容原债权人的违约行为，原债权人有关免责的意思表示债务人的行为所产生的可以对抗原债权人的一切抗辩事由。债务人对原债权人已为的履行行为原债权人的行为引起的债务人的抗辩权。抗辩权包含的内容债权转让时债务人抵消权有下列情形之一的，债务人可以向受让人主张抵销：（一）债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期；（二）债务人的债权与转让的债权是基于同一合同产生。第五百四十九条【债权转让时债务人抵消权】债权转让时债务人抵消权债务人的债权与转让的债权是基于同一合同产生，可以抵消。债务人的债权与转让的债权都是基于同一个合同产生，且具有债权的关联性。债务人的债权与转让的债权是基于同一合同产生债务人对让与人享有债权，可以抵消的行使要件：（1）债务人接到债权转让通知时，债权转让已经完成；（2）债务人对债权人享有债权，即债权人和债务人相互负有债务、享有债权；（3）债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的。债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期；债务人可与向受让人主张抵消权的情形被转让的债权如果存在债权人与债务人互负债务的情形，各以其债权充当债务的清偿，可以主张抵销。债权转让增加的履行费用的负担因债权转让增加的履行费用，由让与人负担。第五百五十条【债权转让增加履行费用负担】债权转让增加的履行费用的负担（1）就新增加的履行费用债务人有权要求让与人承担。如果债权人转让债权，使债务人履行债务增加了新的费用的，对债务人不利的。（2）基于公平合理的原则债务履行费用是指因清偿债务所必须支出的费用。债务转移债务人将债务的全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。债务人或者第三人可以催告债权人在合理期限内予以同意，债权人未作表示的，视为不同意。第五百五十一条【债务转移】债务转移债务转移也称债务让与、免责的债务承担，是指债务人将其负有的债务转移给第三人，由第三人取代债务人的地位，对债权人负责给付的债的转移形态。委托代理法定代理债务的全部转移债务的部分转移债务人与第三人达成协议，将其在债的关系中的全部债务一并转移给第三人。债务人将债的关系中债务的一部分转移给第三人，由第三人对债权人承担该部分债务。☛债务转移的前提：经债权人同意。债务人可催告，债权人未明确回复的，视为不同意。债务转移自然债务不能转移。（1）有有效的债务存在法律规定不得转移、当事人约定不得转移以及依照性质不得转移的债务，不得转移。（2）转让的债务具有可转让性债务受让人成为债权人的债务人。（3）须有债务转移的内容债权人不同意债务转让，则债务人转让其债务的行为无效，不对债权人产生拘束力（4）须经债权人同意债务转移成立要件并存的债务承担第三人与债务人约定加入债务并通知债权人，或者第三人向债权人表示愿意加入债务，债权人未在合理期限内明确拒绝的，债权人可以请求第三人在其愿意承担的债务范围内和债务人承担连带债务。第五百五十二条【并存的债务承担】并存的债务承担

并存的债务承担指债务人并没有脱离原债务关系，第三人又加入原存的债务关系中，与债务人共同承担债务。原债务人并不脱离原债权债务关系，仍对债权人负履行合同的义务，依然享有对债权人的合理抗辩权。对原债务人第三人在其愿意承担的债务范围内和债务人承担连带债务。对第三人与原债务人债权人既可以向原债务人主张权利，也可以向第三人主张清偿。但注意的是仅有一个债权。对债权人第三人成为债务人，与原债务人一起向债权人承担义务，可以行使原债务人对债权人的抗辩。对第三人并存的债务承担的法律效果并存的债务承担010203原债权债务合法有效。第三人与债务人约定加入债务与债务人共同承担债务。第三人或者债务人通知债权人或者第三人向债权人表示愿意加入债务，与债务人共同承担债务。

并存的债务承担的构成要件04债权人同意或者在合理期限内未明确表示拒绝。债务转移时新债务人的抗辩权债务人转移债务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩；原债务人对债权人享有债权的，新债务人不得向债权人主张抵销。第五百五十三条【债务转移时新债务人抗辩权】债务转移时新债务人的抗辩权债务的受让人取得抗辩权的内容（1）在实际发生债的关系以后，发生的原债务人可对抗债权人的一切事由。如先诉抗辩权、同时履行抗辩权、撤销权等。（2）法定的抗辩事由，如不可抗力。债务转移后，原债务人享有的对债权人的抵销权不发生转移，即原债务人对债权人享有债权的，新债务人不得向债权人主张抵销。原因是债务转移是特定债务的主体变更，原债务人没有转让的自己对债权人享有的债权，当然不在转让的范围之内。原债务人对债权人享有的债权，仍然可以向债权人主张。债务转移从随主原则债务人转移债务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但是该从债务专属于原债务人自身的除外。第五百五十四条【债务转移从随主原则】债务转移从随主原则1.从随主原则对附属于主债务的从债务，在债务人转让债务以后，新债务人应当承担与主债务有关的从债务。2.例外保证合同，本编第697条规定未取得保证人的书面同意，对转移的债务，保证人不再承担保证责任。3.专属于原债务人的从债务，新债务人不予承担专属于原债务人的从债务，是指应当由原债务人自己来履行的附属于主债务的债务。PART03债权债务概括转移债权债务概括转移当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。第五百五十五条【合同权利义务概括转移一般规则】债权债务概括转移010203债权债务的概括转移也称债权债务的概括转让，是指合同当事人一方将其权利与义务一并转移给第三人，由第三人概括地继受这些权利和义务的债的移转形态。与债权转让、债务转移的区别：债权转让和债务转移仅是债权或者债务的单一转让，而债权债务概括转移则是债权与债务的一并转让。成立要件：（1）前提条件：须有合法的债权、债务存在；（2）必备要件：概括转让的债权、债权具有可转让性；（3）实质要件：须经对方当事人同意；（4）适用范围：是双务合同；（5）形式要件：必须依法转让。04法律