论亲属间拒证特权的研究

摘要我国的亲属拒证权的来源历史非常悠久，在慢慢的发展当中在不断的完善，总体来说我国的亲属拒证权这一规定和西方国家虽有有着很大的差别，但是也是符合我国的国情，同时也是我国尊重还有保证人权在刑事诉讼领域的非常重要的体现。在现在的社会中具有非常重要的价值和存在的重要的意义，但经过阅读相关的研究文献还要查阅关于亲属拒证权的相关权利，发现是我国亲属间拒证权还存在着很多的不足和缺陷，这其中主要有使用的主体，适用的内容，适用的程序等等的，所以急需要解决相关的问题。本文从亲属间拒证权的相关概念出发，探讨现目前我国亲属间拒证权现状，从中找到存在的问题和不足，并依次提出相应的优化建议。关键词：亲属间拒证权优化ABSTRACTThesourceoftherightofrefusingtotestifyofrelativesinChinahasaverylonghistory,whichisconstantlyimprovingintheslowdevelopment.Generallyspeaking,therightofrefusingtotestifyofrelativesinChinaisquitedifferentfromthatinwesterncountries,butitisalsoinlinewithChina'snationalconditions,anditisalsorespectedbyChinaThereisaveryimportantembodimentofguaranteedhumanrightsinthefieldofcriminalprocedure.Intoday'ssociety,ithasaveryimportantvalueandsignificanceofexistence,butafterreadingtherelevantresearchliterature,wealsoneedtoconsulttherelevantrightsofrelatives'righttorefusetotestify.Itisfoundthattherearemanydeficienciesanddefectsintherightofrelatives'righttorefusetotestifyinChina,includingthemainbodyofuse,theapplicablecontent,theapplicableprocedures,etc.,soweneedtosolvetherelevantproblemsurgentlyProblem.Findsouttheexistingproblemsanddeficiencies,andputsforwardcorrespondingoptimizationsuggestionsinturn..Keywords:KinshipRightofrefusingtotestifyAmongrelatives目录TOC\o"1-3"\h\u18074一、刑事诉讼亲属间拒证权制度概述 19079（一）亲属间拒证权的历史来源 117877（二）亲属间拒证权的含义 224384（三）亲属间拒证权的特征 329377二、亲属间拒证权确立的意义 414199（一）以人为本的体现 427953（二）提升诉讼效率 57068三、我国亲属间拒证权发展现状 520481（一）我国现阶段的立法现状 610387（二）现阶段立法的不足 69222（三）现阶段亲属间拒证权条款的缺陷 717721四、亲属间拒证权利制度的完善 83629（一）亲属间拒证权的主体完善 832366（二）亲属间拒证权的适用程序的完善 912534（三）明确例外原则 1011658五、结语 1022615参考文献 10论亲属间拒证特权的研究亲属拒证权也称为“亲属作证的特免权”是指在刑事诉讼中具有证人资格的配偶，近亲属对自己所掌握的证据免于作证的特权，这项特权的目的是为了保护特定的亲属关系，它能够保护当事人的家庭关系，更能够很好的促进案件审判的进展，所以对其进行更好的完善对现实的法律案件有非常更重要的作用，是刑事诉讼中一项重要的制度。刘龙.浅析刑诉法中的亲属拒证权[J].法制与社会2018(26)：247-248刑事诉讼亲属间拒证权制度概述亲属间拒证权的历史来源我国亲属拒证权的历史来源我国的亲属拒证权有着久远的历史，最初亲亲相隐制度起源于先秦时期，长远的历史长河中，社会的关系主要是由家庭关系、宗族之间的人际伦理关系等等的关系共同构成的，并且还拥有一套非常完整的道德伦理文化在深深的制约着当时的人民。在重要的时间段，或者是涉及到皇亲国戚的重大刑法案件中，也是宗法伦理起着非常重要的制约作用，法律制度起着的是第二制约作用。然而大多数的学者认为“容隐制度”起源真正起源于孔子，在春秋时期，孔子明确提出了“子为父隐，父为子隐，直在其中。”自唐代到明清，总体来说对容隐制度上没有太大的变化，多是延续了隋唐时期的法律规定。所以总的来说某些个案的司法利益，是让位于保护家庭亲属关系的稳定与和谐，这样就能够有效地避免了将无辜的犯罪人的家属推向要么违背良心作证，要么拒证的困境，在那个时候就体现了法律的文明和人道精神，当今的社会法律的制定是以历史为鉴，适用于当今社会的。英美法系亲属拒证权的历史来源美国和美国习惯法中有关相对权利的历史依据都有各自的规则，并符合该国的国情。该国在《统一证据规则》发布了非常详细的规定。“每个人有权拒绝并阻止其配偶或前配偶作证在婚姻存在时与配偶进行秘密交流”。美国由于当事人（证人）的配偶关系而享有足够的特权。在婚姻中主要是交往的特权和见证婚姻的特权。在英格兰，亲戚拒绝证言的权利首先出现于17世纪，主要以管辖权的形式出现，但是直到1988年《刑事诉讼法》才在民事诉讼领域确立。法律已多次修订，使用范围越来越小，适用的内容也越来越明确。加拿大的《刑法典》和《刑事诉讼法》均提供拒绝结婚证词的权利。习惯法国家中亲属拒绝作证的权利的规定在很大程度上反映在婚姻中。大陆法系亲属拒证权的历史来源大陆法系的源头是古代罗马法，指的是约公元前450年古罗马《十二通铜表法》的制定到公元534年东罗马帝国皇帝查士丁尼编纂的《国法大全》，约有10个世纪时期的法律。罗马法是大陆法系中最为主要的历史渊源，同时也是构成大陆法系的基础，除此之外，是西欧各国地方拥有的习惯法，还有教会法以及后期的商法对大陆法系的形成都有着非常重要的影响。其次，法国大革命的政治因素和古典自然法的意识形态因素也影响了大陆法系的形成。青措加青措加.论刑事诉讼法特定亲属证人拒证权及立法建议[J].法制与社会2017(21)亲属间拒证权的含义1.

证人的含义证人是除当事人以外的其他人，他知道案件的事实并向司法机关提供证词。证人必须具备三个条件。首先，证人必须是当事人以外的其他人；第二，必须能够区分是非；第三，必须能够正确表达。依靠证人的证词来揭示案件的事实，对古代和现代中外法律都是有价值的，也是各种诉讼中使用最广泛的证据形式。在韩国，除了那些身体或精神上有残疾或无法区分年轻，对与错，无法准确表达意愿的人外，任何知道事件情况的人都必须作证。如果证人如实作证并提供虚假证词或将其隐藏，则应承担法律责任。2.

亲属证人的含义犯罪嫌疑人，亲戚或被告成员是亲戚的证人。反对证人的证词具有自治权和选择性，反对证人拒绝证人的义务既不是强制性的也不是强制性的。3.

拒证权的含义证人拒绝证词的权利也称为“拒绝证词的权利”。指证人因特殊情况拒绝作证的权利。习惯法和大陆法系国家有明确的规则，但其原因并不完全相同，但可归纳如下：首先，官员或前公务员因其职责而了解民事事务的秘密。具有专业知识的人，例如医务人员，律师，公证人和公职人员等的秘密；第三个是与当事方的亲戚，第四个是他们自己的利益，证人在作证时可以犯罪。4.作证义务与拒证权证人的作证义务是其拒绝作证的权利的前提。在现代司法实践中，证人证词是刑事诉讼中最重要，最常见的法律证据。中国《刑事诉讼法》第52条规定“有关单位和个人必须提供真实的证据”。作为结案的基础，证人应在必要时出庭作证。因此，证人的作证义务不仅包括在调查阶段提供证据，而且还包括在审判阶段必要时出庭作证。刑事诉讼中拒绝作证的权利是指公民在法律规定的情况或条件下拒绝担任证人或陈述具体事项的权利。换句话说，有资格作为证人的公民，根据法律不能提供与其案件有关的证据，并有权拒绝进行法院调查和调查。5.亲属拒证权拒绝权主要包括职业豁免权，拒绝公共服务权，拒绝亲属的权利以及特殊的免于认证资格。亲戚拒绝证人的权利是拒绝证词的重要权利之一，有资格作为证人的人有权拒绝证词，因为他们有犯罪嫌疑人，被告和合法亲戚。在依法治国的现代国家中，许多国家明确规定了亲戚通过法律形式拒绝作证的权利，充分体现了立法哲学各种法律价值之间的全面平衡。建立亲属拒绝证言的权利主要有三个先决条件。首先，证人在法律上有资格成为证人，即具有一定条件或能力。这项资格在许多国家法律中都有详细规定，并且通常要求年龄，心理和身体条件。其次，法律规定了权利，亲戚拒绝证言的权利的内容和形式必须由法律明确规定，以允许某些亲戚行使拒绝证言的权利。为了获得更好的保护，请从法律中获取权利。后来，证人的身份由法律规定的特定亲属确定。有权拒绝作证的某些亲属的范围必须严格遵守法律，不得超出法律范围，并应给枉法汶人一个机会。亲属间拒证权的特征拒证权利性亲属之间拥有拒绝政权的权利。对亲属证人不具有强制性和义务性，有拒绝作证的权利。主体适格性主体适格性指的是当事人或者是合格的当事人，指的是在刑事诉讼中可以以自己的名义充当当事人的资格。适格当事人就其具体的诉讼作为原告或被告进行诉讼的权能。亲属间的拒证权对主体的适格性有严格的要求，这也是亲属间拒证权的重要特征之一。内容法定性亲属间拒证权，证人的拒证权采用的是法定主义，所以必须要用法律文明的形式来对它的整个内容，范围、以及例外都做出明确的规定，只有这样才是符合现行法律中规定方才享有拒证的权利；拒证权的本身是有权利属性的，在出庭活中相关的证人通过一定的方式选择了放弃，但是也提供相应的证言证词，以这样的方法参与到司法的活动当中。亲属间拒证权权利的行使都应该被法律明确在一定的范围内，如果没有内容的法定性势必会造成权利的滥用，从而影响社会秩序的正常运转。身份特殊性中国一直是一个重视伦理的社会，宽容制度反映在中国古代朝代法律中，隐瞒了具有社会关系的人之间的犯罪行为，相互起诉或作证制度仍然存在并持续多年它已经成为人们的容忍观念，它已经深入人心，并且今天仍然有存在的必要。根据上述所讲述的内容来看，亲属拒证权身份的特殊是指，指的是当事人的亲属，包括了父母、子女、配偶等等人，证人正是因为这样的关系或者是身份，证人才有可能衣服出庭作证。周韦周韦.浅议亲属拒证权与亲属伪证罪[J].法制与社会2018(16)亲属间拒证权确立的意义以人为本的体现从我国《刑事诉讼法》中规定指出：“经人民法院通知，证人没有正当理由不出庭作证的，认命法院可以强制其出庭，但是被告人的父母、配偶、智能版除外。”从这其中可以看出，国内立法者对家庭关系的尊重，就家庭中的亲人而言，如果被告人因为家庭的亲密关系知道一些对他不利的证据，平时最亲密无间的的家人正是利用这种优势向司法机关作证，使得被告人受到刑事处罚，这无疑会使得被告心生怨恨，认为亲属证人六亲不认，违背了人伦道德，这必然使得家庭关系破裂，甚至会因此不负往来，所以我国规定的亲属间拒证权，使法条与刑诉法尊重还有保障人格相适应，体现出了对人性的关怀，同时也是对宪法规定了的婚姻家庭的合法权益进行了很好的保护，是以人为本的重要体现。刘畅刘畅.从亲亲相隐原则看我国亲属拒证权制度的构建[J].法制博览，2015(36)-204-205提升诉讼效率也许有很人会认为亲属拒证权的设立会对案件事实的查证产生阻碍，从而降低司法机关办事的效率和浪费司法资源，但是在现实的实践中却恰恰相反。“法律必须被信仰，否则形同虚设”，以往的现实生活中，被告人的亲属不愿意出庭作证，因为我国是一个非常注重伦理道德的国家，在这种道德的约束下，面对着自己的良心还有以后自己的生活，所以很多人都是不愿意出庭指控自己的亲人，这就导致了刑事审判的活动中证人出庭的效率非常低，或者有的人会为了自己的亲人避免受到刑事处罚而作了伪证，这不仅要花费大量的精力去查证证人证言的真伪，还可能会误导案件的侦查方向；也有很多证人宁愿受到法律的追究，也要维护自己的亲人不出庭作证，这样不仅拖慢案件的审理过程，也会使得一些有用的证据被毁坏或消失，所以这项法律能够很好的保护到当事人的亲人，让他们庭外的证言证词用到庭审中，提升诉讼的效率。我国亲属间拒证权发展现状我国现阶段的立法现状在1979年至1996年的近30年中，《刑事诉讼法》一直将亲属间距证权拒之门外。换句话说，无论是行使权利还是强制执行，在刑事诉讼中平等对待证人和普通证人。职责与普通证人没有什么不同。只要知道案件的情况，就必须履行证词义务，并且无故拒绝。法律规定了伪证，对破坏的支持，伪造证据，拥有犯罪和掩护。罪过因此，即使与犯罪嫌疑人或被告有血缘关系的近亲也不能排除举证义务，如果违反了举证义务，则可以违反法律并受到相应的法律制裁但是，现在我国的《刑事诉讼法》规定了，亲属举证权的权利，行使的主体仅仅包括了当事人的配偶、子女、父母这三类的近亲属证人，这一权利主要是为了保护相互关爱的亲属之间的利益的，所以在特定的亲属之间不受到司法的强制性的要求，那么家庭成员之间关系是否和睦在司法的省察中是受到保护的。除非是亲属出庭作证是个人非常愿意的，那么亲属间的感情基础就不存在了，而这个时候的证言就有了被采用的必要。对于证人出庭的前提条件来说，要有异议、有必要、有影响。也就是亲属拒证权利行使的内容，有异议指的是控辩一方不同意另外一方证人的证言，从而提出异议；有影响指的是被提出了异议的证人与案件受理的过程还有结果是有着非常密切的联系也有着非常巨大的影响的；有必要指的是出庭作证的理由是非常的有必要并且得到了人民法院的认可了的。这三个是缺一不可得。高雅静高雅静，许嘉云.试论亲属拒证权制度在中国的构建一兼评《刑诉法修正案》第七十一条[J].法制与社会，2012(24)：41-43现阶段立法的不足主体的不足在现阶段的立法当中《民事诉讼法》有着众多的规定，但是对于我国的亲属拒证权的主体来说，存在着一定的缺陷，我国现行的刑事诉讼法对证人证言方面只有一个例外规定，即“生理上、精神上有缺陷或因年幼，不能明辨是非，不能正确表达的人不能作为证人”对于亲属拒证的主体规定只是上文所讲述到的配偶、子女、父母以及同胞的兄弟姊妹，这个规定不止包括了同辈中的人，也包罗了直系亲属，更有隔代的亲属，《行政诉讼法》中关于近亲属的定义是比上文所讲述《民事诉讼法》的规定还要广的，它包括了具有抚养还有赡养关系的亲属，宽广到了姻亲的关系还有旁系的三亲，在其中还包括了未婚的夫（妻）和早已离婚的配偶等等在近亲属的范围不相符合，在法律适用上没有一致性，给司法实践工作带来了混乱。所以我国的亲属拒证权的主体相对来说，非常的不足，有着很明显的缺陷。内容的不足亲属间拒证权，拒证通俗上来说就是不用去作证，证人作证主要有两种方式，一种是出庭然后提供证人的证言，另外一种是不出庭在庭外提供证人的证言，证人出庭只有在非常特定的情形之下才需要亲属出庭作证。刑诉法第188条中并没有明确的排除了哪些证人在庭外提供严词作证的可能性，也就是纵使不出庭，依然有庭外的笔录会出现在庭审当中，并且成为对被告人定罪的重要依据。而这个刑法中对于这个的规定有着非常明显的不足。德国刑事诉讼法典[M]德国刑事诉讼法典[M].中国证法大学出版社，李昌珂译，1995程序的不足一个权利的实现，是要有相对应的程序性的操作来作为重要的保障的，这需要严密的程序操作来规定，而我国的刑诉法证人的主体却是只有三类人的，而如何能够完整的确保项特免权能够很好的适用，亲属证人以及法院之间都没有一个非常明确的标准来规定的，对于亲属证人受到了侵害改如何更好的处理，亲属证人如何行使或放弃该权利，放弃该权利所产生的后果等也没有相对应的阐述，简单的来说就是没有非常明确的程序性的规范，这样子的亲属拒证权是没有存在的实际意义的。因此对于行使亲属间拒证权还要依赖更多的立法规定和救济措施。现阶段亲属间拒证权条款的缺陷适应程序的缺陷现阶段亲属间的拒证权有着程序上的不足，需要在未来的修订中不断的完善。在许多具体问题上并没有明确的司法程序规定，这也会使得亲属间的拒证权在现实中难以得到有效的实施，也正是我国法律缺失的一部分。适用案件范围的缺陷亲人拒证权能够用在刑事案件当中，如果案件中近亲属有拒绝作证的权利，将给司法机关办案带来很大的困难。对于侵犯人身权利，或者是发生在亲属至今的杀害、伤害、强奸或者是虐待、一起等等严重侵犯人身权或者是众多违背人伦纲常的重要案件，之情的亲属是不应该享有拒证权的。没有例外规定例外原则是泰罗的科学管理主要原则之一，如果遇到重大事项或者遇到特殊情况必须要有其他的原则加以适用，这样既具有规定的稳定性，又可以适用特殊性。我国刑诉活动的情况十分复杂，而新的刑诉法没有明确的指出具有严重危害性犯罪行为的亲属能够免除亲属的拒证权利，比如说是危害到了国家的安全，或者是组织恐怖犯罪活动等等的这些案件，应该有其例外的规定。亲属间拒证权利制度的完善亲属间拒证权的主体完善适用对象的完善近亲属在刑事诉讼中的近亲属包括：夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹；民事诉讼中的近亲属包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、外孙子女、孙子女。法律规定不统一，所以亲属间拒证权应该对使用的对象进行完善，亲属除了血亲之外，还存在着由婚姻、收养等形成的亲属类关系，那么就应该详细的核实实际的情况，如案件发生时候的夫妻是否处于分居状态，或者是当事人与证人间的学院关系情况，这样的情况写是否能够适用亲属拒证权，这是立法需要重点考虑的问题，急需要完善。适用权利的完善适用权利的完善应该包括以下的几个部分，首先是要晚上证人还有近亲属的人生安全保障措施，因为这是最重要的问题同时也是最核心的问题，所以应当明确证人以及近亲属的人身安全，也要有相应的保护期间，更要制定相应的保护手段还有保护的措施（包括了普通的保护措施还有特别的保护措施）；其次还应该构建证人作证鞥有豁免权制度或者是维护污点证人的特定的权益；第三是要能够构建证人作证的经济补偿制度；唐律疏议[M]唐律疏议[M].中华书局，(唐)长孙无忌等，1983亲属间拒证权的适用程序的完善提前告知义务亲属拒绝作证应该提前告知给相应的司法部门，因为大部分人对于我国现行的法律并不熟悉也并不知道自己的权利与义务，亲属拒证权的原本用意就是要用于保护被告人的家庭，所以应给对被告人的权利并且与他进行对接，如在被告人要求的情况下提前给享有拒证权的亲属进行质证的权利，这样才能够使得被告人的基本权利得到重要的保护。主动申请程序亲属拒证权使用要走主动申请的程序，要培养这样的自觉性，这样能够更好的安排司法的相关审判工作，提高审判的效率，能够确保案件审判能够有序的进行，更能够很好的保证亲属拒证人的合法权益。拒证权的申请和放弃这也是对司法缺陷的一种补救措施和程序，也是对我国立法的的一种完善，亲属证人应该拥有对拒证权有申请或放弃的权利，对于想要保护自己的家庭或者是不需要保护自己家庭的人，拒证权可以申请，也可以放弃，这是充分考虑到了当事人的家属，让其有更好的权利。中国亲属容隐制度的历程、规律及启示中国亲属容隐制度的历程、规律及启示[J].范忠信.证法论坛、1997(04)明确例外原则法律的制定，是要用对于危害到国家的安全或者是社会和平稳定的案件，当事人亲属可以免除这一项权利，这是为了国家的利益，社会的利益还有的便是我国公民的利益。家庭内部出现犯罪时总是会因为其封闭属性而导致这些犯罪很难被发现。如果案件的相关情况只掌握在家庭成员手中,这样会增大专门机关办案取证的难度。这种情况下犯罪嫌疑人、被告人可能会逃脱法律的追究,他们的犯罪行为也得不到相应的处罚。同时不仅违反了法律所保护的权益,也对家庭伦常构成了挑衅违背了在法律中设立亲属拒证权的初衷。立法者设置亲属拒证权,就是想通过法律来保障家庭伦理关系的正常维系,并且稳定亲属之间的信任关系。若亲属拒证权的适用没有例外原则就会破坏亲属关系、侵犯亲情人性,那么这就完全背离了法律规定的初衷。且在该类案件中如果适用亲属拒证权的话,会侵犯了受害人的合法权利,无法做到罪责刑相统一。在个人的刑事案件中应该采用美国的优秀规定，如在该配偶是对方当事人的民事程序中；在该配偶对被指控的犯罪的共同参与已被证实的刑事诉讼中；在配偶这方被指控对另一方、任何一方的未成年子女任何一方与其共同生活的人的人身或财产犯有罪行或有侵权行为，或者在被指控在实施对另一方、任何一方的未成年子女。张淑君张淑君.刑诉法二次修正草案中亲属拒证权的历史渊源[J].长春师范学院学报，2012，2012，31（05）：14-17.在一些情况特殊的犯罪案件中,如果不限制亲属拒证权的行使,可能