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《现代猎头法律实务》系列课程【学习目标】了解基本社保制度及救济途径。了解职工符合法定情形的工伤待遇。了解就业公平、就业歧视及处理办法。熟悉女职工产假、生育津贴和生育医疗费用。熟悉职工年休假及未休年休假的工资报酬。掌握工伤保险基金给予职工的四类工伤保险待遇。2024/4/213第1节基本社保制度及救济途径第2节工伤认定第3节工伤保险待遇第4节女职工产假待遇第5节职工年休假第6节就业公平第三章社会保障制度及福利待遇本章小结第1节基本社保制度及救济途径【知识要点】如用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费,劳动者要求用人单位支付相应社保待遇的,法院应当支持。第1节基本社保制度及救济途径【法律条文】《社会保险法》第四条中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费,有权查询缴费记录、个人权益记录,要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。个人依法享受社会保险待遇,有权监督本单位为其缴费情况。第1节基本社保制度及救济途径【条文释义】社会保险法律关系是一种特殊的社会关系,其内容是各主体间的特定的权利和义务:一、用人单位的义务。(一)用人单位有义务按时依法定的标准承担社保费用。其中,基本养老保险、基本医疗保险、失业保险的缴费义务由用人单位与劳动者按法定比例共同承担;工伤保险、生育保险的缴费义务全部由用人单位按法定标准承担。(二)用人单位有义务办理社会保险登记。用人单位应当自成立之日起三十日内凭营业执照、登记证书或者单位印章,向当地社会保险经办机构申请办理社会保险登记;用人单位应当自用工之日起三十日内为劳动者向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。(三)用人单位有义务如实申报并代扣代缴。用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费,非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。劳动者应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴,用人单位应当告知按月将缴纳社会保险费的明细情况。第1节基本社保制度及救济途径二、劳动者的权利和义务。(一)劳动者有以下主要权利:1.劳动者依法享受社会保险待遇。参加基本养老保险的劳动者,达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的,按月领取基本养老金。参加基本医疗保险的劳动者,在生病时依法按当地标准享受社保待遇。参加工伤保险的劳动者,因工作原因受到事故伤害或者患职业病,且鉴定构成工伤的,依法享受工伤保险待遇。参加生育保险的劳动者,女职工职工生育时享受生育保险待遇。参加实业保险的劳动者,失业后及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记可享受失业保险待遇。2.劳动者有权监督本单位为其缴费情况。3.劳动者有权查询、核对其缴费和享受社会保险待遇记录,有权咨询社会保险经办机构关于社会保险相关信息的服务。第1节基本社保制度及救济途径二、劳动者的权利和义务。三、用人单位和劳动者的救济权利。(一)用人单位和劳动者有权对违反社会保险法律、法规的行为向社会保险行政部门或者社会保险费征收机构进行举报、投诉。(二)劳动者与所在用人单位发生社会保险争议的,可以依法申请调解,调解不成的可以提起仲裁、诉讼。第1节基本社保制度及救济途径【案例35】谢某自2013年2月4日起入职湖北某公司,从事保安工作。双方签订了2013年2月4日至2016年2月3日为期两年的书面劳动合同,湖北某公司未为谢某缴纳社会保险。2016年2月3日,湖北某公司要求谢某续签劳动合同,谢某以办理社保等原因拒绝。2016年4月18日,双方劳动关系解除。2016年5月6日,谢某向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,该委做出仲裁裁决书,仲裁裁决书未支持谢某要求湖北某公司支付失业保险金的请求。谢某不服仲裁裁决书,诉至一审法院,请求判决湖北某公司支付失业保险金。后一审法院作出一审民事判决,判令湖北某公司向谢某支付失业保险金。上诉人湖北某公司因与被上诉人谢某劳动争议一案,不服一审法院一审民事判决,向二审法院提起上诉。请求判令撤销一审判决,改判湖北某公司不支付失业保险金。二审法院判决驳回上诉,维持原判。2024/4/2110第1节基本社保制度及救济途径第2节工伤认定第3节工伤保险待遇第4节女职工产假待遇第5节职工年休假第6节就业公平第三章社会保障制度及福利待遇本章小结第2节工伤认定【知识要点】职工因工作原因受到事故伤害、患职业病符合法定情形的,经过工伤认定构成工伤的,可以享受工伤保险待遇。第2节工伤认定【法律条文】1.《工伤保险条例》第十四条职工有下列情形之一的,应当认定为工伤:(一)在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害的;(二)工作时间前后在工作场所内,从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的;(三)在工作时间和工作场所内,因履行工作职责受到暴力等意外伤害的;(四)患职业病的;(五)因工外出期间,由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的;(六)在上下班途中,受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的;(七)法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。2.《工伤保险条例》第十五条职工有下列情形之一的,视同工伤:(一)在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的;(二)在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的;(三)职工原在军队服役,因战、因公负伤致残,已取得革命伤残军人证,到用人单位后旧伤复发的。职工有前款第(一)项、第(二)项情形的,按照本条例的有关规定享受工伤保险待遇;职工有前款第(三)项情形的,按照本条例的有关规定享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇。3.《工伤保险条例》第十六条职工符合本条例第十四条、第十五条的规定,但是有下列情形之一的,不得认定为工伤或者视同工伤:(一)故意犯罪的;(二)醉酒或者吸毒的;(三)自残或者自杀的。第2节工伤认定【条文释义】工伤认定是劳动者享受工伤保险待遇的必经程序,劳动者在执行工作任务过程中受到事故伤害或患职业病的,经过工伤认定可以享受工伤保险待遇。工伤认定需符合以下情形:第一,在执行工作任务过程中。在执行工作任务过程中受到事故伤害或患职业病,是指劳动者为履行工作职责、完成工作安排而受到事故伤害或患职业病,这一情形在工伤认定中是最常见的。不同的伤害或患职业病与客观情况的关联程度不尽相同,但它们必定与执行工作任务活动有着内在的、或直接或间接的紧密联系,因此综合考虑工作时间、工作地点和工作原因是三要素工伤认定方法。具体而言,应当从属于本职工作与否、属于与工作有关的预备性或者收尾性工作与否、属于单位临时指派的工作与否、属于维护国家利益、公共利益的活动与否等方面考虑。在工伤认定中,要将工作时间、工作地点和工作原因三个要素联系在一起作出判定,但在前两个要素不易界定的情况下,工作原因的判定对于工伤认定具有关键的意义,这也是国际上认定工伤的惯例。第二,受到事故伤害。劳动者在执行工作任务过程中,可能会遇到交通事故、台风暴雨、锅炉爆炸等各类事故,可能包括安全事故、意外事故以及自然灾害等各种形式的情形。事故的发生可能导致劳动者人身伤害而致残、致病,也可能导致劳动者下落不明,以上几种情况都应当被认定为工伤。第三,确诊患职业病。第2节工伤认定【案例36】2016年11月8日,邱某某入职肇庆某物业公司,被安排在肇庆市端州区端州小区上班,任职保安,工作时间为两班倒(白班8:00-20:00,夜班20:00-8:00)。2016年12月19日7时20分左右,邱某某在工作期间内在小区垃圾池旁捡拾纸皮的过程中突然晕倒,后被同事伍某梅发现并拨打报警电话和急救中心电话,医院接报后派出救护车与医护人员到达现场,发现邱某某已死亡,随后离开交由法医处理。公安司法鉴定中心出具《居民死亡医学证明书》认定邱某某死亡原因为:猝死。覃某某(系邱某某妻子)于2017年1月18日向被告肇庆市人社局申请工伤认定,肇庆市人社局受理后于2017年1月20日向原告发出《工伤认定举证通知书》,肇庆某物业公司当天签收了该通知书。2017年1月25日,肇庆某物业公司向被告肇庆市人社局提交了关于否定员工邱某某工伤认定事宜、公司规章制度、肇庆某物业公司投考表等举证资料。2017年2月14日,肇庆市人社局对原告的项目负责人冼某锰、清洁工汤某连和伍某梅、保安员刘某辉作了调查笔录,冼某锰称该小区正常上班每班都有2名保安员同时上班,保安员是负责小区门岗值勤和小区巡查工作,具体是1人在岗亭,另1人在小区内巡查,上班期间由2人自行轮换进行,与邱某某一起上班的廖某兴在岗亭上班,发生事故的地方是小区保安工作范围内。2017年2月28日,肇庆市人社局根据《居民死亡医学证明(推断)书》、对冼某锰、汤某连、伍某梅、刘某辉的调查笔录、肇庆市公安局端州分局黄岗派出所对廖某兴的询问笔录、原告提交的监控视频等证据作出《认定工伤决定书》,认定邱某某于2016年12月19日所受猝死为视同工伤。该决定书于2017年3月3日送达至肇庆某物业公司和邱某某妻子。肇庆某物业公司不服被告肇庆市人社局作出的工伤认定决定,向法院撤销被告肇庆市人社局作出关于邱某某的《认定工伤决定书》。法院判决驳回肇庆某物业公司要求撤销被告肇庆市人力资源作出《认定工伤决定书》的诉讼请求。2024/4/2115第1节基本社保制度及救济途径第2节工伤认定第3节工伤保险待遇第4节女职工产假待遇第5节职工年休假第6节就业公平第三章社会保障制度及福利待遇本章小结第3节工伤保险待遇【知识要点】职工因工作遭受事故伤害或者患职业病的,针对伤残对象的不同,由工伤保险基金负担工伤医疗康复类待遇、辅助器具配置待遇、伤残待遇、死亡待遇四类工伤保险待遇。第3节工伤保险待遇【法律条文】1.《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗,享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医,情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。2.《工伤保险条例》第三十一条社会保险行政部门作出认定为工伤的决定后发生行政复议、行政诉讼的,行政复议和行政诉讼期间不停止支付工伤职工治疗工伤的医疗费用。3.《工伤保险条例》第三十二条工伤职工因日常生活或者就业需要,经劳动能力鉴定委员会确认,可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具,所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。4.《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。第3节工伤保险待遇5.《工伤保险条例》第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的,从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付,其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。6.《工伤保险条例》第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的,保留劳动关系,退出工作岗位,享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:一级伤残为27个月的本人工资,二级伤残为25个月的本人工资,三级伤残为23个月的本人工资,四级伤残为21个月的本人工资;(二)从工伤保险基金按月支付伤残津贴,标准为:一级伤残为本人工资的90%,二级伤残为本人工资的85%,三级伤残为本人工资的80%,四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的,由工伤保险基金补足差额;(三)工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后,停发伤残津贴,按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的,由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的,由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数,缴纳基本医疗保险费。7.《工伤保险条例》第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的,享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:五级伤残为18个月的本人工资,六级伤残为16个月的本人工资;(二)保留与用人单位的劳动关系,由用人单位安排适当工作。难以安排工作的,由用人单位按月发给伤残津贴,标准为:五级伤残为本人工资的70%,六级伤残为本人工资的60%,并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的,由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出,该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。8.《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的,享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:七级伤残为13个月的本人工资,八级伤残为11个月的本人工资,九级伤残为9个月的本人工资,十级伤残为7个月的本人工资;(二)劳动、聘用合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第3节工伤保险待遇【条文释义】根据伤残伤残程度的不同,工伤保险待遇分为工伤医疗康复类待遇、辅助器具配置待遇、伤残待遇、死亡待遇四大类。第3节工伤保险待遇【案例37】吴某某作为申请人于2017年9月19日以佛山市某劳务派遣有限公司佛山市某劳务派遣有限公司为被申请人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,请求判令:1.一次性伤残补助金差额38650元;2.支付一次性工伤医疗补助金差额21644元;3.支付2015年8月至2035年7月期间的伤残津贴差额315384元;4.住院期间的护理费差额24250元;5.停工留薪期工资差额22248元;6.精神损害抚慰金100000元及抚养费100000元。仲裁裁决结果:1.被申请人支付申请人2015年8月至2017年10月期间的伤残津贴差额25769.4元;2.驳回申请人的其他仲裁请求。吴某某不服仲裁裁决,虽诉至法院,诉讼请求同仲裁请求。吴某某的入职时间:吴某某在2013年2月职佛山市某劳务派遣有限公司处工作,任职现场处理工。劳动合同签订情况:吴某某与佛山市某劳务派遣有限公司有签订书面的《劳动合同》。参加社会保险情况:佛山市某劳务派遣有限公司为吴某某参加了2013年2月至2017年11月期间的社会保险。吴某某的工资收入情况:吴某某受伤前12个月的月平均工资为3579元。吴某某的受伤情况:吴某某是佛山市某劳务派遣有限公司员工,2013年6月14日20时37分左右,吴某某外出工作后乘坐轻型普通货车返回其工作单位途中,行至一环高速公路81KM+130M路段时该车与一辆重型普通半挂车发生交通事故并致吴某某受伤,经经济开发区人民医院诊断为:头皮挫裂伤,颅内损伤待排,腰椎骨折并骨髓损伤,肛门肛管严重挫裂伤,骨盘骨折待排。吴某某申请工伤认定,人力资源和社会保障局于2013年9月27日作出工伤认定书,认为吴某某的受伤属于工伤。2015年7月7日,劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定(确认)结论书,确定吴某某的停工留薪期为24个月,劳动功能障碍等级为二级,生活自理障碍为三级。其他情况:(1)在吴某某受伤后,佛山市某劳务派遣有限公司共支付了2013年7月至2015年6月期间的停工留薪期工资63648元给吴某某。(2)吴某某于2015年12月24日从社会保险基金管理局领取了一次性伤残补助金50835元(计发基数为2033.4元/月),领取了2015年8月至2017年10月期间的伤残津贴共70863.6元。(3)吴某某从2013年8月9日至2013年10月8日在医院住院,共住院61天;吴某某从2013年11月1日至2014年7月31日、2014年8月1日至2015年2月28日、2015年11月20日至2016年1月20日在工伤康复中心三次住院,共住院547天。吴某某住院期间由吴某某的家人进行护理,佛山市某劳务派遣有限公司已按100元/天的标准向吴某某支付了2013年11月1日至2014年7月31日、2014年8月1日至2015年2月28日期间的护理费。一审法院判决:1.佛山市某劳务派遣有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内向吴某某支付一次性伤残补助金差额38640元。2.佛山市某劳务派遣有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内向吴某某支付2015年8月至2017年10月期间伤残津贴差额25769.4元。3.佛山市某劳务派遣有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内向吴某某支付停工留薪期工资差额22248元。4.驳回吴某某的其他诉讼请求。2024/4/2121第1节基本社保制度及救济途径第2节工伤认定第3节工伤保险待遇第4节女职工产假待遇第5节职工年休假第6节就业公平第三章社会保障制度及福利待遇本章小结第4节女职工产假待遇【知识要点】女职工生育依法享受产假待遇,一方面享受产假休息,另一方面享受产假期间的生育津贴和生育医疗费用。第4节女职工产假待遇【法律条文】1.《女职工劳动保护特别规定》第七条女职工生育享受98天产假,其中产前可以休假15天;难产的,增加产假15天;生育多胞胎的,每多生育1个婴儿,增加产假15天。女职工怀孕未满4个月流产的,享受15天产假;怀孕满4个月流产的,享受42天产假。2.《女职工劳动保护特别规定》第八条女职工产假期间的生育津贴,对已经参加生育保险的,按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付;对未参加生育保险的,按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。女职工生育或者流产的医疗费用,按照生育保险规定的项目和标准,对已经参加生育保险的,由生育保险基金支付;对未参加生育保险的,由用人单位支付。第4节女职工产假待遇【条文释义】女职工生育保险是国家通过立法保障,对女职工生育给予物质帮助从而保障生活的一项保险制度。1.生育保险的覆盖范围。机关、事业单位、社会团体、民办非企业单位、个体工商户等单位的劳动者都应纳入生育保险覆盖范围。2.生育保险费的缴纳。用人单位依法应按照劳动者工资总额的一定比例向社会保险经办机构缴纳生育保险费,建立生育保险基金。生育保险费的提取比例由地方政府根据地方财政状况和生育津贴、生育医疗费等项费用确定,并可根据费用支出情况适时调整,但最高不得超过工资总额的百分之一。3.生育医疗费用和生育津贴。生育医疗费用包括但不限于女职工妊娠、分娩、产后的医疗护理以及实施节育手术时所产生的医疗费用。生育津贴是女职工因生育离开工作岗位,由生育保险基金支付的生活费用。第4节女职工产假待遇【案例38】高某某系某食品有限公司某食品有限公司员工,于2010年7月19日入职,先后任职仓储部库管、物流部内勤。劳动关系存续期间,高某某于2016年3月1日在瓦房店妇婴医院剖宫产生育。另查,某食品有限公司为高某某的社会保险缴纳至2015年4月,后又补缴至2015年7月。2016年9月23日,某食品有限公司与高某某签订了《解除劳动合同协议书》,约定:“1、甲方(某食品有限公司)向乙方(高某某)全额支付2015年2月21日至2015年8月20日公司停产前的实际欠发工资合计人民币17,702.84元。2、乙方承诺在领取上述欠发工资的同时签署本《解除劳动合同协议书》和《解除劳动合同证明书》。自2015年8月1日起,甲乙双方终止劳动关系,双方的权利和义务随之终止……3、乙方的社保交至2015年4月,公积金交至2015年3月,甲方将乙方的社保、公积金统一补交至2015年7月……4、乙方承诺自领取完上述工资和补偿金及签订本协议之日起,不再因任何理由在任何场合再向甲方主张工资、社保、补偿、赔偿、公积金以及申请劳动仲裁执行等方面的任何权利……”。另查,大连市中级人民法院于2017年1月20日作出民事裁定书,裁定受理申请人某养殖专业合作社提出的对被申请人(本案某食品有限公司)某食品有限公司进行重整的申请。大连市中级人民法院又于2017年1月20日作出决定书,指定某食品有限公司清算组担任本案某食品有限公司管理人,并指定了清算组组成人员、管理人职责。高某某因与某食品有限公司之间的劳动争议已向大连某劳动争议仲裁委员会申请仲裁,要求本案某食品有限公司支付生育险待遇20,000元。仲裁机以超过仲裁时效决定不予受理。高某某高某某不服仲裁裁决,遂诉至法院。法院判决某食品有限公司某食品有限公司于本判决生效后十日内支付高某某生育保险待遇20,000元。2024/4/2126第1节基本社保制度及救济途径第2节工伤认定第3节工伤保险待遇第4节女职工产假待遇第5节职工年休假第6节就业公平第三章社会保障制度及福利待遇本章小结第5节职工年休假【知识要点】累计工作已满1年的职工根据工作年限享受相应天数的带薪年休假,单位确因工作需要不能安排职工休年休假的,经职工本人同意,可以不安排职工休年休假,但应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。第5节职工年休假【法律条文】1.《职工带薪年休假条例》第三条:职工累计工作已满1年不满10年的,年休假5天;已满10年不满20年的,年休假10天;已满20年的,年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。2.《职工带薪年休假条例》第四条职工有下列情形之一的,不享受当年的年休假:(一)职工依法享受寒暑假,其休假天数多于年休假天数的;(二)职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的;(三)累计工作满1年不满10年的职工,请病假累计2个月以上的;(四)累计工作满10年不满20年的职工,请病假累计3个月以上的;(五)累计工作满20年以上的职工,请病假累计4个月以上的。《职工带薪年休假条例》第五条:单位根据生产、工作的具体情况,并考虑职工本人意愿,统筹安排职工年休假。第5节职工年休假【条文释义】实行职工带薪年休假(以下简称年休假)制度,是世界各国劳动制度的普遍做法。休息权是我国宪法规定的公民权利,劳动者应当平等享有。为了平等保护各类职工的休息休假权利,充分调动广大职工的工作积极性,条例对各类用人单位实行广覆盖,规定单位应当保证职工享受年休假。同时,条例还规定国家法定休假日、休息日不计入年休假假期。第5节职工年休假【案例39】原告金某某诉被告某某新材料公司及第三人某某金属制品公司劳动争议一案。金某某向法院提出如下诉讼请求:1.请依法判令被告支付原告2015年5月至2016年9月工资报酬;2.请依法判令被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金;3.请依法判令被告支付原告2015年度、2016年度未休年休假工资报酬;4.本案诉讼过程中产生的各项费用由被告承担。某某新材料公司系成立于2003年4月25日的有限责任公司,该公司仅有一名法人股东,为某某金属制品公司持股比例100%。金某某于1995年3月入职某某金属制品公司,在基建筹备办负责新厂的筹备和修建。1996年5月被任命为副厂长负责供销工作。2003年3月由某某金属制品公司调至该公司控股的某某新材料公司担任总经理职务。金某某一直在某某新材料公司上班至与该公司解除劳动合同。2016年9月30日,某某新材料公司出具《关于解除金某某劳动合同的通知》,载明鉴于某某新材料公司经营困难,已经停产,经某某新材料公司提出,双方协商达成一致意见,按照《劳动合同法》的有关规定,解除与金某某的劳动合同。双方解除劳动合同前金某某的月工资为5400元。某某新材料公司未支付金某某2015年5月至2016年9月的工资,未支付金某某2015、2016年度的未休年休假工资。另查明,金某某于2017年7月5日向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,该仲裁委员会于2017年7月5日不予受理通知书,以当事人主体不适格为由决定对金某某的仲裁申请不予受理。法院判决四川某某新材料科技有限责任公司在本判决发生法律效力之日起十五日内支付金某某2016年未休年休假工资、2015年5月至2016年9月的工资以及经济补偿金。2024/4/2131第1节基本社保制度及救济途径第2节工伤认定第3节工伤保险待遇第4节女职工产假待遇第5节职工年休假第6节就业公平第三章社会保障制度及福利待遇本章小结第6节就业公平【知识要点】在用人单位招用人员、职业中介机构从事职业中介活动,不得对妇女、少数民族、残疾人、传染病病原携带者,以及农村劳动者等人群实施就业歧视,劳动者受到就业歧视后,可以向人民法院提起诉讼。第6节就业公平【法律条文】1.《就业促进法》第二十六条用人单位招用人员、职业中介机构从事职业中介活动,应当向劳动者提供平等的就业机会和公平的就业条件,不得实施就业歧视。2.《就业促进法》第二十七条国家保障妇女享有与男子平等的劳动权利。用人单位招用人员,除国家规定的不适合妇女的工种或者岗位外,不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准。用人单位录用女职工,不得在劳动合同中规定限制女职工结婚、生育的内容。3.《就业促进法》第二十八条各民族劳动者享有平等的劳动权利。用人单位招用人员,应当依法对少数民族劳动者给予适当照顾。4.《就业促进法》第二十九条国家保障残疾人的劳动权利。各级人民政府应当对残疾人就业统筹规划,为残疾人创造就业条件。用人单位招用人员,不得歧视残疾人。5.《就业促进法》第三十条用人单位招用人员,不得以是传染病病原携带者为由拒绝录用。但是,经医学鉴定传染病病原携带者在治愈前或者排除传染嫌疑前,不得从事法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止从事的易使传染病扩散的工作。6.《就业促进法》第三十一条农村劳动者进城就业享有与城镇劳动者平等的劳动权利,不得对农村劳动者进城就业设置歧视性限制。第6节就业公平【条文释义】在就业促进法草案向社会全文公布征求意见的过程中,反对就业歧视的呼声不断高涨。在意见反馈当中,要求细化公平就业条款、消除就业歧视的意见和建议占了不小的比例。有些常委会委员、专家提出,实行公平就业,反对就业歧视,保障劳动者的平等就业权利,是就业促进工作的一项重要原则,也是社会关注的一个重要问题。人们希望通过这部法律的出台,能为公平就业创造一个良好的环境,因此就业促进法就反对就业歧视做了专章规定。在公平就业一章中,则针对妇女、少数民族、残疾人、传染病病原携带者,以及农村劳动者这些人群的公平就业问题作了有针对性的规定:“国家保障妇女享有与男子平等的劳动权利”;“用人单位招用人员时,除国家规定的不适合妇女的工种或者岗位外,不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准”;“用人单位招用人员时,不得歧视残疾人”;“农村劳动者进城就业享有与城镇劳动者平等的权利,不得对农村劳动者进城就业设置歧视性限制”等等。第6节就业公平【案例40】王某某就与某网络科技公司劳动争议纠纷一案向一审法院起诉请求:1、某网络科技公司在王某某孕期、产期、哺乳期继续履行劳动合同;2、某网络科技公司支付王某某2015年9月工资差额、10月1日至11月11日工资、自2015年11月12日起支付王某某月工资8015元至法定哺乳期结束;3、某网络科技公司支付王某某2015年未休年休假工资;4、某网络科技公司支付王某某2015年9月3日加班费;5、某网络科技公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实:王某某自2014年5月19日入职某网络科技公司,入职时为产品经理,后于2015年6月18日晋升为运营辅导部经理。双方签订了劳动合同,第一份劳动合同期限为2014年5月19日至2015年5月18日,最后一份劳动合同期限为2015年5月19日至2018年5月18日。王某某在职期间工资为8015元/月。第6节就业公平王某某于2014年5月28日在员工手册培训确认签字表上签字确认,该签字表上载有“我已接受员工手册培训,对员工手册上的内容悉知并认可。”某网络科技公司提交的员工手册第7条规定,“应聘员工必须保证向公司提供的个人资料真实无误,若一经发现虚报或伪造,公司有权立即将其辞退。”第36条规定,“如员工有计划生小孩,需提前3个月告知部门领导以及公司人事部,以便人事部做好相关工作安排。如员工未履行提前告知义务,不享受本条第3条款福利;如员工计划外怀孕,应在发现自己怀孕后48小时内及时告知部门领导以及公司人事部,以便人事部做好生育保险申报以及员工工作安排等准备工作。如员工未履行及时告知义务,除不享受本条第3条款福利外,并因违背公司诚信原则,视为严重违反公司的规章制度。”王某某对员工手册的真实性不予确认,但未提交其他版本员工手册。王某某填写的入职申请表上填表人申明处载明“1、本人保证所填写资料属实;2、保证遵守公司各项规章制度;3、若有不实之处,本人愿意无条件接受公司处罚甚至辞退,并不要求任何补助。”王某某在申明人处签名确认。王某某在婚姻状况一栏勾选未婚,紧急联系人一栏填写联系人为张小银。王某某的结婚证显示王某某于2010年12月24日登记结婚,其配偶为张小银。第6节就业公平2015年11月10日,某网络科技公司出具《员工开除通知书》,以王某某违反劳动合同法第26条规定,以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同,行为严重违反了公司的规章制度,决定予以除名处理。王某某、某网络科技公司确认劳动合同解除时间为2015年11月11日。一审法院认为,王某某虽对某网络科技公司提交的员工手册的真实性不予确认,但并未提出相反证据予以反驳,应承担举证不能的不利后果,依法对某网络科技公司提交的员工手册的真实性予以确认。王某某签名确认学习过员工手册的内容,故某网络科技公司将员工手册作为公司的规章制度对王某某进行管理合法有据。员工手册第36条对员工计划怀孕及计划外怀孕时的告知义务进行了明确,王某某在仲裁庭审中陈述其于2015年5月进行产检时得知怀孕一事,却于2015年9月方告知某网络科技公司,王某某行为明显违反了员工手册第36条的规定,而依据该条规定,王某某行为将被因违背诚信原则,视为严重违反公司的规章制度。另王某某在填写入职申请表时已签名申明其保证所填写资料的真实性,但其在紧急联系人处填写其配偶的名字及联系电话的同时却在婚姻状况一栏勾选未婚,足见王某某是有意在婚姻状况一栏勾选未婚,因此其理应接受其签字确认的填写不实资料的不利后果。综上,王某某不仅在入职某网络科技公司时填写不实资料有意隐瞒已婚事实,而且在知悉其怀孕事实后未依规告知某网络科技公司,其行为不仅违反了入职申请表上的个人申明,也违反了其签字确认学习过的员工手册第36条的规定,故某网络科技公司于2015年11月11日解除与王某某的劳动合同于法有据,王某某要求某网络科技公司继续履行劳动合同于法无据,一审法院不予支持。第6节就业公平工资差额问题。双方劳动关系于2015年11月11日解除,某网络科技公司依法应向王某某支付截至2015年11月11日的工资。双方确认某网络科技公司应向王某某支付2015年9月份工资差额及2015年10月1日至2015年11月11日期间工资,一审法院予以支持。未休年休假工资问题。王某某庭审中确认其对仲裁委裁定的其2015年度未休年休假工资差额为无异议,一审法院予以支持。加班费问题。某网络科技公司对应向王某某支付2015年9月3日加班费无异议,一审法院予以支持。上诉人王某某一审民事判决,向二审法院提起上诉,请求:1、维持一审判决中关于支付工资、工资差额、未休年休假工资及加班费的判决;2、撤销一审判决中关于不支持继续履行合同的判决,依法改判被上诉人在上诉人孕期产期、哺乳期继续履行劳动合同,并自2015年11月12日起支付王某某月工资8015元至法定哺乳期结束;3、由被上诉人承担本案的一审、二审的全部诉讼费用。第6节就业公平二审法院认为,某网络科技公司与王某某之间曾存在劳动合同关系,该劳动关系合法有效,双方均应遵照劳动法律、法规的规定全面履行。对于双方无争议的一审判项,予以确认,本案争议的焦点为某网络科技公司解除双方之间的劳动合同是否合法的问题。根据《劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行”的规定,王某某要求继续履行涉案劳动合同,予以支持;双方之间的劳动关系应自2015年11月12日恢复履行,根据双方劳动合同的约定,劳动合同期限截止至2018年5月18日,但王某某在本案中仅要求劳动合同履行至法定哺乳期届满之日即2017年1月7日,此系其权利的自愿处分,予以准许。因该期间已经届满,王某某在上述期间内除法定产假以外的时间未能为某网络科技公司提供劳动系因该公司的违法解除劳动合同所致,故某网络科技公司仍应向王某某支付上述期间的工资。根据《妇女权益保障法》第二十七条“任何单位不得因结婚、怀孕、产假、哺乳等情形,降低女职工的工资”的规定,某网络科技公司应按月工资8015元的标准,一次性支付2015年11月12日起至2017年1月7日期间的工资。另查明,王某某于2016年1月8日产下一名男婴。二审法院判决:一、维持一审法院一审民事判决的关于支付工资、工资差额、未休年休假工资及加班费的判决;二、撤销一审法院一审民事判决的关于不支持继续履行合同的判决;三、深圳某网络科技网络科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向王某某支付2015年11月12日起至2017年1月7日期间的工资;四、驳回王某某的其他诉讼请求。2024/4/2140第1节基本社保制度及救济途径第2节工伤认定第3节工伤保险待遇第4节女职工产假待遇第5节职工年休假第6节就业公平第三章社会保障制度及福利待遇本章小结【本章总结】2024/4/2142《现代猎头法律实务》系列课程【学习目标】了解猎头服务合同的基本内容。熟悉猎头委托合同的特征、委托实务的范围及权利义务。掌握居间合同的基本特征、法律特征及与其他合同的关系和异同点。2024/4/2145第1节猎头服务合同概述第2节委托合同第3节居间合同第四章猎头服务合同的性质本章小结第1节猎头服务合同概述【法律条文1】《中华人民共和国合同法》第2条:“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,适用其他法律的规定。”第1节猎头服务合同概述【条文释义】
根据本条规定,可以从以下几个方面理解合同的概念和特征:一、合同是反映交易的法律形式。二、合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的一种民事行为。三、合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的和宗旨。四、合同是当事人协商一致、意思表示一致的协议2024/4/2148第1节猎头服务合同概述第2节委托合同第3节居间合同第四章猎头服务合同的性质本章小结第2节委托合同【法律条文2】《中华人民共和国合同法》第396条:“委托合同是委托人和受托人约定,由受托人处理委托人事务的合同。”第2节委托合同【条文释义】在委托合同关系中,委托他人为自己处理事务的人称委托人,接受委托的人称受托人。1.委托合同以委托人与受托人相互信任为基础委托合同通常发生在双方相互信任的人之间。没有信任,就不会产生委托。2.委托合同的标的是处理委托事务从标的内容上看,委托合同的内容是受托人向委托人提供某种劳务,办理委托人制定的具体事务。委托人和受托人订立委托合同,通过受托人的行为,实现委托人追求的结果。只要能够产生民事权利义务关系的任何事务,委托人均可请受托人办理,但委托人所委托的事务不得违反法律的有关规定,或者按照事务的性质不能委托他人代理的事务,如与人身密切联系的婚姻登记、立遗嘱等。3.受托人以委托人的名义处理事务受托人处理事务,除了法律另有规定外,是以委托人的名义进行的,受托人处理事务的后果,由委托人直接承受。4.委托合同是诺成、非要式、双务合同委托合同成立时,合同的内容不仅要有委托人的委托意思表示,而且还要有受托人接受委托的承诺。委托合同无须以履行合同的行为或者物的交付作为委托合同成立的条件。委托合同的形式不拘泥于口头、书面等方式,故为非要式合同。2024/4/2151第1节猎头服务合同概述第2节委托合同第3节居间合同第四章猎头服务合同的性质本章小结第3节居间合同【法律条文3】《中华人民共和国合同法》第424条:“居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务,委托人支付报酬的合同。”第3节居间合同居间合同的法律特征如下:1.居间合同是以一方为他方报告订约机会或者促成订约为目的的合同2.居间人在合同关系中的角色是中间介绍人3.居间合同具有诺成性、双务性和不要式性4.居间合同是有偿合同第3节居间合同【案例41】猎头合同被法院确认为委托合同性质的案例江南某人力资源有限公司与武汉某商业有限公司委托合同纠纷上诉案2013年,武汉某公司(甲方)与江南某公司(乙方)签订《委托招聘合同》一份,合同第三条第2项约定:“乙方所推荐的候选人被甲方试用(含培训期,下同),即被视为乙方完成了推荐服务。在任何情况下甲方都应向乙方支付本合同约定的人才招聘服务费……”第3节居间合同【案例41】猎头合同被法院确认为委托合同性质的案例江南某人力资源有限公司与武汉某商业有限公司委托合同纠纷上诉案上述《委托招聘合同》签订后,武汉某公司于2013年5月22日委托江南某公司招聘一名财务总监,同年8月27日,武汉某公司向江南某公司支付招聘服务费75,700元。候选人陈先生入职后,武汉某公司发现其CPA证书及大学毕业证书均系伪造。为此,武汉某公司与陈先生于2014年1月5日解除劳动关系,后武汉某公司诉诸法院要求江南某公司返还已支付的服务费。一审法院认为江南某公司并未尽到其合理的注意义务,已构成违约,对于武汉某公司在此基础上选择的结果,江南某公司应当承担相应的责任。故作出判决:江南某公司应于判决生效之日起十日内返还武汉某公司委托费用75,700元第3节居间合同【案例41】猎头合同被法院确认为委托合同性质的案例江南某人力资源有限公司与武汉某商业有限公司委托合同纠纷上诉案二审中,武汉某公司辩称:涉案合同性质并非是居间合同,而是约定了具体履行事项的委托合同,江南某公司据此收取了金额较大的服务费用,故应当承担与此高金额相对应的合同义务。若合同约定的具体委托事项未完成,则江南某公司应向其返还委托费用。后二审法院维持原判。【猎头实务建议】1、尽管实践中有部分法院将猎头服务合同确认为委托合同性质,部分法院确认为居间合同性质,但从猎头服务合同的实质性质来看,建议将其界定为居间合同更为准确。理由如下:委托合同与居间合同十分近似,它们均是一方当事人接受另一方当事人的委托,实施相应的民事行为,处理受托事务。2、若将猎头服务合同界定为居间合同性质,如果在服务模式中需要客户支付必要的固定费用(基础费用),应当事先在猎头服务合同中约定,否则事后追讨将可能存在一定的障碍。2024/4/2158第1节猎头服务合同概述第2节委托合同第3节居间合同第四章猎头服务合同的性质本章小结【本章总结】2024/4/2160《现代猎头法律实务》系列课程【学习目标】了解猎头服务合同的基本形式。熟悉猎头服务合同的主要条款和范本。掌握猎头服务合同的要约与承诺。掌握猎头服务合同的服务费。2024/4/2163第1节猎头服务合同的基本形式第2节猎头服务合同的条款和范本第3节猎头服务合同的要约与承诺第4节猎头服务合同服务费第五章猎头服务合同的形式和内容本章小结第1节猎头服务合同的基本形式【法律条文4】《中华人民共和国合同法》第10条:“当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的,应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的,应当采用书面形式。”【法律条文5】
《中华人民共和国合同法》11条:“书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。”第1节猎头服务合同的基本形式【条文释义】
书面形式是指以文字表现形式订立合同的形式。最常见的为合同书,由文字凭据组成,当事人在文字凭据上签字或盖章。这种形式明确肯定,有据可查,对于防止争议和解决纠纷,有积极意义。合同的书面形式,还可以表现为信件、电报、电传、传真等形式。第1节猎头服务合同的基本形式口头形式是指当事人以语言、口头表达方式为意思表示达成协议,在日常生活中很实用。商场购物的零售、现货交易就采用口头形式。以口头订立合同的特点是直接、简便、快速。口头形式没有凭证,发生争议后,难以取证,不易分清责任,对不能即时结清的合同,不宜采用这种形式。第1节猎头服务合同的基本形式【案例43】口头形式的猎头服务合同武汉柯某企业管理有限公司与武汉市正某投资开发有限公司居间合同纠纷案原告武汉柯某企业管理有限公司诉称,2014年2月10日,被告口头通知原告其决定用猎头方式招聘商管公司总经理一职,并要求原告就该职位推荐简历。原告在接到被告的要约后,于2014年2月17日通过电子邮件正式向被告公司推荐了候选人朱伟。经过初试、复试,朱伟于2014年6月入职被告公司。在此过程中,被告一再表示只要候选人入职后就签订书面合同,实际却以各种借口拒绝签订。朱伟入职被告公司后年薪约为700000元。根据原、被告双方的口头约定和行业惯例,被告应按候选人年薪的20%向原告支付居间费。原告多次催收,被告均以未签书面合同为由拒绝支付。原告为维护合法权益,特诉请法院判令:1.被告向原告支付居间费140000元;2.本案诉讼费由被告承担。第1节猎头服务合同的基本形式被告武汉市正某投资开发有限公司辩称,原、被告之间从未订立居间服务口头合同,原告所称的朱伟也不是被告的员工。鉴于原、被告没有合同关系,被告不应基于此向原告支付任何费用,请求人民法院驳回原告的诉讼请求。庭审中,原告举示电子邮件打印件一份,拟证明向被告进行过居间服务。被告对该邮件的真实性不予认可,且认为该邮件发出方和接收方不明,不能说明系原、被告之间的来往邮件。原告举示录音一份,拟证明与被告之间存在口头居间合同,且被告同意付款。被告对该录音的真实性不予认可,认为该录音通话人员身份不明,不是被告的意思表示,且即使通话人员为被告员工,通话内容也不说明原、被告建立了口头居间合同及被告同意向原告支付居间费。庭审中,原告举示数份与案外人签订的《猎头咨询服务合同》,拟证明按照行业惯例,被告应按推荐人员年薪的20%支付居间费。被告认为原告举示的该组证据为原告自己的居间费收费标准,不能说明猎头行业的报酬标准行业惯例。法院作出判决,驳回原告武汉柯某企业管理有限公司的诉讼请求。第1节猎头服务合同的基本形式【猎头实务建议】鉴于猎头服务内容的复杂性和长期性,宜书面订立合同,不宜通过口头合同的形式。2024/4/2170第1节猎头服务合同的基本形式第2节猎头服务合同的条款和范本第3节猎头服务合同的要约与承诺第4节猎头服务合同服务费第五章猎头服务合同的形式和内容本章小结第2节猎头服务合同的主要条款和范本【法律条文6】《中华人民共和国合同法》第12条:“合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款:
(一)当事人的名称或者姓名和住所;
(二)标的;
(三)数量;
(四)质量;
(五)价款或者报酬;
(六)履行期限、地点和方式;
(七)违约责任;
(八)解决争议的方法。
当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。”第2节猎头服务合同的主要条款和范本关于合同的示范文本
实践中,由于经济活动的多样性,实践中大量合同的示范文本对于提示当事人在订立合同起到了积极作用,主要体现在:(1)合同示范文本内容比较详细,具体条款完备,为签订合同提供了范本;(2)当事人依据这一文本签订合同,可以减轻撰写合同条款的负担;(3)对一些不熟悉有关法律,不懂得有关专业知识的当事人提供了具体的辅导和帮助,可减少签约的盲目性和上当受骗事情的发生;(4)合同示范文本具有平等性,它根据当事人法律地位一律平等的原则,规定了各方权利和义务,可杜绝"霸王条"等各种形式的显失公平的条款;(5)合同示范文本依据《合同法》等有关法规制订,当事人按照这一格式签订合同可以防止出现违法条款。(6)推行合同示范文本制度,有利于合同仲裁机构和人民法院及时解决合同纠纷,保护当事人的合法权益,保障国家和社会公共利益不受侵害。合同,既是当事人履行各自权利、义务的凭证,同时,又是仲裁机构和人民法院在审理合同纠纷案件时借以判断当事人是非过错的最主要证据之一。当事人按照合同示范文本签订合同,可以尽量避免条款短缺、解释不清等情况,当事人的权利义务容易分辨,即使发生纠纷,也可以比较容易地举证,请求法律的保护;(7)合同法律、行政法规只能对当事人的权利、义务作出原则性规定,而合同示范文本则分别从不同角度,针对不同行业特点,具体地规范了当事人的签约行为,它为《合同法》的贯彻实施起到了很好的保证作用。2024/4/2173第1节猎头服务合同的基本形式第2节猎头服务合同的条款和范本第3节猎头服务合同的要约与承诺第4节猎头服务合同服务费第五章猎头服务合同的形式和内容本章小结第3节猎头服务合同的要约与承诺【法律条文7】《中华人民共和国合同法》第13条:“当事人订立合同,采取要约、承诺方式。”【法律条文8】《中华人民共和国合同法》第14条:“要约是希望和他人订立合同的意思表示,该意思表示应当符合下列规定:(一)内容具体确定;(二)表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束。”【法律条文9】
《中华人民共和国合同法》第16条:“要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同,收件人指定特定系统接收数据电文的,该数据电文进入该特定系统的时间,视为到达时间;未指定特定系统的,该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间,视为到达时间。”第3节猎头服务合同的要约与承诺【
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