第四章：公司法

第四章公司法一、公司及公司法概述（一）公司的概念：公司是依法设立的以营利为目的的社团法人。荷兰东印度公司1602年3月20日荷兰建立的具有国家职能、向东方进行殖民掠夺和垄断东方贸易的商业公司---荷兰东印度公司(DutchEastIndiaCompany)。。简称VOC，中文全文应译为联合东印度公司。公司的标帜荷兰东印度公司在荷兰东印度公司成立将近两百年间，总共向海外派出1772艘船，约有100万人次的欧洲人搭乘4789航次的船班前往亚洲地区。平均每个海外据点有二万五千名员工，一万两千名船员。尼德兰联省共和国给予公司在亚洲进行殖民活动21年期限的垄断权.这是世界上第一家跨国公司也是第一个发行股票的公司.这也是世界上第一个特大公司,政府持有股份,为战争支持薪水,与外国签订条约,铸造货币,建立殖民地等权利---特许公司制，代替国家行使某些国家职权荷兰东印度公司在近200年的时间里,在世界贸易中有重要影响力,每年给政府分红18%。到了1669年时，荷兰东印度公司已是世界上最富有的私人公司，拥有超过150艘商船、40艘战舰、五万名员工、与一万名佣兵的军队，股息高达40%。认购股份的热潮时，荷兰东印度公司共释出650万荷兰盾供人认购，当时的10盾约等于1英镑，而1660年代荷兰一位教师的年薪约280盾，光阿姆斯特丹一地就认购了一半的股份。荷兰东印度公司荷兰东印度公司解散的主要原因在十八世纪时，荷兰与英国之间的战争不断，由于国内对于亚洲货品的需求量大减，导于荷兰东印度公司的经济出现危机，终于在1799年12月31日宣布解散。现代公司的优点可以无限制地积聚人力和物力投资者可以得到最大的利益而只承担最小的风险有法人资格，有永续性，可以经营长期性的事业企业所有与企业经营分开，又有劳动者参与制，可以利用人才公司的特征1、公司具有法人性A.公司具有独立的权利能力、行为能力和责任能力。公司以法人的名义享有权利负有义务公司以法人的名义充当诉讼当事人只能以对法人的债务名义对法人的财产实施强制执行公司的财产时公司的债权人唯一的责任财产公司的债权人只能对公司的财产请求强制执行，不能对公司成员的个人财产请求强制执行1、公司具有法人性B.公司具有独立的法人所有权公司中国有资产的所有权属于国家，这话正确吗？国有独资公司的财产属于国家吗？1、公司具有法人性C.公司借助公司机关实施公司行为大股东和小股东对公司的影响力一样吗？D.揭开法人面纱（liftingtheveil）—公司法人性的相对性公司法人人格否认在承认公司具有独立法人人格的前提下，为了阻止公司独立人格的滥用和保护公司债权人利益及社会公众利益，就具体法律关系中的特定事实，否认公司的独立人格及股东的有限责任，责令公司的股东对公司债权人或社会公众直接负责。

我国的相关规定：公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。

不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。

公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

例题1宏喜果农有限公司的控股股东赵虹西拖欠银行巨额贷款，但是他不但不积极经营企业还贷，还以企业名义继续向银行借款，借新还旧，供自己挥霍，当银行起诉后，赵虹西以企业为公司，属于有限责任为由，请求法院宣告自己的企业破产，请判断下列说法的正误。

A．宏喜果农公司存在违法挪用公司资金的行为；B．可以依法由法院否认该公司的人格；

C．赵虹西和宏喜果农公司承担连带责任；D．赵虹西应当向宏喜果农公司承担赔偿责任；对该制度的理解：1．公司法人人格否认制度以承认公司具有独立法人资格为前提。2．该制度主要为了保护债权人、公司和其他股东的利益。3．针对具体侵权案件，是否否认公司法人人格由法院来判断，因此要求受损害者举证。2、公司具有营利性公司的营利性以营利为目的，固定地、反复地、连续地开展营业性行为股东的营利性若一家社会组织对外有偿开展民事活动，但并不肩负为投资者创造投资回报的义务，此类组织就是非营利组织。问题：当公司长期盈利却不分红时，股东应该怎么办？参考法条—股东的退股权公司法第75条：有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：1）公司连续五年不向股东分配利润而公司该五年连续盈利，并且符合本分规定的分配利润条件的；2）公司合并、分立、转让主要财产的；3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。3、公司具有资合性公司的责任财产是公司债权人的唯一担保。资本确定原则资本维持原则资本不变原则4、公司的社团性公司是社团法人，非财团法人。公司股东为2人以上，50人以下。法律承认一人公司的存在有哪些合理性？其弊端又有哪些？5、公司具有社会性公司的社会责任：公司不能仅以最大限度地为股东们赚钱作为唯一的存在目的，还应最大限度地考虑公司其他利害关系人的利益。公司法第5条：公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德、诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。6、公司具有自治性公司财产权利不可侵犯原则公司行为自由原则尊重股东自治、股东自由、股东民主和股东权利，减少行政干预和国家意志对公司生活的不必要干预

（二）公司的分类大陆法系：无限责任公司、有限责任公司、股份有限公司、股份两合公司英美法系：特许公司、法定公司、依公司法登记成立的公司—公开招股公司（opencorporation），非公开招股公司（closecorporation）;有限公司、股份有限公司、保证公司人合公司、资合公司、人合兼资合公司母公司、子公司、分公司中国公司、外国公司—依成立之准据法为标准我国公司《公司法》第2条：公司是依照公司法在中国境内设立的以营利为目的的社团法人，包括有限责任公司和股份有限公司。有限责任公司的概念和法律特征概念：有限责任公司是根据公司法设立，公司股东对公司负出资义务，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。法律特征：1、股东的有限责任2、人数限制3、封闭性4、设立程序较简单5、向股东之外的人转让股权有严格限制股份有限公司的概念和特征1、概念：指由一定人数以上的股东出资组成的，全部公司资本划为等额股份，股东就其认购的股份为限对公司承担责任的企业法人。2、特征全部资本分为等额股份，并可依法向社会公众募集资金公司股东有最低人数限制，没有最高人数限制典型的资合公司股东的有限责任股份（1）股份是公司资本的最小单位，以一定金额表示。股票是股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证（有价证券）。（2）股份的种类：普通股与优先股表决权股与无表决权股额面股与无额面股记名股与无记名股国家股、法人股、个人股与外资股股份有限公司的优缺点优点：可以广泛筹资所有权与经营权分离股票上市后可以自由转让股东投资风险小缺点：公司设立条件、程序复杂、严格，发起人的设立责任重，审批环节多公司易被大股东操纵和控制中小股东对公司缺乏责任感公司经营和财务信息不能严格保密例题22004年，张三、李四、王二麻子共同投资设立了甲有限责任公司，下设分公司A、B;子公司有限公司C、D,其后，张三和C公司共同在韩国设立了股份有限公司E，据此判断以下选项不正确的是：

A．B公司具有法人资格

B．E公司是本国公司C．D公司的民事责任由甲承担

D．张三对E公司的责任不负责（三）公司法的含义和特征公司法是规定公司的组织与活动的法。公司法是组织法：公司法规定公司的设立和成立、公司与成员的关系、公司成员间的关系、公司与第三人的关系、公司组织的变更与消灭等；公司是营利活动的法：公司法规定公司的营利活动，但不规定具体的商事行为，而规定进行营利行为的形式和手段；公司法属于私法、属于商法我国的公司立法

93年12月29日通过99年12月25日第1次修正2004年8月28日第2次修正2005年10月27日第3次修正公司法的特点强制规定多，使公司法具有公法性质修改频繁，单行法令多公司法的国际化二、公司的设立公司的设立是指为创设公司并使之取得公司主体资格，依照法定条件和程序所进行的一系列法律行为的总称。公司的设立条件有限责任公司股份有限公司发起人50人以下，只能发起设立2—200人，半数在中国境内有住所。可募集设立。募集设立的发起人认购的股份≥35%发起人的法律责任资本最低3万元最低500万元首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。（投资公司5年内缴足）章程公司法第25条公司法第82条名称标明有限责任公司字样标明股份有限责任公司住所有公司住所1、发起人(promoter)具有完全民事行为能力法律、行政法规禁止从事营利性活动的人除外发起人的法律责任公司法第31条：有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。公司法第94条：股份有限公司成立后，发起人未按公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任股份公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额，其他发起人承担连带责任发起人的法律责任公司法第84条：以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任公司法第90条：发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内尚未召开创立大会的，认股人可以按照所缴纳股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还2、资本(capital)法定资本制：在公司成立时，注册资本是全体股东认缴出资的总额，股东的出资可以在公司成立前或成立后的一定期限内一次或分期缴付的公司资本制度。授权资本制：公司设立时，虽然要在公司章程中确定注册资本总额，但发起人只需认足或缴足部分股份，公司就可正式成立，其余股份，授权董事会根据公司生产经营情况和正确市场行情再随时发行的公司资本制度。许可资本制：在公司设立时，对公司章程中所确定的注册资本，发起人可以只认购一部分，未认购的部分授权董事根据需要随时发行，但首次发行的股份不得是少于法定比例，发行股份的授权也须在一定期限内行使的公司资本制度。股份与资本的关系法定资本制：资本等于股份数与各股金额之积授权资本制：资本等于已发行的股份的总金额在以公积金拨充资本而不发行新股时：此时，资本增加而股份数未增加新旧公司法比较（公司设立）区别有限责任公司股份有限公司最低注册资本限额10万1000万3万500万是否一次缴清是首期出资额不低于总资本额的20％，其余的两年内缴足（投资公司5年）智力成果比例不超过20％扩大股东出资方式，货币出资不低于30％投资限制公司向其他公司投资不的超过公司净资产的50％无限制瑕疵出资的表现形式出资时间瑕疵---不及时出资财产瑕疵---货币不足额，非货币出资的质量瑕疵、权利瑕疵问题股东甲以A上市公司的1万只股票作价出资，每股按当日的收盘价36元作价出资。股票转移给公司后，股票价由每股36元跌至3.6元。乙股东主张甲股东存在瑕疵出资的行为，要求其补缴出资32.4万元，否则甲股东的持股比例应当缩至原持股比例的10%。后两人诉至法院。你的看法？瑕疵出资股东的民事责任瑕疵出资股东对公司的资本充实责任瑕疵出资股东对公司债权人的补充清偿责任瑕疵出资股东对出资到位股东的违约责任瑕疵出资行为的行政责任和刑事责任公司法第200条：公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资额5%以上15%以下的罚款。刑法第159条：公司发起人股东违反公司法规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，数额巨大，后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额2%以上10%以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并其其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。3、章程1、法律效力：对公司、股东、董事、监事、经理具有约束力2、分类：绝对记载事项、相对记载事项、任意记载事项3、修改程序：有限责任公司修改章程，必须由股东会决议，经代表2/3以上表决权的股东通过；股份有限公司修改章程，必须由股东大会决议，经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过。有限责任公司章程应载明：公司名称和住所公司经营范围公司注册资本股东的姓名或名称股东的出资方式、出资额和出资时间公司的机构及其产生办法、职权、议事规则公司法定代表人股东会会议认为需要规定的其他事项股东应当在公司章程上签名、盖章股份有限公司章程应载明：公司名称和住所公司经营范围公司设立方式公司股份总数、每股金额和注册资本发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间董事会的组成、职权和议事规则公司法定代表人监事会的组成、职权和议事规则公司利润分配办法公司的解散事由与清算办法公司的通知和公告办法股东大会会议认为需要规定的其他事项三、公司的组织机构（一）公司的组织机构图公司形式股东会董事会监事会一般的有限责任公司股东会3-13人，股东会在股东或股东委派的代表中选举产生≥3人。职工代表不少于1/3股东人数较少或规模较小的有限责任公司股东会执行董事监事（1-2）国有独资公司国家是惟一股东股东代表和职工代表组成≥5人。职工代表不少于1/3股份有限公司股东大会5—19人，可以有职工代表≥3人。职工代表不少于1/3公司结构有限责任公司有限责任公司股东的权利1、参加或推举代表参加股东会并依法行使表决权、质询权2、获取红利和优先认购公司新增资本3、转让股权和优先购买权4、知情权5、提议、召集和主持临时股东会6、异议股东股权收购请求权7、参与剩余财产的分配8、继承权9、请求司法救济权有限责任公司股东的义务1、按期足额缴纳出资2、公司成立后，不得抽回出资3、公司章程规定的其他义务1、股东会股东会由全体股东组成，自然人、法人都可因出资而取得公司股份，成为公司的股东。必设的非常设权力机关，对外不代表公司，对内不执行业务。首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，成立董事会后，由董事长主持。（2）股东会的职权

决定公司的经营方针和投资计划选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬审议董事会的报告审议批准监事会或者监事的报告；公司的年度财务预算方案、决算方案；公司的利润分配方案和弥补亏损方案；对公司增加或者减少注册资本、发行公司债券、公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算事项做出决议；有限责任公司股东会会议会议分为定期会议和临时会议，定期会议按照公司章程按时召开。召开股东会会议，应当于会议召开15日前通知全体股东；（公司章程另有约定或全体股东另有约定者除外）代表1/10以上表决权的股东、1/3以上董事或者监事会或不设监事会的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但是公司章程另有规定的除外特别决议事项经代表2/3以上表决权的股东通过：修改公司章程、公司增减资本、公司合并、分立、公司解散或者变更公司形式2、有限责任公司的董事会董事会是常设的业务执行和经营意思决定机构，对内执行公司业务，对外代表公司，对股东会负责由董事组成，3-13人（国有独资公司3-9人）设董事长一人，可以设副董事长。产生办法由章程规定董事长会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持董事会的职权召集股东会会议，并向股东会报告工作执行股东会的决议决定公司的经营计划和投资方案制订公司的年度财务预、决算方案制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案制订公司增加或减少注册资本以及发行公司债券的方案制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案决定公司内部管理机构的设置决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人以及报酬事项董事会会议的表决董事会会议的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定董事会应当对所议事项的决定做成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会会议的表决，实行一人一票。董事参与错误决策的赔偿责任的划分公司法第113条：董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司承担赔偿责任。但经验证在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。3、监事会公司常设的内部监督机构，成员不少于3人，若规模较小，可以设一到两名监事，不设监事会监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，其中职工代表的比例不得低于1/3。公司董事、经理及财务负责人不得兼任公司的监事监事会的职权检查公司财务对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正提议召开临时股东会公司章程规定的其他职权思考你认为公司法人治理结构中有哪些漏洞？应该如何弥补？思考甲是一位软件工程师，借其岳父的100万元人民币与朋友乙丙共同成立了志和有限责任公司，其中甲占51%的股份。甲研制出一款市场前景很好的游戏软件，但公司缺少大规模推广市场的资金。鹏飞公司欲购买其软件并加以推广，被志和公司拒绝，要求不卖软件，只求合作。双方商量未果。后甲突遇车祸死亡，甲的妻子和儿子知道鹏飞公司欲购买软件后，要求要求公司将软件卖给鹏飞公司，以便拿回其投资的100万元。乙丙拒绝，并坚持甲的遗愿，多方寻找合作伙伴，希望将软件推向市场。如果你是甲妻儿的律师，你应该怎样利用《公司法》的相关规定帮助他们达到目的？参考思路1、甲研制出的游戏软件的著作权属于谁？2、甲死亡后，其妻儿能否继承股权而成为志和公司的股东？3、甲的妻儿应如何利用公司制度实现自己的目的？公司结构股份有限公司股份有限公司股东会会议股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形者，应当在两个月内召开临时股东大会1、董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的2/3时；2、公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3时；3、单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求时；4、董事会认为有必要时；5、监事会提议召开时；6、公司章程规定的其他情形股东大会的召集股东大会由董事会召集，董事长主持董事会不能履行或者不履行召集股东大会职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续90日以上单独或者合计持有公司10%以上股份的股东可以自行召集和主持单独或者合计持有公司3%以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后2日内通知其他股东，并将临时提案提交股东大会审议。累积投票制股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。股份有限公司董事会组成：股东大会选举，可以有职工代表（职工代表大会选举产生），人数为5-19人。职权董事会每年至少召开2次会议，代表1/10以上表决权的股东、1/3以上董事或者监事会，可以提议召开董事临时会议。董事会会议应有过半数董事出席方可举行，董事会决议须经全体董事的过半数通过，董事会决议的表决实行一人一票制上市公司概念：发行的股票经国务院和国务院授权的证券管理部门批准在证券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司法人治理结构的特别规定设立董事会秘书和独立董事上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权2/3以上通过。上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。独立董事（independentdirector）指独立于公司股东且不在公司中内部任职，并与公司或公司经营管理者没有重要的业务联系或专业联系，并对公司事务做出独立判断的董事。中国证监会在《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》中认为，上市公司独立董事是指不在上市公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断关系的董事。独立董事的尴尬根据有关单位所作的中国独董现状调查，３５％的受调查独立董事表示，并没能享有与其他董事同等的知情权，不能获取足够支持自己发表独立意见、作出独立判断的信息。排除“１５％的独董表示，自己的意见需要披露时，上市公司没有能按照规定予以披露”，多数的独董在该说话的时候还是选择了沉默，由此被人称为“缄默一族”、“花瓶一族”。独立董事：推荐的问题北京证监局曾就辖区内上市公司独立董事制度的实际运行情况及效果进行了一次问卷调查。调查显示，有６２．５％的独立董事是由大股东推荐的，由其他股东推荐的仅占１０．８７％。独立董事：收入来源公司据有关资料，上市公司独董津贴最高的一年有４８万元之多，最不济也有２万元，而且近来独董津贴看涨，原来给得比较低的上市公司都纷纷调高了独董津贴，普遍达到５万元的水平。“拿人钱财，替人消灾”。说“不”时总得仔细掂量才是。独立董事：问责制的缺乏在独董在位期间，公司出现重大问题，独董由于各种原因要么视而不见，或知而不说，或知之任之，独董应承担什么样的责任？目前法律上并不明确。公司结构公司高管（一）公司高管的任职资格和义务任职资格公司法第147条：董事监事高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。公司法第148条：董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务公司法第217条：高级管理人员是指，公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。高管违反忠实义务的行为1、挪用公司资金2、将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立帐户存储3、违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保4、违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易5、未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人牟取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务6、接受他人与公司交易的佣金归为己有7、披露公司商业秘密郑俊怀

1983.01—1993.05任呼和浩特市回民奶食品厂厂长。

1993.05—2004.12任内蒙古伊利实业集团股份有限公司董事长，党委书记兼CEO。

1998年被评为内蒙古自治区有突出贡献的中青年专家。

2001年度全国乳品行业优秀企业家。

2002年度当选为中共十六大代表。

郑俊怀2003年度当选中国创业企业家。

2004.12因涉嫌挪用公款罪入狱。

2005年12月31日被判刑6年。

2008年9月，因两次减刑刑满释放。郑俊怀在服刑期间表现非常好，获得一次减刑约1年，后来又发明了一个节能方面的专利并且已经被使用，所以获得了第二次减刑机会。

郑俊怀的悲剧原因

完善的法人治理结构包括股东会、董事会、监事会、经理层等，各组成部门权责分明，相互制衡，构成稳定的公司管理经营结构。这些法人治理结构要件在伊利都有，但遗憾的是却没有发挥出应有功能。郑俊怀在公司既是董事长，又是党委书记，又是首席执行官，管理、人事、经营一肩挑，高度的个人集权，使法人治理的权力制衡难以实现。郑俊怀等涉嫌挪用1500多万元的行为早在2000年就已发生，但直到2004年才被发现，说明了什么？公司高管的问责机制公司对失信公司高管的归入权与损害赔偿权。公司法第149条第2款：董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。公司法第150条：董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。股东代表诉讼民事诉讼法第108条的规定：原告必须是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织。法定代表人制度英国和美国率先在衡平法上创设了股东的代表诉讼制度我国公司法的规定公司法152条：（若公司董事、监事、经理、控制股东及其他第三人不法侵害公司合法权益，而公司董事会或监事会又拒绝或者怠于对不法侵害人提起诉讼，）在有限责任公司中的任何股东、股份有限公司中连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起股东代表诉讼。股东代表诉讼的比较股东代表诉讼股东直接诉讼权利属性共益权自益权产生根据投资人和公司特殊代表人投资人行使目的恢复公司利益保护自身利益诉讼结果的归属公司股东争讼外延公司依法享有的诉权股东权利原告主体资格持股比例和期限无限制案例4大小二股东设立了一家电脑销售公司。大股东兼任董事长、总经理，小股东兼任公司职员。大股东把电脑的销售价款统统据为己有，而小股东销售的电脑价款悉数进入公司。经多次催促还款无效，小股东一纸诉状将大股东推向被告席。一审法院追加公司为第三人，判决公司的大股东将其侵占公司的财产返还给本案中的第三人（公司）。后来大小股东一起提起了上诉。小股东认为既然自己胜诉了，胜诉利益应当归自己，而大股东认为，原告小股东不符合民事诉讼法第108条规定的起诉资格。你认为呢？一人有限责任公司的特别规定资本制度更严格信息公开法人治理结构和决策程序简化股东对公司财产的独立性负举证责任国有独资公司的特别规定公司法人治理结构及职权划分有特点1、国有独资公司不设股东会2、董事会的法定职权大于一般有限责任公司3、经理由董事会聘任或者解聘4、监事会成员不得少于5人公司负责人兼职有更多限制公司法第70条：国有独资公司的董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限责任公司或者其他经济组织兼职。四、公司行为公司股东可以转让股份吗？股东对内转让股份与对外转让股份的要求是否一样？为什么？

有限责任公司的股份转让公司资本并不划分为均等的股份股份的表现形式是出资证明书外部转让限制：股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。

有限责任公司股份的转让经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。股份公司股份转让的限制发起人：自公司成立之日起1年内不得转让董事、监事、高管：向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有的本公司股份总数的25％。所持股份自公司股票上市后1年内不得转让。离职后半年内不得转让起所持有的本公司股份。五、公司的变更（1）公司的合并：吸收合并与新设合并合并程序：签订合并协议—确认债权债务---重新登记合并各方的债权债务由合并后存续的公司或者新设的公司承继（2）公司的分立存续分立和新设分立（3）公司分立后的债务，由分立后的公司承担债权和债务连带责任，另有约定者除外。案例6方圆有限责任公司是一家经营文化用品批发的有限责任公司，由于市场不景气，加上股东内耗严重，公司负责累累。在一次股东会议上，股东李×提议将方圆公司分立为两个公司，一个叫天方有限责任公司，另一个叫地圆有限公司，由天方公司利用老方圆公司的净资产，由地圆公司承担老方圆公司的债务。案例6该提议被股东大会一致通过，方圆公司分立为天方与地圆两家公司，天方公司利用老方圆分司的净资产，地圆公司承担老方圆公司所有债务。分立各方办理了相应的登记注销手续。不久，老方圆公司的债权人飞虹有限公司找上门来，发觉地圆公司资不抵债，要求天方公司承担连带债务，天方公司拿出分立协议书，拒不偿还方圆公司的债务。案例6问：（1）按照《公司法》的规定，方圆公司的分立程序合法吗？（2）如何看待本案中分立协议书的效力？参考答案我国《公司法》第176条规定，公司分立，其财产作相应的分割。公司分立时，应当编制资产负债表及财产清单，公司应当自作出分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。同时在177条规定，公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任（分立前与债权人就债务清偿另有约定的除外）。方圆公司在分立过程中既没有编制资产负责及财产清单，也没有履行债权人保护程序，也没有与债权人达成什么协议，因此该分立行为无效。六、公司的解散与清算公司解散公司经营管理发生严重困难，继续存在会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求人民法院解散公司。公司清算七、公司财务与会计（一）基本要求公司应当按照法律法规的规定建立公司的财务、会计制度；每一年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计依法披露有关财务会计资料（二）公司收益分配制度提案由董事会制订，报股东会批准分配顺序：1、弥补以前年度亏损2、缴纳所得税3、公积金不足以弥补上一年度亏损时，用当年利润弥补亏损4、提取法定公积金5、提取任意公积金6、支付股利公积金盈余公积金：法定盈余公积金（按公司税后利润的10%提取，累计达到公司注册资本50%后可不再提取）；任意盈余公积金（由股东会决定提取和利用）资本公积金公司债券定义：公司依照法定程序发行，约定在一定期限还本付息的有价证券。特征：要式证券设权证券利率固定本金有保障公司债券的种类记名债券与不记名债券可转换公司债券与不可转换公司债券公司的资本、股份与债券公司债券公司股份主体及法律地位债权人，享有债权股东，享有和承担股东的权利和义务利益与风险无条件享有固定的利息，到期还本公司赢余后才能获取股息和红利，不能还本，表现形式公司债券公司股票思考题某股份有限公司于1995年3月10日成立，股本总额为人民币30