第五步选择一种企业法律形态

第五步选择一种企业法律形态主讲人：周桂芹导言上节课我们讲了创业计划培训的第四步——企业的人员组成。一般小企业的人员组成有企业、员工、合伙人和企业顾问。员工管理最有效的办法是建立岗位责任制，用制度管人是管理的精髓。雇到好的员工这对企业来讲很重要，聘用员工要根据岗位职责来聘用，聘用员工是要进行面试，不论他们是否被录用都要给他们发通知书。当我们组织和安排好企业的人员后，还不能马上组织人员进行生产，大家应该明白，办企业必须合法，必须要选择一种法律形态。这就是我们这节课要讲的内容——选择一种企业法律形态。张家和李家是邻居，都从事家政服务，两家投资都是50万元，张氏兄弟成立了“张氏家政服务有限责任公司”；李氏兄弟则成立了“李家老号家政服务合伙企业”。两家明争暗斗，生意不相上下，本年利润都是40万元。到最后张氏兄弟从公司拿到手的钱分别只有9万多元，而李氏兄弟分别拿到了16万多元。案例有限责任公司缴税情况：先缴纳33%的企业所得税，剩余部分按公司的财务制度要提取15%的公积金和公益金，之后的部分可以分配给投资者，分得利润需要再缴纳20%的个人所得税。但有限责任公司承担有限的法律责任。合伙企业缴税情况：只需缴纳20%的个人所得税。但合伙企业承担无限连带责任。教学目的使学员通过不同的企业法律形态特点的比较，为自己的企业选择一种最合适的企业组织形式。使学员懂得选择企业法律形态应考虑的四个主要特点：业主数量和注册资本；成立条件；经营特征；利润分配和债务责任。了解聘请专家做咨询的重要性（法律、工商行政、税务等）。一、企业的法律形态何谓企业的法律形态？简单的说，即企业的法律形式、社会面目。按照法律规定，我们可以选择什么样的投资方式，组建什么形式的企业。中国民营企业的主要法律形态

股份有限公司有限责任公司外资企业中外合资企业中外合作企业乡镇企业个体工商户个人独资企业合伙企业有限责任公司微小企业最常见的法律形态

股份合作制企业合伙企业个人独资企业个体工商户农村承包经营户等

法律形态对企业的影响不同的企业法律形态有不同的要求，从而会对企业产生诸多影响，这些影响包括：开办和注册企业的成本。开办企业手续的难易程度。业主的风险责任。寻求贷款的难易程度。寻找合伙人的可能性。企业的决策程序。

企业利润所得。二、各类企业法律形态的特点不同的企业法律形态都有各自的特点（祥见下表），主要体现在四个方面：业主数量和注册资本成立条件经营特征利润分配和债务责任了解企业的法律形态有助于你更好的为自己的企业选择合适的法律形态。个体工商户业主数量和注册资本成立条件经营特征利润分配和债务责任业主是一个人或家庭；无资本数量限制；成立条件简单，业主只要有相应的经营资金和经营场所就可以了；个体工商户可以起字号资产属于私人所有，自己既是所有者，又是劳动者和管理者利润归个人或家庭所有；由个人经营的，以其个人资产对企业债务承担无限责任；由家庭经营的，以家庭财产承担无限责任个体工商户申请开店的基本条件可以从事个体经营的人员：城镇待业人员；农村村民；辞职、退职人员；离休、退休人员；留职、停薪人员；机构改革分流人员；其他无固定职业人员；不可以从事个体经营的人员：党政机关、企业事业单位在职干部、职工；未满十六周岁的少年和在校学生；被法院判处有期徒刑监外执行或保外就医期间内德犯罪分子；传染病、精神病患者；无经营能力的人；国家规定不允许从事个体经营的其他人员；符合规定者，可到所在地工商行政管理机关按其规定申请《营业执照》。领取《营业执照》后，可凭它开立银行账户，申请贷款。个人独资企业业主数量和注册资本成立条件经营特征利润分配和债务责任业主是一个人无资本数量限制投资人是一个自然人有合法的企业名称有投资人申报的出资有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件有必要的从业人员财产为投资人个人所有业主既是投资者，又是经营管理者

利润归个人所有投资人以其个人资产对企业债务承担无限责任合伙企业业主数量和注册资本成立条件经营特征利润分配和债务责任业主两个人以上无资本数量限制有两个以上合伙人，并且都依法承担无限责任有书面合伙协议有合伙人的实际出资有合伙企业的名称有经营场所和从事合伙经营的必要条件依照合伙协议，共同出资，共享收益，共担风险

合伙人按照合伙协议分配利润，并共同对企业债务承担无限连带责任有限责任公司业主数量和注册资本成立条件经营特征利润分配和债务责任由2个以上，50个以下的股东组成注册资本因不同经营内容立出法定下限股东符合法定人数股东出资达到法定资本最低限额股东共同制定公司章程有公司的名称，建立符合有限责任公司要求的组织结构有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件公司设立股东会、董事会和监事会。并由董事会聘请职业经理管理公司经营业务

股东按出资比例分配利润，并以出资额为限承担有限责任股份合作制企业业主数量和注册资本成立条件经营特征利润分配和债务责任股东包括全体企业成员无资本数量限制（有地方规定的例外）无具体规定企业成员入股，一般实行全员入股建立资本金制度职工既是参股人，又是劳动者股东按出资比例分配利润，并以出资额为限承担有限责任中外合作经营企业业主数量和注册资本成立条件经营特征利润分配和债务责任投资人至少包括一个中方投资人和一个外方投资者无特殊的注册资本限制。是有限责任公司形式的，注册资本按有限责任公司的规定执行。申请设立合作企业，应当将中外合作者签订的协议、合同、章程等文件报请国务院对外经济贸易主管部门或者国务院授权的部门和地方政府审查批准无具体人数和注册资本限制企业设董事会或者联合管理机构，依照和合作企业合同或者章程规定，决定合作企业的重大问题。中外合作者的一方担任董事长或者主任的，由另一方担任副董事长或者主任中外合作经营企业按照合作合同分配利润，并以其全部资产承担债务责任中外合资经营企业业主数量和注册资本成立条件经营特征利润分配和债务责任投资人至少包括一个中方投资者和一个外方投资者是有限责任公司形式的，注册资本按有限责任公司的规定执行申请设立合资企业，应当将中外合资者签订的协议、合同、章程等文件报请国务院对外经济贸易主管部门或者国务院授权的部门和地方政府审查批准，并符合有限责任公司的设立条件外国合营者的投资比例一般不低于25%企业设董事会，人数由投资各方协商，中外合资者的一方担任董事长，由另一方担任副董事长。正副经理由合营各方分别担任。股东按出资比例分配利润，并以出资额为限承担有限责任几种企业法律形态的优、劣势比较企业形态优势劣势个体工商户1人或家庭；资本不限；内容易变；<8人规模小；对债务承担无限责任个人独资企业1人投资；资本不限；更规范；自己说了算；>8人申报设立条件更多，规模比较小，对债务承担无限责任合伙企业2人以上；条件互补；盈亏共负；风险同担对债务承担无限连带责任；易生分歧有限责任公司规模较大；公司制架构管理更规范；有限责任注册资本较高；入门难上述的业主数量和注册资本、成立条件、经营特征、利润分配和债务责任合称企业法律形态应予以考虑的四个方面。创业者选择自己的企业法律形态时，就要从这四个方面考虑。法律讲究权力义务的对等，因此每一种法律形态都有利有弊，必须根据实际情况、自身特点来选择。下面就两种小企业常采用的企业法律形态做详细说明。1、合伙企业合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。分类普通合伙企业：由普通合伙人组成有限合伙企业：由普通合伙人和有限合伙人组成合伙企业的特征特征合伙企业应有两个或者两个以上的合伙人共同投资，其中，至少有一个是对合伙企业债务承担无限连带责任的普通合伙人。合伙协议依法由全体合伙人在协商一致的基础上以书面形式订立。合伙企业以营利为目的。合伙企业的普通合伙人承担无限连带责任。合伙企业的设立条件有两个以上的合伙人有书面合伙协议有合伙人认缴或实际缴付的出资有合伙企业的名称

有营业场所和从事生产经营的必要条件（一）合伙事务执行的形式1、全体合伙人共同执行合伙事务。2、委托一个或者数个合伙人执行合伙事务。（二）合伙人在执行合伙事务中的权利和义务1．合伙人在执行合伙事务中的权利（1）合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。（2）执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业。（3）不执行合伙事务的合伙人的监督权利。（4）合伙人查阅合伙企业会计账簿等财务资料的权利。（5）合伙人有提出异议的权利和撤销委托的权利。合伙事务的执行2．合伙人在执行合伙事务中的义务（1）合伙事务执行人有义务向不参加执行事务的合伙人报告企业经营状况和财务状况。（2）合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。（3）合伙人不得同本合伙企业进行交易。（4）合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。（三）合伙事务执行的决议办法《合伙企业法》规定，合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。《合伙企业法》对合伙企业的表决办法另有规定的，从其规定。

合伙企业的损益分配（1）合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理。（2）合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照“实缴出资”比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。（3）合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。合伙企业的债务责任合伙企业债务，各合伙人承担无限连带责任。连带责任，是指两个或两个以上债务人分别就共同债务对债权人，承担全部清偿债务责任，实际上是债务人之间相互承担全部债务的担保责任。无限责任，合伙企业中合伙人个人对外部债务承担的是无限责任。不仅仅是自己的出资范围，还要以个人的其他财产来清偿。入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。退伙人对其退货前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。设立合伙企业应注意的问题综上所述，由于合伙企业更多强调的是一种人的联合，有一些很独特的特点，比较复杂。因此，选择合伙企业时一定要谨慎，周密考虑。一是对合伙人的性格特点、信用、个人品质以及思维方式等方面的了解，非常重要。二是订立书面合伙协议。这是法律上的要求，但大家一定要高度重视，不要认为这只是为了注册的临时需要，草率、敷衍了事、凑和。合伙协议其实是合伙企业的宪法，是今后合伙企业解决重大问题的纲领，也是防止纠纷，保证合伙企业能够顺利经营的必要保证。2、个人独资企业个人独资企业是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。1.个人独资企业的投资人只能是一个自然人。2.个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限责任。3.个人独资企业的内部机构设置简单，经营管理方式灵活。4.个人独资企业是非法人企业。特征概念1.对投资人的限制

（1）只能是自然人，不包括法人；

（2）只能是具有中国国籍的自然人，不包括港、澳、台同胞（港、澳、台同胞设立的企业为外资企业）。

2.对企业名称的限制

个人独资企业的名称中不能出现"有限"、"有限责任"或者"公司"字样。

3.个人独资企业的出资方式

（1）投资人可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资，但不能以"劳务"出资。

（2）投资人可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资。投资人在申请企业设立时，明确以家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。

说明：工商登记时明确是以个人财产出资，在承担无限责任时只能以个人财产承担无限责任。

工商登记时明确以家庭共有财产出资，应该在设立申请书中说明，并且在承担无限责任时只能以家庭共有财产承担无限责任。

个人独资企业的设立条件

个人独资企业的设立程序

1.提出申请

2.工商登记：登记机关应当在收到投资人的设立申请文件之日起15日内，对符合《个人独资企业法》规定条件的予以登记，发给营业执照；对不符合《个人独资企业法》规定条件的，不予登记，并发给企业登记驳回通知书。3.分支机构登记：登记机关应当在收到按规定提交的全部文件之日起15日内，作出核准登记或者不予登记的决定。核准登记的，发给营业执照；不予登记的，发给登记驳回通知书。分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。

投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用他人负责企业的事务管理。

1.投资人的内部限制不得对抗善意第三人(任意限制)个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人，受托人或者被聘用的人员超出投资人的限制与善意第三人的有关业务交往应当有效。2.对受托人的职权限制（法定限制）

（1）不得擅自以企业财产提供担保；

（2）未经投资人同意，不得从事与本企业相竞争的业务；

（3）未经投资人同意，不得同本企业订立合同或者进行交易；

（4）未经投资人同意，不得擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用。

个人独资企业的事务管理三、选择合适的法律形态了解了上述不同性质的企业各自的特点以后，下面，我们就要分析我们创办企业在各个方面有哪些优势和劣势，从而决定我们为自己的新企业选择一种什么样的法律形态。选择法律形态时考虑的主要因素创业者在选择自己的法律形态时，还要考虑一下六个主要因素与某种法律形态的适合性。选择一种法律形态时要考虑的主要因素：企业的规模行业类型和发展前景业主或投资者的数量创业资金的多少创业者的观念（倾向个人决策还是协商合作）政策的运用。比如，如果我们的企业属于社区服务性质，服务