浅谈我国建立取得时效制度的必要性

浅谈我国建立取得时效制度的必要性陈素洁0911班民商法专业摘要取得时效是民法中的一项重要法律制度，它起源于罗马法，后逐渐被世界许多国家所采纳。可以说，取得时效在欧陆国家是一个耳熟能详的法律制度，但在我国却是立法上的一项空白。根据我国的国情，本文从取得时效的制度功能进行研究，证明我国建立该制度的必要性，然后探讨了该制度在我国司法实践中的独特作用，最后提出我国要改变国家为本位的立法指导思想，要从社会本位出发同时强化个人本位作为民法的立法指导思想。关键词：取得时效必要性立法AProbeintotheacquisitiveprescriptionAbstractAcquisitiveprescriptionisoneofthemostimportantregulationsinthecivillawsystem.ItcomesoutfromtheRomanlaw，graduallyadoptedbymanycompaniesintheworld.ItmaysaythattheacquisitiveprescriptionsystemisveryfamiliarwiththeEuropeancountries,butitisemptyinourcountry’slegislation.Accordingtothesituationofourcourty，thispaperanalyzesitsfunctiontoimprovethenecessityofacquisitiveprescriptioninourcountry.ThenexploresthesystemofjudicialpracticeinChina’suniquerole.lastly，suggeststhatweshouldavertourlegalsensethatthenationalinterestisnotalwaysthefocusinthecountryandweshouldenhancethelegalpositionofsocialinterestinadditiontopersonalinterest.KeyWords:acquisitiveprescription；necessity;legislation众所皆知，取得时效制度有着悠久的历史渊源，最早诞生于古罗马。根据亨利·梅因爵士的考证，为了鼓励平民使用他人废弃之物，从而稳定经济秩序，古罗马就有对取得时效制度的古老规定：凡曾被不断持有一定时期的商品即成为占有人的财产，占有的期间是极为短促的——一年或二年，视商品性质而定。[英]梅因.古代法[M].北京:商务印书馆,1997:161然而，取得时效制度的最早的成文法规定是始自公元前五世纪制定的《十二铜表法》。取得时效又称占有时效，是指占有他人的动产、不动产或者其他财产权的事实状态经[英]梅因.古代法[M].北京:商务印书馆,1997:161一．取得时效制度的存废之争当今，大多数大陆法系国家（如法国、德国、日本等）已经承袭了这一制度，但是我国《民法通则》只对诉讼时效进行了规定而没有规定取得时效。随着民法研究的深入，物权理论的成熟，法学界对取得时效的各方面问题进行了深入地探讨，并有学者在两部物权法专家建议稿中的“所有权”一章详细规定。遗憾的是，在2007年3月16日通过的《中华人民共和国物权法》中亦未规定取得时效。学界关于是否有必要建立取得时效制度，我国目前存在两种不同主张：1、否定说。持此观点的认为如果法律规定了取得时效，会遇到观念上的障碍，与我国拾金不昧、物归原主的社会主义道德原则格格不入，而且要确定是否以所有人的意思公然、和平的占有，举证十分困难。2、肯定说。主张取得时效的学者认为民法上如仅规定消灭时效而不规定取得时效，则只能解决债权问题而不能解决财产所有权问题，会发生一方已无请求权，另一方也无所有权的自然债状态。笔者赞成肯定说。取得时效制度确实会损害原权利人的利益，但从社会整体利益而言，取得时效制度是为长期存在的事实赋予权利，以法定形式重新界定物权归属的一种强行性规范。社会财富是有限的，而人们的需求却是巨大的。持否定观点的学者从主观臆断出发，对取得时效制度的理解存在一定的误解。其实，将权利人怠于行使之权利转移于能够充分利用它的人，旨在以应比个人利益优先考虑的公共利益为本位，保证资源的利用效率在社会整体范围内达到最大化，从而优化社会整体利益。其合理性在于：在任何一种制度条件下，初始的权利界定都可能是低效率的，或者随着时间的流逝而不再是合理的；法律为克服原初的不合目的性和滞后性，应该设置必要的规则，保证权利可以转移到最有效率的利用者手中。沈永敏.取得时效制度存废论[J],福建行政学院学报,2009(2):74民法中的制度能否建立，关键是看是否具有建立改制度的制度价值沈永敏.取得时效制度存废论[J],福建行政学院学报,2009(2):74二．取得时效的功能质，表明我国实务中对取得时效才部分肯定的态度。刘智.取得时效的实践价值与立法设计[D].吉林大学,2007.7司法解释如1984年8月30日最高人民法院审判委员会通过的《关于贯彻民事政策法律若干问题意见》第58条规定，承典人可因出典人对有典期而逾期10年，无典期而满30年未赎的出典房屋取得所有权，这条规定亦属典型的时效取得。游劝荣.物权法比较研究[C].北京:人民法院出版社,2004.7:141我国《物权法草案稿》第69条规定：“以所有人的意思，10年间和平、公然、连续占有他人动产者，取得该动产的所有权，自其占有之始为善意并无过失的时效为5年。”而且《民法典草案稿》总则编第八章第二节规定的动产取得时效经过三年期间，不动产取得时效经过五年的期间。四、构建取得时效的立法指导思想取得时效制度是基于法律的直接规定，它必须顺应社会主义市场经济的发展要求，认可社会财富的再分配。取得时效制度的设立不能摆脱所有权制度和物权的立法。所有权制度，是调整人类社会生活中有关物的归属的重要法律制度。不同时代，所有权制度表达着不同的物权理念。如罗马法反映了罗马人的民族本为主义思想；法国民法典所确立的个人主义所有权制度，则反映了个人自主自立，自由契约的思想；德国民法典则反映了国家本位的思想。现阶段我国物权立法指导思想由以国家为本位向社会本位转变，因此建立取得时效制度应以社会为本位，尽量避免公权力对私权利的观念。从另一个角度分析，取得时效制度是通过立法者对各种利益的选择而产生的，前文提到取得时效制度某方面反映了个人利益和社会利益之间的冲突。此时，法律往往会牺牲个人利益，以保证整体利益。在此应注意法律是致力于社会生活的稳定与和谐。正如学者尹田曾说：“在相互冲突的利益之中，如果每种利益都不涉及“秩序”（即整体利益）的话，那么，假如是正当利益与不正当利益发生冲突，民法会选择对正当利益的保护；假如是正当利益与不正当利益发生冲突的话，民法会或者对不同性质的权力依既定“等级”予以保护，或者对相同性质的权利平等地予以保护。相反，如果相互冲突的两种利益中，一种利益关涉权利（个别正当利益）的保护，而另一种利益关涉到秩序（整体利益）的保护，则民法的选择，无一例外地牺