买卖合同签订和履行风险控制

XXX公司法律培训买卖合同签订和履行风险控制LEGALTRAINING法务部2017年10月31日培的目训1普及买卖合同知识，理解买卖合同的主要条款和其他条款，熟悉合同签订和履行的技巧，了解合同中的风险和陷阱并预防和控制风险，提高承办人法律水平2避免合同法律风险，保障公司合法权益不受潜在风险威胁3规范合同签订和履行行为，提高公司经济效益目录010203买卖合同的基本法律规定买卖合同签订中的风险控制买卖合同履行中的风险控制一、买卖合同的基本法律规定PART01买卖合同概念买卖合同特征和形式买卖合同主要条款买卖合同风险承担买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。卖方：标的物的所有权人买方：支付价款的人《合同法》第一百三十条：

（一）买卖合同概念法律培训法律培训1、特征双务有偿诺成不要式（二）买卖合同的特征和形式当事人一方给予对方某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同双方互负对待给付义务诺成合同自当事人双方意思表示一致时即可成立，不以一方交付标的物为合同的成立要件不需要采取特定的形式，当事人可以采取口头方式，也可以采取书面方式法律培训2、形式（二）买卖合同的特征和形式《合同法》第十条：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。

法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。

书面形式——是指合同书、信件和数据电文（包括电报、传真、电子邮件、其他电子数据等），书面形式容易提供，效力最高。

口头形式——是指只用语言为意思表示订立合同。口头形式合同难以提供，举证困难，责任无法确认。

其他形式——是指除书面和口头形式以外的形式，如推定。法律培训《合同法》第十二条、第一百三十一条（建议条款）★（一）当事人的名称或者姓名和住所；★（二）标的；★（三）数量；（四）价款或者报酬；（五）质量；（六）履行期限、地点和方式；（七）包装方式；（八）检验标准和方法；（九）结算方式；（三）买卖合同主要条款法律培训

（十）违约责任；（十一）解决争议的方法。（十二）合同使用的文字及其效力等条款。结合《合同法》及其他法律规定：

1、双方的权利和义务；

2、合同的变更、解除和终止；3、不可抗力；4、合同的生效等。（三）买卖合同主要条款法律培训

（三）买卖合同的风险承担《合同法》对买卖合同风险承担有明确规定：

1、标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

2、因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。3、出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。

4、当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照法律的规定标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。5、出卖人按照约定或者依照法律规定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。法律培训

（三）买卖合同的风险承担

6、出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。7、因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。8、标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。

9、出卖人就交付的标的物，负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务，但法律另有规定的除外。二、买卖合同签订中的风险控制PART02交易主体的风险控制合同签订时的注意事项合同内容的漏洞风险控制法律培训（一）交易主体的风险控制1、合同主体存在哪些风险？2、如何防范合同主体风险？法律培训《合同法》第二条：本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（1）主体不适格风险a、交易主体无处分权

b、交易主体无法定资格——1、建筑、医药等行业；2、分支资格、职能部门等；c、合同义务部分为第三人履行——集团公司合作，为方便交易而将若干公司共同履行的义务也纳入一个合同中。

d、违反法律禁止性规定——如担保时，国家机关、学校、幼儿园、医院等以公益为目的事业单位不得作为保证人。

1、合同主体存在哪些风险？法律培训

（2）恶意欺诈的风险a、

虚构主体，常见于通过挂靠、借用名义等方式签订合同，这种情况下实际履行合同的主体与名义上的合同主体不相符，容易产生纠纷。

b、破产欺诈，蓄意利用有限责任公司承担有限责任的特点，取得签订合同的主体资格，签订大宗买卖交易，欺骗合同另一方，出现较大赔偿或损害时就申请破产。

C、冒名欺诈，买卖合同一方当事人假借他人名义与另一方签订合同的合同陷阱形式，主要表现为利用各种手段取得被冒名企业的有关文书甚至印鉴，或者采取伪造、变造他人印鉴的方式，以他人名义实施诈骗活动。

d、其他欺诈。

（3）主体无履约能力

资信状况、商业信誉、历史履约情况等

1、合同主体存在哪些风险？法律培训（4）无权代理或者表见代理

无权代理：a、自始至终没有代理权；b、超过代理权限；c、超过代理期限；

表见代理：

《合同法》第四十九条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。a、无代理权；b、相对人是善意且无过失；c、有使相对人相信是有代理权的事实和理由。

（5）其他风险

1、合同主体存在哪些风险？法律培训甲公司因业务需要，将原圆形合同专用章更换成方形合同专用章。但由于工作疏忽，当时未登记收回或销毁，由李某保管。两个月后，李某辞职。不久前，甲公司收到一份法院送达的诉状副本，才知道李某用甲公司作废公章，同一家商场订立了购销合同，李某在收到商场30万元的定金后，下落不明。商场遂以违约为由，要甲公司双倍返还定金60万元。李某原为甲公司的业务员，后被公司解聘。解聘1年后，李某利用其自己配制的钥匙盗取公司盖有公章的空白合同书两份。同月，李某使用该空白合同书以甲公司的名义与已公司订立买卖合同。合同约定，甲公司向乙公司购买价值200万元的隔音棉若干，货到付款。该合同订立后，乙公司积极组织货源，并发函给甲公司询问有关交货事宜。甲公司随答复称其不知道该合同，并要求乙公司不要向其发货。乙公司接到甲公司的答复后，认为其与甲公司的合同有效，并按合同的约定交货。但甲公司拒绝接受。乙公司随诉至法院，要求甲公司履行合同，支付货款。

表见代理案例分析法律培训签订前对合作对象进行详细审查（1）了解合作方的基本情况法人：审查营业执照、供货业绩、信誉状况、资质等级等；App：启信宝、天眼查；网站：全国企业信息信用系统、全国法院被执行人信息查询系统

非法人单位：审查其是否登记并取得营业执照或是否从属于法人单位并经过授权；自然人：是否具备完全的民事行为能力；

保证人：主体资格是否合法，是否具备保证能力；代理人：是否具备代理权限、资格等；（2）审查合作方有无签约资格—资质的审查（3）调查合作方的商业信誉和履约能力

2、如何防范合同主体风险？二、买卖合同签订中的风险控制PART02交易主体的风险控制合同签订时的注意事项合同内容的漏洞风险控制法律培训（二）合同内容的漏洞风险防范1、合同内容存在哪些漏洞？2、如何防范合同漏洞风险？法律培训（1）条款内容不清晰a、各型号产品具体规格、数量等不明确；b、产品无质量标准或质量标准不准确；c、检验方法难操作、检验时间不具体等；d、包装要求条款约定不清楚；e、计量单位、单价、计算方法约定不清晰；f、支付条款约定模糊，付款时间和条件不明确；g、交付方式不明确，运输费用约定不明；h、质保期约定不明或期限过短、起算时间未约定、售后服务时间过短等；

i、违约责任条款不清晰明确或存在加重我方责任条款；j、合同变更、解除、终止条款加重我方负担；

k、争议处理条款没有约定或约定不明；l、其他合同内容漏洞。

1、合同内容存在哪些漏洞？法律培训（2）合同权益不明确

合同履行的范围、顺序、时限、合同权利义务不明确，可能导致权益的丧失。（3）合同无效或可撤销风险

无效风险：《合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：

（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；

（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；

（三）以合法形式掩盖非法目的；

（四）损害社会公共利益；

（五）违反法律、行政法规的强制性规定。

1、合同内容存在哪些漏洞？法律培训

无效风险《合同法》第五十三条合同中的下列免责条款无效：

（一）造成对方人身伤害的；

（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。可撤销风险：《合同法》第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：

（一）因重大误解订立的；

（二）在订立合同时显失公平的。

一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。

当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。

（3）合同无效或可撤销风险法律培训

（4）合同形式选择不当风险最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第二十条规定：加工承揽合同，以加工行为地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。《合同法》第二百六十八条规定：定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。

由此可见，对于施工企业来说，材料或设备的采购，应尽可能采用买卖合同，而不是加工承揽合同。

（5）其他合同漏洞风险

1、合同内容存在哪些漏洞？法律培训

案例：某施工单位与某企业发生一起合同纠纷案。施工单位定做对方橡胶伸缩缝一批，价值约300万元，后因工程设计变更，不再使用该伸缩缝，并告诉对方要解除合同。后对方在其所在地法院提起诉讼（对方就是根据加工行为地而起诉的），要求赔偿经济损失300万元。

分析：理由非常充分，双方签订的合同是加工定做合同，加工定做出来的橡胶伸缩缝不是种类物也就不能公开销售，必须全部废掉。后此案施工单位完全败诉，前后向对方支付各种费用和经济损失合计320余万元。

案例分析（合同形式选择不当）：法律培训（1）仔细审查合同条款，做到条款实用，清晰明确；（2）合同权利义务明确，内容符合法律法规规定；（3）合同统一严谨、表述精确，减少纠纷；（4）加强法律风险意识，慎重签约。

2、如何防范合同漏洞风险？二、买卖合同签订中的风险控制PART02交易主体的风险控制合同签订时的注意事项合同内容的漏洞风险控制华和法律培训（三）合同签订时的注意事项1、合同签订时存在哪些法律风险？2、合同签订时的注意事项？01020304合同盖章签字风险未留身份证或营业执照复印件的风险修订处未签字或盖章的风险骑缝章未盖的风险THENEW法律培训1、合同签订时存在哪些法律风险？1、合同盖章或签字必需和身份证或营业执照名字一致；合同抬头需与盖章或签字处一致。2、公司合同盖章时应使用公章或者合同专用章；3、合同约定签字并盖公章生效的，必需签字和盖章同时具备；4、多页合同必需加盖骑缝章并标明页码；5、签字必需由本人签字，代理人签字或盖章必需提供授权委托书；6、合同有修订应重新打印或修订处签字或盖章；7、合同内容不留空白，附件需盖章或签字；8、合同签订时，应索取对方营业执照或身份证复印件。法律培训2、合同签订时的注意事项三、买卖合同履行中的风险控制PART03预防刑事风险买卖合同履行中的注意事项预防民事风险买卖合同履行的原则

法律培训1、买卖合同履行的原则合同履行基本原则完全履行原则标的符合约定质量符合要求数量达到约定履行合同的基本义务履行期限适当履行地点合理履行方式正确诚信履行原则根据合同目的、性质、习惯履行必要通知义务适当协助义务合同附随义务必要保密义务

《刑法》第二百二十四条规定：

有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：

（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；

（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；

（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；

（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；

（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。法律培训2、预防刑事风险

（1）民事欺诈民事欺诈是指一方故意告知对方虚假情况或隐瞒真实情况，诱使对方作出错误的意思表示。价格欺诈、质量欺诈、商品标识欺诈、合同主体欺诈等

（2）第三人代为履行和向第三人履行

第三人代为履行：不能排除源债务人的责任。

向第三人履行：必需有债权人的书面通知。

（3）合作方可能违约——中止合同《合同法》第六十八条：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）经营状况严重恶化；

（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；

（三）丧失商业信誉；

（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。法律培训2、预防民事风险

（3）合作方可能违约——中止合同

合同中止应及时通知对方，并要求合作方提供担保，合作方提供担保后，恢复履行，如期限内没有提供担保，可以解除合同。（4）合作方实际违约——可要求继续履行或解除合同，并可要求赔偿损失或支付违约金

《合同法》第九十四条规定：

有下列情形之一的，当