建立企业法律风险管理机制之我见

建立企业法律风险管理机制之我见曲延兴经过十几年市场经济浪潮的磨砺和冲洗，随着中国企业与世界经济的融合度越来越高，我国企业家的法律意识得到了较大的提高，大多能通过法律救济的途径来维护自己的合法权益。但随着世界经济一体化和市场经济的进一步发展，随着企业所处内外环境的日趋复杂，人们观念和思维方式的变化，如果企业家的法律意识仍停留在通过法律救济的途径来维护自己的合法权益，而对自己企业所面临的消费者、竞争、公共关系、供应商、经销商等外部环境，以及人力资源、财务、生产、决策等内部环境，可能产生的法律风险没有足够的认识与防范，一旦风险爆发，企业自身难以掌控，往往带来相当严重的后果，有时甚至是颠覆性的灾难。因此，建立企业法律风险管理机制，是加强企业风险管理最基本的要求。一、企业法律风险的含义、特征和分类“企业法律风险”的概念是在《国有企业法律顾问管理办法》中第一次正式提出。所谓“企业法律风险”，是指在法律实施过程中，由于行为人做出的具体法律行为不规范而导致的，与企业所期望达到的目标相违背的法律不利后果发生的可能性。法律风险不等于违法风险，但所有导致法律风险的行为都具有不规范性。法律风险的成因包括违法行为、自甘冒险行为、法律的不确定性、法律环境的不完善性以及法律监控活动的不规范性等。单从企业法律风险管理的角度来看，法律风险，是指在企业从筹备设立起到依法彻底终止前，由于对法律规范的生疏或忽略，其作为或不作为的行为与法律规范存在差异，并因此而未尽法定义务或未行使法定权利，从而导致其受到处罚、承担民事或刑事责任，以及单方权益丧失的可能性。法律风险可能导致的损害包括：经营性损失（收益或利润损失、成本或责任增加等）；民事索赔、判决或裁决（包括辩护及和解费用）；行政或刑事处罚或制裁；企业资产（包括有形和无形财产）受损；商誉受损；其他损害。从上述的概念可以看出企业法律风险的主要特征是：（1）发生的可能性。既然是风险，就应当是指将来可能发生的，而不是已经或肯定发生的或不可能发生的行为；（2）后果的不利性。这种可能发生的行为将给企业带来不利的法律后果；（3）成因的复杂性。造成法律风险的原因较为复杂，既包括企业自身法律意识淡薄，对法律环境认知不够，经营决策不考虑法律因素，甚至故意违法经营等内部因素，也包括立法不完备，法律法规及政策的变更，执法不公正，合同相对人失信、违约、欺诈等外部因素。（4）风险的可控性。法律风险是可以预见和避免的，因此说法律风险是可以防范和控制的。法律风险的分类：从风险形成角度讲，法律风险包括内部法律风险和外部法律风险。内部法律风险，是指企业自身设立、内部运营过程中伴随而来的风险。比如，公司设立登记、股东股权转让、经营方式手段等是否合法合规。外部法律风险，是指企业作为一个主体与外界政府、其他公司、组织、个人等进行投资、交易等过程中形成的法律风险。比如，投资行为、交易行为、资产管理、融资等行为引起的风险。从风险的对象角度讲，法律风险包括企业经营者、管理者面临的风险；企业的经营管理系统与组织的稳定、完善与安全风险；制度规则的风险；资本与资产运行管理的风险等。二、企业法律风险的表现形式1、企业设立中的法律风险：在设立企业的过程中，企业的发起人是否对拟设立的企业进行充分的法律设计，是否完全履行了设立企业的义务，以及发起人本身是否具有相应的法律资格等。包括企业法律形态选择的风险、企业设立法律文件的风险、企业权益分配的风险、股权转让中的法律风险等。2、合同法律风险：指在合同订立、生效、履行、变更、解除或终止律顾问要提前介入，必须靠企业老总要有较高的法律风险管理意识，否则，人微言轻的底层管理者或法务部门难有机会提前介入企业的决策，因此，从某种意义上讲，企业经营者的法律风险管理意识的强弱决定了一个企业到底能走多远。2、建立企业法律风险管理机制企业老总不仅仅要有法律风险管理的意识，还要建立一套企业法律风险管理机制，要把法律风险管理纳入到企业经营管理的流程中，要使企业全体员工参与该机制的建设。在对企业进行管理中，企业老总一定要有法律风险管理意识，支持法务人员或法律顾问介入日常管理。因为日常管理涉及企业生产经营的各个部门，没有老总支持，法务人员或法律顾问很难介入到各个部门的管理中，比如劳动合同法颁布以后，法务人员或法律顾问应与人力资源部门一起，修改企业用工制度，一方面可以保护职工合法权益，另一方面能够防范劳动争议风险和劳动行政处罚风险。反之，法律风险管理机制将形同虚设、流于形式。3、聘请法律顾问对企业法律风险进行评估并提出解决方案企业应当建立法律顾问制度，有条件的企业可以建立法律工作部门，没有条件建立独立法律部门的单位，可以外聘法律顾问。外聘法律顾问可以是常年法律顾问，也可以是一事一聘。企业在重大决策和处理较重大法律事务时，应当有法律部门或者法律顾问参加。企业的经营、投资、合并等重大企业行为必须有法律顾问的法律意见或建议。为保证决策的合法性、签署合同的安全性，企业必须聘请法律专家对企业法律风险进行评估，出具法律意见或建议，保证企业在作出重大经营决策、签署合同等重要行为时，有法律顾问的参加并对相关法律风险提出防范意见。五、实践中如何处理法律风险管理与企业利益之间的关系进行法律风险管理并不是单纯的追求所有的法律风险的最小化。风险和收益本来就是对立的。一味地强调降低和消除所有的法律风险，企业将无法进行经营和发展，但如果为了谋取利益而疏于对法律风险的管理，将给企业带来重大