国家开放大学2023年学期期末统一考试商法试题

国家开放大学2023年学期期末统一考试商法试题

试卷：1058

商法试题

留意事项

2023年1月

一、将你的学号、姓名及分校（工作站）名称填写在答题纸的规定栏内。考试完毕后，把试卷和答题纸放在桌上。试卷和答题纸均不得带出考场。监考人收完考卷和答题纸后才可离开考场。

二、认真读懂题目的说明，并按题目要求答题。答案肯定要写在答题纸的指定位置上，写在试卷上的答案无效。

三、用蓝、黑圆珠笔或钢笔（含签字笔）答题，使用铅笔答题无效。

一、单项选择题（每题只有一个正确答案，多项选择或错选均不得分，每题1分，共10分）1．商人应具备的根本条件是()。

A．自然人B．法人

C．以他人的名义实施商行为D．以实施商行为为常业

2．依据我国《公司法》的规定，股份有限公司的解散决议必需经()。

A．全体股东所持表决权的过半数通过

B．全体股东所持表决权的三分之二以上通过

C出席会议的股东所持表决权过半数通过

D．出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过

3．张文林为格致化工有限公司股东，持有公司股份si%。由于意外大事，张文林不幸死亡。其法定继承人要求继承张文林的股东资格，以下说法正确的选项是()。

A．张文林的法定继承人固然可以继承股东资格

B．在公司章程无另外规定时，张文林的法定继承人可以继承股东资格

C．除非其他股东同意，否则，张文林的法定继承人无权继承股东资格

D．除非公司董事会会议打算同意，否则就不能继承股东资格

4．以下关于特别的一般合伙的说法中，错误的选项是()。

A．以专业学问和特地技能为客户供应有偿效劳的专业效劳机构，可以设立为特别的一般合伙企业

B．特别的一般合伙企业名称中应当标明“特别一般合伙”字样

C．特别的一般合伙企业不必建立执业风险基金、办理职业保险

D．合伙人在执业活动中非因有意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人担当无限连带责任

5．以下不属于破产费用的是()。

A．破产案件的诉讼费用

B．债权人参与破产程序的费用

C．治理、变价和安排债务人财产的费用

D．治理人执行职务的费用、酬劳和聘用工作人员的费用

6．以下各选项中提出破产申请的债权人，其恳求人不必具备的条件是()。

A．须为已到期的恳求权B．须为没有担保权的债权

C．须为具有给付内容的恳求权D．须为法律上可强制执行的恳求权

7．以下职责依法由中国证监会履行的是()。

A．为证券交易供应场所与设施B．为证券投资供应询问效劳

C．监视检查证券发行的信息公开状况D．批准证券交易所的设立与解散

8．汇票肯定应记载事项不包括()。

A．出票日期B．收款人或其指定人的姓名

C．预备付款人D．付款人姓名（名称）

9．以下关于保险的推断正确的选项是()。

A．保险就是要毁灭风险B．保险就是保证不发生风险

C．保险就是保证发生风险D．保险就是要转移和抵消风险

10．以下各选项中错误的选项是()。

A．因第三者对保险标的损害造成保险事故，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金范围内代位行使被保险人对第三者恳求赔偿的权利

B．被保险人已经从第三者取得赔偿的，保险人赔偿保险金时，可以相应扣减被保险人已取得的赔偿金额

c．保险人行使代位恳求赔偿的权利，不影响被保险人就未取得赔偿的局部向第三者恳求赔偿的权利

D．保险人向被保险人赔偿保险金后，被保险人有权放弃对第三者恳求赔偿的权利

二、多项选择题（每题有两个或两个以上正确答案，多项选择或少选、错选均不得分，每题2分，共10分）

11．为了尽量削减商事关系中的不稳定因素，调动交易积极性，商法必需贯彻()。

以保障交易安全。

A．外观法则B．公示原则

C．诚恳信用D．严格责任

12．我国《公司法》规定的公积金的用途包括以下哪几项？()

A．弥补亏损B．扩大公司生产经营

C．提高公司员工的福利D．增加公司资本

13．甲、乙、丙、丁为某会计师事务所的合伙人。该事务所为特别的一般合伙。现甲在执业过程中因重大过失给某客户造成损失。正确的选项有()。

A．应由甲单独担当赔偿责任

B．应由甲和事务所担当赔偿责任

C．应由甲乙丙丁四人共同担当无限连带赔偿责任

D．事务所对客户担当赔偿责任后，甲应当根据合伙协议的商定对事务所支付赔偿

14．依据《证券法》规定，以下选项中，属于内幕信息的有()。

A．公司债务担保的重大变更

B．上市公司收购方案

C．公司营业用主要资产的抵押一次超过该资产的30%

D．公司发生重大亏损

15．人身保险合同中，保险人不担当保险金给付责任的情形有()。

A．被保险人有意犯罪导致的自身残废

B．第三人的行为导致被保险人死亡，受益人放弃追偿权的C．被保险人因车祸受伤

D．受益人为获得保险金而杀害被保险人

三、推断题（正确的画√，错误的画×，每题1分，共10分）

16．营利商行为，就是依行为性质，无论什么人实施都构成商行为的行为。()

17．公司新设合并指参与合并的各公司合并成一个新公司，合并各方解散。()

18．公司法人的民事权利力量只能由其法定代表人来行使。()

19．新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限担当责任。()

20．企业破产案件由债务人所在地的人民法院管辖，当企业的注册地与主要办事机构所在地不全都时，应当以前者为准。()

21．对债权人来说，破产宣告使他们获得了向破产人追偿权利的许可。()

22．只要汇票的背书为连续的，持票人无需另行提出任何证据，即可行使权利。()

23．信息公开是证券发行和交易的根本制度。()

24．投保人对保险标的不具有保险利益的，经当事人恳求，可以撤销该合同的法律效力。()

25．《保险法》规定我国商业保险经营机构只能实行股份有限保险公司的形式。()

四、名词解释（每题4分，共20分）

26．外观法则

27．累积投票制

28．合伙企业

29．票据关系

30．债权人会议

五、简答题（每题8分，共16分）

31．简述商法与民法关系。

32．试述有限合伙及其优点。

六、论述题（14分）

33．试述公司法人治理构造中监事会及监事的职责。

七、案例分析（20分）

34．案例分析题

A公司和B公司协议设立C公司，规划A公司出资1300万元，B公司1000万元设立，实际到位的注册资本为2200万元。依公司章程规定，A公司的最终出资期限尚未到期，因此还有100万元出资没有到位。后来，因投资决策发生严峻失误，C公司在经营中患病重大损失，不能清偿到期债务，向人民法院申请破产。人民法院于2023年2月8日受理了该破产申请后，指定了治理人接收C公司。经审理人民法院于2023年1月8日依法宣告C公司破产。治理人接收C公司，查明如下事实：

(1)2023年1月24日公司向C银行借款10万元，借期2年。其借款利息截至2023年2月8日为8万元，其后截至2023年1月8日为15万元。

(2)2023年4月20日公司赠与D公司一辆汽车，价值30万元。

(3)2023年12月16日公司与A公司签订一份买卖合同，商定A公司为C公司定制一批特别规格的家具，合同标的额为250万元，由A公司于2023年4月上旬交货，货到付款。目前双方均尚未履行该合同，治理人打算解除该合同。由此造成A公司实际经济损失为10万元。

(4)2023年6月19日C公司的一幢危房突然倒塌，导致路人孙某受伤，造成损失3万元。

(5)经评估确认C公司尚有资产价值1200万元。此外，应付工资300万元、根本养老保险费用100万元、根本医疗保险费用50万元、应缴税金400万元、其他流淌负债1950万元；破产费用100万元。

(6)债权人赵某因参与债权人会议支出机票和宾馆费用2万元。

(7)债权人钱某为参与C公司的破产清算，聘请了律师，费用5万元。

试问：

(1)假如A公司需要补缴尚未缴纳的出资，这钱属于什么性质？

(2)假如A公司享有破产债权，如何处理与未到位的100万元注册资本金的关系？

(3)债权人赵某的机票和宾馆费用是否属于破产债权？

(4)破产财产造成的孙某损失如何处理，和破产费用之间是什么关系？

(5)本案破产财产的清偿挨次如何？

试卷：1058

商法试题答案及评分标准

（供参考）

2023年1月

一、单项选择题（每题只有一个正确答案，多项选择或错选均不得分，每题1分，共10分）1．D2．D3．B4．C5．B

6．B7．C8．C9．D10．D

二、多项选择题（每题有两个或两个以上正确答案，多项选择或少选、错选均不得分，每题2

分，共10分）

11．ABD12．ABD13．BD14．ABCD15．AD

三、推断题（正确的画√，错误的画X，每题1分，共10分）

16．×17．√18．×19．√20．X

21．√22．√23．√24．×25．X

四、名词解释（每题4分，共20分）

26．外观法则：是指采纳客观主义的方法认定商事法律行为的效力，即对有关行为的内容及含义的解释，以表示行为的客观表象为准，即使这种解释不利于表意人也不得推翻。

27．累积投票制：指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数一样的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。

28．合伙企业：是指依照合伙企业法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，井对合伙企业债务担当无限连带责任的营利性组织。

29．票据关系：是基于票据行为所产生的债权债务关系，或称权利义务关系。

30．债权人会议：是全体债权人参与破产程序并集体行使权利的决议机构。

五、简答题（每题8分，共16分）

31．简述商法与民法关系。

(1)民法和商法都调整公平主体之间财产关系。（1分）

民法是包括财产关系和人身关系在内的一般社会生活的普遍性规章，而商法则是市场经

济领域的特定财产关系的特别性规定。民法对商法来说，具有统领和指导的意义，而商法对民法来说，具有补充、变更或限制的作用。从立法角度看，商法要遵循民法的根本原则，这时民法处于优越的地位。（2分）

(2)民法处于根本法的地位，商法处于特殊法的地位。（1分）

民法供应了市场经济运行的根本制度框架，商法供应了市场经济运行的详细操作工具。

二者相辅相成，构成了实现市场秩序和经济效率的重要支柱。从法律适用的角度看，根据特殊法优先于一般法的原则。（2分）

(3)从法律的体系构造看，民法有一个规律严密和内部和谐全都的封闭体系，而商法所包

括的各种法律之间没有严格的规律联系。（2分）

32．试述有限合伙及其优点。

(1)有限合伙就是一名以上一般合伙人与一名以上有限合伙人组成的合伙。（1分）其中，

一般合伙人执行合伙事务，对外代表合伙组织，并对合伙的债务担当无限责任。（1分）有限合伙人不执行合伙事务，不对外代表合伙组织，只按出资比例享受利润安排和分担亏损，并仅以其出资额为限度对合伙的债务担当清偿责任。（1分）有限合伙人的出资必需是金钱或者其他财产，不得是劳务或信用。（1分）

(2)有限合伙的优点是：

①企业由少数一般合伙人经营治理并担当无限责任，可以保持合伙组织构造简洁、治理费用低、内部关系严密和决策效率高等特点，这是它优于公司之处。（2分）

②能够以有限责任吸引他人入股，有利于广开资金来源，扩大企业规模，这是它优于一般合伙之处。（2分）

六、论述题（14分）

33．试述公司法人治理构造中监事会及监事的职责。

(1)监事会、不设监事会的公司的监事根据公司法的规定行使以下职权：

（一）检查公司财务；（1分）

（二）对董事、高级治理人员执行公司职务的行为进展监视，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级治理人员提出罢免的建议；(1分)

（三）当董事、高级治理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级治理人员予以订正；（1分）

（四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（1分）

（五）向股东会会议提出提案；（1分