外商投资企业自行清算程序及相关法律实务

外商投资企业自行清算程序及相关法律实务

发布人：

金允国崔美兰一、外商投资企业的自行清算程序（一）申请解散公司外商投资企业只要符合《公司法》第181条解散原因之一的，经公司权力机构决议通过，可以提前解散公司。公司申请解散阶段的具体程序为：1、企业权利机构决议解散。外商投资企业经公司董事会表决通过，决定提前解散公司的，应由公司董事会作出书面决议，并由出席会议的董事签字或盖章确认。2、向原审批机关申请解散。外商投资企业在公司董事会作出提前解散的决议后，应向原审批机关申请解散，并提交以下资料:(1)解散申请书(2)董事会决议(3)企业批准证书及营业执照(4)所辖政府基层组织(如乡镇或街道办事处或工业园)的意见。

3、原审批机关的批复。审批机关在收到申请书及相关材料后在10个工作日内作出批准企业解散的批复。（二）成立清算组并向政府相关部门备案。

外商投资企业应在审批机关批准解散之日起15日内成立清算组，依法开始清算。根据《公司法》及有关外商投资法律的规定，清算组由股东或董事或董事会指定的人员组成，并可以聘请中国的注册会计师及律师参加。董事会指定清算组人员的应制作委派书，并由董事签字确认。清算自成立后，应按照规定分别向工商局、税务局、海关等有关政府部门进行清算备案登记。

根据公司法第184条规定，清算组成立之日即为清算开始之日。公司自成立清算组成立之日起正式进入清算程序，从此公司不得进行任何与清算无关的经营活动。确定清算开始之日的意义重大，其意义主要在于:1、根据《企业所得税法》的有关规定，企业应将整个清算期间纳入独立的会计年度，清算开始之日即为清算会计年度开始之日。2、自清算开始后60日内，企业应向税务部门申报截止清算日前的当期企业所得税汇算清缴。3、清算组应自清算开始之日10日内书面通知已知债权人，并且60日内在全国性报纸上公告。如清算组未履行该业务给债权人造成损失时，清算组应承担赔偿责任。4、清算组应自清算开始后10日内向工商管理部门进行备案，15日内向税务主管部门进行清算备案，15日内向海关申报并开始办理减免税进口物资销案手续。（三）通知债权人及报纸公告根据《公司法》及最高人民法院的相关司法解释，清算组应当自成立之日起10日内通知已知债权人，并于60日内在报纸上公告。已知债权人应以清算开始日前的公司财务报表和有关账册上记载为准。公告应根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。公告内容包括公司清算原因，债权申报期限，清算组联系人及联系方式等。（四）对申报债权进行登记与核定1、债权申报期限：债权人应当自接到通知书之日起30日内进行债权申报，未接到通知的应当自报纸公告之日起60日内予以申报债权，债权人申报债权时，应提交证明债权债务关系的材料，详细说明债权有关事项。债权人未在上述期限内申报债权，不会导致该债权消灭或债权人丧失有关权力，在清算终结之前债权人补充申报的，清算组仍应进行登记。2、债权核定：清算组在接到债权申报材料后，应制作债权登记册，对债权进行登记，并对债权申报材料进行核定，确认债权的真实性，有效性，并将核定意见书面通知债权人。债权人对清算组核定内容有异议的，可以提起诉讼。关于债权人提起诉讼的期限及不起诉情形下清算应如何进行等问题，公司法没有具体规定。个人认为如果债权人对清算组的债权核定有异议，但在收到通知后没有起诉的，不影响清算程序正常进行。为此清算组有必要在债权核定意见中明确告知逾期不起诉的不利后果。（五）制定清算方案清算组应在债权登记及核定后，委托会计师事务所对公司清算日前的财务情况进行审计，根据设计报告制定清算方案，并将清算方案提交公司权力机构确认。清算方案应详细记载公司财产情况，财产处置方案，债权债务解决方案及剩余财产分配方案等内容。清算方案必须经公司权力机构的书面确认。在清算方案未得到公司权力机构确认之前，清算组不应执行该清算方案，以避免因执行未经确认的清算方案而对公司股东或债权人承担赔偿责任。（六）执行清算方案（不分先后顺序）1、资产变现资产变现可以采用自行转让或委托拍卖机构拍卖。公司对现有资产进行处分时，需要注意如下几个方面。（1）为了避免因资产变现价值过低，导致以后债权人可能行使撤销权，根据最高人民法院关于合同法的相关司法解释，资产转让价值不要低于评估值或市场价格的70%。（2）向税务机关申报清算所得税时，针对企业申报的资产变现价值税务机关可能要求企业提供价值评估报告，按就高原则从实际转让价格和评估价格中核定资产变现价值，作为征税依据。因此为降低税务风险，清算组在对资产进行处分之前，最好未退评估机构对企业的清算财产进行评估。（3）由于某种原因，如果公司资产根本无法变现，可以认定为资产损失，并由会计师事务所出具资产损失鉴定，报所属税务机关备案。2、企业对外债权的催收清算组应对公司经营过程中发生的各类债权予以催收。关于清算过程中尚未到期的企业债权如何处理法律没有明确规定，个人认为公司清算意味着公司法人主体资格即将灭失，因此可以比照破产法的有关规定，将未到期债权视为已经到期，可以要求债务人提前清偿债务。但因提前偿还债务给债务人造成损失的，清算企业应给与赔偿。因债务人破产、或因其他原因，经过诉讼（或仲裁）仍无法收回的债权应认定为财产损失，进行损失鉴定，报所属税务机关备案。

3、尚未缴付的公司注册资本。公司注册资本未全部缴付不影响公司依法清算。但企业清算时，还未缴付的注册资本（包括未到缴付期限的注册资本），应包含在清算财产内，如果企业财产不足以清偿债务的，公司股东在未缴付注册资本范围内，对债务承担连带责任。4、支付清算费用、职工工资、社会保险根据有关法律规定，清算费用包括清算过程中法院的案件受理费、律师费、会计师审计费、评估费、拍卖费、公告费等为了清算的正常进行而支付的费用。

实践中，有部分企业于清算之前没有对全部职工参加社会保险，而相关职工均已离职并没有向公司主张权利，该情形下企业是否必须缴足社会保险费用后方能完成清算？对此目前法律没有具体规定。个人意见认为，参照破产法的相关规定，应当划入职工个人账户内的基本养老保险和基本医疗保险费用，如在清算结束之前职工没有申报权利，该不影响企业清算并注销。其他应进入社会统筹帐户的社会保险费用，清算组应依法向社会保险机构申报并缴纳。5、补缴清算日前的欠税通过清算日前的所得税汇算清缴，补缴清算日前当期应交而未缴或少缴的企业所得税以及其他各项税款。在内外资企业企业所税统一之前，外商投资企业依法享受企业所得税以及其他相关税收的减免待遇，而享受税收减免待遇的企业应保持一定期限的实际生产经营。如果企业未满规定经营期限而解散时，应退还已享受的减免部分税款。其中包括：（1）外商投资企业经营期限未满10年而解散，已享受减免的企业所得税应退还。在取得审批机关回执后企业应依次向主管税务机关、海关外汇管部门办理注销手续。主要提交材料为：董事会决议，清算报告，财务核查账册，税务登记证，海关登记证，组织机构代码证等。（十一）向工商管理局注销公司登记在上述办理完上述注销手续，并取得相关证明文件后，清算组应向工商管理部门办理注销登记手续，提交审批机关的批复，董事会决议，清算报告，相关部门注销登记证明，营业执照等材料。

二、相关法律依据

（1）《公司法》第181条至第190条

（2）《中外合资经营企业法实施条例》第90条至第96条

（3）《外资企业法实施细则》第72条至第79条

（5）《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问

题的规定（二）》

（6）《青岛市企业清算环节所得税管理暂行办法》

（7）财税（2009）60号文《关于企业清算业务企业所得税处理若

干问题的通知》

（8）商法字[2008]