法 律 风 险 评 估 报 告

第4页，共4页密级等级：敏感受控状态：受控法律风险评估报告A/02020年7月7日本团队对本文件资料享受著作权及其它专属权利，未经书面许可，不得将该等文件资料（其全部或任何部分）披露予任何第三方，或进行修改后使用。一、风险项目综述1、企业名称：xxxxxxxxx有限公司2、评估内容：企业产品经营销售以及利润分成模式二、风险评估目的企业处于初创阶段，前期的产品经营销售以及产品利润分成模式极易产生法律风险，通过本次的评估，将可能存在的法律风险提前告知，供客户参考，便于客户将法律风险控制在可接受的范围，避免不必要的损失。三、评估日期：至2020-7-7四、评估人员xxx律师xxx律师五、评估材料来源评估人已得到了贵司的承诺和保证，已向评估人提供了出具法律风险评估报告所必需的、真实的、有效的原始书面材料、副本材料或口头证言；保证所提供的文件材料和所作的陈述是真实的、完整的；文件原件上的签字和印章均是真实的，并无任何隐瞒、虚假和重大遗漏或误导之处。其中提供的材料为副本或复印件的，保证复印件和原件、正本与副本完全一致。六、对本法律风险评估报告，声明如下：1.本法律风险评估报告出具日前已经发生或存在的事实和我国现行法律、行政法规和规范性文件发表法律意见。2.对上述材料为复印件和副本的，评估人对其真实性和一致性未作进一步的审查，仅直接依赖于上述材料和承诺出具本法律风险评估报告。3.对于与出具本法律风险评估报告有关而又无法得到独立证据支持的事实，评估人依赖有关政府部门和贵司等出具的证明文件。4.评估人仅根据本法律风险评估报告出具日之前已经发生或存在的事实和我国现行法律、行政法规和规范性文件，仅就本次贵司要求的评估目的相关事宜所涉有关法律问题发表意见，并不对有关的审计、评估、清产核资等专业性报告发表法律意见。评估人在本法律风险评估报告中对有关会计报表、审计和资产评估报告中某些数据或结论的引述，并不意味着评估人对这些数据、结论的真实性和准确性作出任何明示或默示的保证。5.评估人对某事项的认定是否合法有效，是以该事项发生时所适用的法律法规为依据，同时也充分考虑了有关部门给予的批准和确认。6.本法律风险评估报告仅供贵司在经营过程中予以参考，不得用于任何其他目的。7.评估人同意贵司部分或者全部引用法律风险评估报告的内容，但贵司作上述引用时，不得因引用而导致法律上的歧义或曲解。七、出具本评估报告依据的法律法规《中华人民共和国公司法》2018年修正《中华人民共和国电子商务法》《中华人民共和国反传销法》《中华人民共和国刑法》《禁止传销条例》《关于办理组织领导传销活动刑事案件适用法律若干问的意见》八、法律风险评估及风险建议（一）企业产品经营销售及利润分成模式上存在的法律风险分析：依据客户提供的评估材料，可看出该客户企业的产品经营及利润分成模式采用的是“层级微商”和“直销微商”相结合的模式。“层级微商”是微商最早的模式，主要参照实体渠道中的分级、分层，不同层级获得资格不一样，进货价格也会对应不同。“直营微商”是品牌方深度参与，扁平化管理，业内也称为“分销模式”，这是一种品牌方需要负责搭建好产品的供应链，一件代发，直接面对分销商招募、培训、服务的模式。首先要明确所有微商经营者都是电子商务经营者，受《电子商务法》和《反传销法》的约束，“层级微商”和“直销微商”的模式，最容易引发的法律风险主要有两大点：（1）涉嫌“传销”；（2）涉嫌“集资”。“传销”和非法“集资”是国家监管严厉打击重点，传销判定有三个简单的标准：“入门费”、“拉人头”和“团队计酬”，从客户提供的评估材料里可以看出，这三点都有设计在内。而非法“集资”，在电商领域容易被判定的主要是三种方式：（1）以签订商品经销等经济合同的形式进行非法集资；（2）利用传销或秘密串联的形式非法集资；（3）利用现代电子网络技术构造的“虚拟”产品，如“电子商铺”、“电子百货”投资委托经营、到期回购等方式进行非法集资。通过客户提供的评估材料，结合国家颁布的相关法律法规，该客户企业的产品经营销售及利润分成模式上存在极大的法律风险。（二）法律风险建议：依据客户提供的评估材料，以及法律风险上的分析结论，从法律风险的角度给出客户以下五点建议：（1）不设置入门费、会员费，0费用即可成为分销商，无门槛；所有消费者均可购买商品；拉人加入不获得奖励，而是根据实际商品销售业绩来计算报酬。建议该客户请谨慎对待“微商涉传”的高风险词：人头、会员费、层级、上下线、虚拟币。『法律风险来源：《禁止传销条例》第七条：下列行为，属于传销行为：（一）组织者或者经营者通过发展人员，要求被发展人员发展其他人员加入，对发展的人员以其直接或者间接滚动发展的人员数量为依据计算和给付报酬（包括物质奖励和其他经济利益，下同），牟取非法利益的；（二）组织者或者经营者通过发展人员，要求被发展人员交纳费用或者以认购商品等方式变相交纳费用，取得加入或者发展其他人员加入的资格，牟取非法利益的；（三）组织者或者经营者通过发展人员，要求被发展人员发展其他人员加入，形成上下线关系，并以下线的销售业绩为依据计算和给付上线报酬，牟取非法利益的。』（2）销售的商品可以被消费者实际消费，具有使用价值；商品的价格符合市场规律，与同类产品市场价格相符合，没有产生偏离，避免物廉价高；不要虚构商品，尤其是不要以“虚拟货币”为噱头销售产品；不要夸大盈利前景、投资回报，明确提示投资风险。『法律风险来源:《关于办理组织领导传销活动刑事案件适用法律若干问题的意见》：传销活动的组织者、领导者采取编造、歪曲国家政策，虚构、夸大经营、投资、服务项目及盈利前景，掩饰计酬、返利真实来源或者其他欺诈手段，实施刑法第二百二十四条之一规定的行为，从参与传销活动人员缴纳的费用或者购买商品、服务的费用中非法获利的，应当认定为骗取财物。参与传销活动人员是否认为被骗，不影响骗取财物的认定。』（3）微商分销的返利层级应当控制在三级以内（包含三级），三级以上不获得返利，否则就可能涉嫌构成“传销”。『法律风险来源:《关于办理组织领导传销活动刑事案件适用法律若干问题的意见》：传销组织内部参与传销活动人员在三十人以上且层级在三级以上的，应当对组织者、领导者追究刑事责任。对传销组织内部人数和层级数的计算，以及对组织者、领导者直接或者间接发展参与传销活动人员人数和层级数的计算，包括组织者、领导者本人及其本层级在内。』（4）远离“拉人头”团队计酬模式；以销售商品为目的，而不以赚取会费为目的，品牌方、经销商、分销商都以销售产品来获得利润；为分销商制定升级条件时，最好没有“拉人数量，下级人数”等有“拉人头”性质的条件，并且以“实际商品销售业绩”为主要升级条件；不要用“拉人头数+下级业绩多层返利”计算团队长、合伙人报酬，可以根据团队长为分销商提供的培训指导、社群管理、咨询服务、活动策划等给予相应的酬劳，建立针对上述服务的考核机制，激励团队长更好地服务微商生态成员。『法律风险来源:《关于办理组织领导传销活动刑事案件适用法律若干问题的意见》：传销活动的组织者或者领导者通过发展人员，要求传销活动的被发展人员发展其他人员加入，形成上下线关系，并以下线的销售业绩为依据计算和给付上线报酬，牟取非法利益的，是“团队计酬”式传销活动。以销售商品为目的、以销售业绩为计酬依据的单纯的“团队计酬”式传销活动，不作为犯罪处理。形式上采取“团队计酬”方式，但实质上属于“以发展人员的数量作为计酬或者返利依据”的传销活动，应当依照刑法第二百二十四条之一的规定，以组织、领导传销活动罪定罪处罚。』（5）强烈建议客户重视发货问题，确保商品到达终端消费者，在是否涉嫌传销的判定中，以商品销售为目的，产生了实际商品销售业绩，可以很大程度上避免涉嫌传销。如果一件商品没有到达终端消费者手中，就无法说是“产生了实际销售”。公司应严格关注发货问题，尤其是货物被积压在代理（渠道）手中，看似产生了大量出货与业绩，但本质上货物没有进行实际流通，是非常危险的情况。公司收款但不发货、分销商发货但消费者不提货、货物堆积在仓储没有实际流通、不以商品交易为目的的，都会被认定为是传销。在实际操作中应当妥善保管能证明实际商品交易产生并且商品到达了消费者手中的单据材料（如快递单）。如消费者提出暂不提货，则应把货物储存在非己方企业名下的仓储方中，向消费者收取仓储费，并保留交易单据和货物流动依据。商品能持续产生终端消费者复购，也是微商销售符合市场经济逻辑的真实商品的一个重要证据。明确退换货制度，保障消费者权益。八、本报告是根据客户提供的评估材料，