发挥律师作用 促进私募基金行业发展

发挥律师作用促进私募基金发展近年来，中国经济高速增长，引起了国内外私募基金对中国投资的极大兴趣。尽管全球遭遇金融危机，但中国的私募基金仍以前所未有的速度在迅猛发展。私募基金作为一种投资方式，在当前的投融资领域已经占据了越来越重要的地位，但因这种投资方式涉及到诸多复杂的法律关系，潜在许多法律风险，因而需要律师介入。第一，私募基金的成立过程需要律师参与，使其活动合规合法私募基金成立需要律师提出咨询意见使之合规合法。由于我国目前尚未出台专门的私募基金法及有关法律、法规或文件，只能依据现有的《民法通则》、《公司法》、《合伙企业法》等法律法规作为建立私募基金的依据。私募基金的审批、注册登记、资金募集、资产评估、外汇管理等方面的法律问题必须依赖律师把关，需要律师帮助私募基金的发起人起草合作协议、拟定章程、办理公司的审批和注册登记等等。律师提出咨询意见的方式通常有（1）建议：应该如何做，即律师的观点和意见，为什么要这样做，即律师阐述提出的观点的理由及其法律依据；（2）提出法律依据：法律、行政法规、地方性法规的规定，国家及地方政策性文件规定，有关司法解释或司法实践中的惯例等；（3）拟定选择方案；（4）提供其他相关资料；（5）草拟、审查、修改法律事务文书，使之符合法律规定。审查的步骤一般是：（1）了解情况；（2）查找依据；（3）提出审查意见；（4）完善合同条款。第二，私募基金需要律师参与寻找投资获利对象私募基金成立以后，需要寻找投资对象，亦需要律师帮助基金机构选择合适的投资对象，制作相关的投资合同，对拟投资目标企业的主体资格、资产和财务状况、公司治理结构和规章制度、债权债务状况、有无诉讼纠纷等方面进行全方位的尽职调查。帮助投资人寻找合适的投资项目，并从法律上进行论证。通常，投资人只有在得到律师对投资计划的法律可行性认可之后，才会进入到下一阶段。[i]在项目引入上，律师可在项目筛选、制定融资方案、融资推介等方面为私募基金和目标公司提供服务。在项目筛选上，律师凭借自己的专业特长，根据私募基金经营的产品或技术的产业化进程及盈利能力，确认商业模式的市场可行性，预测项目的收益率、汇报率、投资回收期。在保证基金利益最大化前提下，对项目进程谨慎性预测，以保证私募基金投资的安全性。一个投资项目，在经济上好象有利可图，但凭商人敏锐的直觉又感觉存在某种风险，却又不知是什么风险。律师介入后，可以帮助其发现法律上的风险，并且确定这个风险程度有多大，进而帮助私募基金管理人进行放弃还是上马的决策。私募基金要对中小企业进行投资，可行还是不可行？必须要进行一个可行性的分析，在可行性分析过程当中，首先要确定投资的方向，投资的方向一定要符合国家的产业政策，符合国家的法律法规的规定，在这个过程当中，通过律师的介入就能够使投资方和融资方对于现行有效的法律有一个充分的了解，基于律师对此事项出具的法律意见书作出一个判断，供基金管理人参考，究竟项目是可行还是不可行。中小企业需要钱，私募基金要给你投资，作为投资方必然要考虑资金投入以后能不能很好的收回投资回报？实际上这就有一个它对于目标企业进行调查的过程，这个调查称之为尽职调查，对目标企业的主体资格、经营的状况、通过律师充分有效的调查，得出一个结论，得最后出具一份调查报告，作为投资方可以基于报告对目标企业作出判断。如果经过前期的尽职调查，可行性分析，双方有了一定的合作意向之后，投融资的双方要签订一个合作意向书，同时根据合作意向书在签订控股协议或者其他的协议，这些工作，在私募基金进入企业过程当中需要律师开展。在《投资基金法》在出台之前，私募基金融资或者募集资金，只能依据合同来执行，其中往往涉及抵押、质押、保证等担保合同或信托合同，权益分配合同等，这就需要律师帮助签订这些合同。第三，与投资对象进行谈判时，需要律师要参与谈判并提供法律服务律师有较丰富的谈判实战经验，律师经常要做的工作就是谈判，如在法庭调解阶段需要谈判，庭外和解阶段需要谈判，帮助他人调解解决纠纷需要谈判，律师还经常要帮助客户进行商务谈判，谈判时口头表达能力很重要，这点通常也是律师的强项[ii]。律师在与投资对象谈判时的工作主要有：（1）审阅各种法律文件，包括投资方和被投资方递交的材料，主要内容有企业的章程、股东协议等，重点在于对被投资公司的股权结构及有关知识产权及专有技术的合法有效性的审查；（2）参与商业计划的制定，起草各种法律文件，主要是股权架构、方案及投资协议的制定；（3）参与谈判协商，确定和保障投资商的投资权益；（4）注册登记阶段。律师参加谈判要做好以下工作：了解谈判意图及目的，收集有关的资料、情报及有关法律、法规、政策的规定，通过各种途径和渠道，弄清对方的资金情况和生产经营状态，确定谈判方案以及合同的基本条款，回答对方提出的法律问题、阐述对合同条款的观点，协助做好合同整理、合同审批等工作。第四，需要律师监督、协调投融资各方在项目运作中的关系作为私募基金的律师，在企业获得投资并正常运营后，可以代表私募基金管理人行使投资权益，对企业的资产、尤其是企业的无形资产等进行监督、协调投融资各方在项目运作中的关系。此时律师的工作主要有：（1）提供投资调查分析，为企业产品市场前景进行市场调查和分析的服务，帮助目标企业确定市场定位；（2）帮助目标企业选择战略合作伙伴，并且可以作为代理人协助客户与潜在的合作者进行接触，参与谈判，促成双方的合作；（3）提供商标注册及保护、专利申请及保护服务，律师能够协助企业进行商标注册和专利申请，同时能够协助企业主张相关权利。第五，需要律师参与拟定被投资方公司内部权益的分配模式在当今的企业中，除了需要资金的投入外，技术和管理也是