《行政法学》第四章行政行为 网

第四章行政行为行政行为的涵义行政行为的分类行政行为的内容与效力行政行为的成立及合法要件行政行为的无效、撤销与废止我国：

指行政主体通过行政人依法代表国家，并基于行政职权作出的能直接或间接引起法律效果的公务行为行政行为概述汉谟拉比大法典在下列行为中，属于行政行为的是( )。A．行政机关租用办公用房

B．行政机关制定规范性文件

C．街道办事处与居委会签订门前卫生承包合同D．天气预报第二节■行政行为的分类第一 具体行政行为与抽象行政行为具体行政行为行政行为抽象行政行为行政立法行为规范创制行为第一节

具体行政行为与抽象行政行为

抽象行政行为中应着重研究规范创制行为。

一是静态意义上的抽象行政行为，指行政机关制订的具有普遍约束力的规范性文件，例如国务院的行政法规；二是动态的抽象行政行为，指行政机关制订具有普遍约束力的规范性文件的活动，例如国务院制订行政法规的行为。

具体行政行为，是指行政主体依法作出的影响特定相对人权利义务或者对特定事件作出处理的行政行为，A

事实B第一

具体行政行为与抽象行政行为具体行政行为与抽象创制行为的区分标准是：（1）对象（包括人和事件）是否特定；（2）是否可以反复适用；（3）是否向后发生效力（规范创制行为一般针对的是将来的事件和行为）。当人不特定、事件特定时，行政行为当归于具体行政行为。练习题下列何项属于抽象行政行为?

A某长江大桥桥头有一块牌子,上写”6:00-21:00”,非机动车辆不得上桥,落款为该市公安局

B某公安局对违反规定驾驶人力三轮车上长江大桥的人员处以50元的罚款

C某劳动局规定,本辖区内企业与员工间的劳动合同应报本局签证

D某劳动局对辖区内某企业员工间的劳动合同予以签证下列行为不属具体行政行为的有（ ）。

A

工商行政管理机关给某公民颁发营业执照B

公安机关对违法的公民进行治安处罚C

国务院制定行政法规D

行政机关对公民采取强制执行措施第二

内部行政行为与外部行政行为这一区分实际上是针对内部事务还是外部事务以及相应的效力范围而言的。当行政行为的效力范围仅仅限于行政系统内部，不影响执行公务的人员作为普通公民应具有的法律地位或享有的基本权利义务时，行政行为为内部行政行为。否则为外部行政行为。第三

作为行政行为与不作为行政行为

可将不作为行政行为界定为：当事人认为行政主体怠于行使其权限而没有给其带来法定的给付或保护的行为。或者行政主体不履行法定作为义务的行为。

不作为行政行为违法除必须符合行政行为的一般构成（或成立）要件外，还应包括以下几个构成要件：⒈存在法定的行政作为义务

⒉法定的特定作为义务具有履行的可能性⒊有不作为存在⒋行政主体工作人员在主观上有过错第四

负担行政行为与授益行政行为

这是以行政行为对利害关系人所产生的法律效果为标准所作的分类，目的在于探讨这两种行政行为的撤销和废止之特殊规则。

授益行政行为，是指行政主体确认或赋予相对人某项权益或者解除某项义务，证明其具有法律优越地位的行政行为，其实质是对相对人有利的行政行为。如授予许可证，发给抚恤金。

负担行政行为，是指行政主体科以相对人义务或者限制其权利，证明其具有法律不利地位的

行政行为，其实质是对相对人不利的行政行为。如行政处罚。第五

羁束行政行为与裁量行政行为

孟子曰：“徒善不足以为政，徒法不足以自行。”

──《孟子·离娄》

荀子曰：“法而不议（裁量），则法之所不至者必废。”──《荀子·王制》孟子和荀子说的都是裁量的必要性。

《注册会计师法》第39条第1款：会计师事务所违反本法第20条、第21条规定的，由省级以上人民政府财政部门给予警告，没收违法所得，可以并处违法所得

一倍以上五倍以下的罚款；情节严重的，并可以由省级以上人民政府财政部门暂停其经营业务或者予以撤销。

由于行政裁量权的扩大成为现代社会发展不可避免的现象，可同时也给我们监督行政裁量权的行使增添了困难，所以有必要根据行政主体作出行政行为时受法律约束程度的不同将行政行为分为羁束行政行为与裁量行政行为，以研究裁量行政行为应遵循的行为规则，保护公民的权益不受裁量权的侵害。第五

羁束行政行为与裁量行政行为

羁束行政行为是指行政主体在只能严格依照法律的规定，而不能有自由选择情形下所作的行政行为。

裁量行政行为是指行政主体在法律规定的方式、幅度、期限等范围内，根据自身判断，有权选择作为或不作为，或者选择不同法律效果的行政行为。第七

要式行政行为和非要式行政行为按照是否必须具备法定的形式为标准，行政行为可分为要式行政行为和非要式行政行为。要式行政行为是指法律、法规规定必须具备某种方式或形式才能产生法律效力的行政行为，如行政许可必须以颁发许可证和执照的方式表现出来，才能具备许可的效力。非要式行政行为是指法律没有明确行政行为的具体形式，行政机关根据实际需要作出的行政行为。

非要式行政行为在行政法上表现的情况不多，一般出现在法律授予行政机关行使紧急权力的情况，如行政机关紧急封锁、戒严、交通管制等。第三节行政行为的内容与效力一、行政行为的内容（一）设定权利和设定义务设定权利是指依法赋予相对一方当事人某种权利和利益，包括设定公共权利和设定民事权利。设定义务是指行政机关要求公民为一定的义务或不为一定的义务。为一定行为称命令，不为一定的行为称为禁令。（二）撤销权利和免除义务

撤销权利是指行政机关撤销相对一方当事人某种既得或已设定的权利或利益。免除义务是指行政机关免除相对一方当事人负有的作为或不作为的义务。免除作为义务称为“免除”、免除不作为义务称为“许可”。（三）赋予能力和剥夺能力

赋予能力是指行政机关赋予相对一方当事人某种权利能力或行为能力，包括设定人格和解除禁止的许可。剥夺能力是指取消某种原由行政机关赋予的权利能力或行为能力。一般说，赋予相对一方当事人某种能力的行政机关也有权剥夺它所曾赋予的能力。赋予一定的权益，具体表现为赋予相对方一种法律上的权能、权利和利益。2、剥夺权益或免除义务3、变变更更法法律律地地位位如，个人独资企业变为公司。4、确认法律事实与法律地位如医疗事故鉴定结论。如土地管理部门或人民政府对土地所有权或使用权的确认等。（四）变更法律地位

变更法律地位是指行政机关对相对一方当事人原有的法律地位加以变化、更改。有两种表现：（1）对原有的法律地位因撤销一部分权利义务而缩小范围；（2）对原有的法律地位因加以新的权利义务而扩大其范围。

（五）确认相对一方当事人的法律地位或行为合法

这是行政机关在相对一方当事人的法律地位或行为的合法性尚未获得认可时依法予以认定的行为。行政罚款行为属于A依职权的行政行为B科以义务的行政行为C羁束行政行为D自由裁量行政行为行政机关颁发营业执照的行为属于Ａ双方行政行为Ｂ单方行政行为Ｃ赋予权益行政行为Ｄ依申请行政行为注注：：具体行行政政行行为为的的成成立立是行为“有无”的判断，不涉及“是非”的判断；同时注意准备性、部分性的行为（决定前的讨论决定、报告等）转自学易网行政行为的成立只是为了确定行政行为在何种情况下已经完成。但行政行为的作出并不意味着相对方立即知晓。也就是说，行政行为的成立和相对方的知晓之间存在着时间上的间隔。一个行政处罚决定，如果是行政机关作出的，也有作出处罚的意思表示，而且把决定送给对方当事人了，能不能意味着它成立了呢？二、行政行为的成立和生效★★具体行政行为的成立主体：享有行政职权，且具体实施人员意志健全内容：向当事人表达了行为意思程序：依照法定时间和方式送达当事人《行政处罚法》第三十一条行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。

第三十二条当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。行政机关不得因当事人申辩而加重处罚。

第四十一条行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，不依照本法第三十一条、第三十二条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，或者拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚决定不能成立；当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。相关主体所做出的行为，只有在它已经构成行政行为的情形下，才能够进而谈得上对相对人的有效、无效以及该行为的合法与违法问题。如果一个行为根本就不构成行政行为，就无所谓有效、无效以及合法、违法的问题。2002年试卷二中的第75题：■■■■

刘某因超载被公路管理机关执法人员李某拦截，李某口头作出罚款200元的处罚决定，并要求当场交纳。刘某要求出具书面处罚决定和罚款收据，李某认为其要求属于强词夺理，拒绝听取其申辩。关于该处罚决定，下列哪些说法是错误的？（

）该处罚决定不成立，刘某可以拒绝该处罚决定违法，刘某交纳罚款后可以申请行政复议或者提起诉讼该处罚决定不成立，刘某交纳罚款后可以申请复议或者提起诉讼该处罚决定无效，刘某可以拒绝1、即时生效。即时生效指行政行为一经作出即具有效力，对相对方立即生效。这种情况一般来说作出行政行为和行政行为开始效力的时间是一致的。即时生效的行为因为是当场作出，立即生效，其适用范围相对较窄，适用条件相对较为严格。它一般适用于紧急情况下所作出的需要立即实施的行为。2○受领生效。所谓受领生效，是指行政行为须为相对方受领，才开始生效。所谓受领，是指行政机关将行政行为告知相对方，并为相对方所接受。受领生效，一般适用于特定人为行为对象的行政行为，行政行为的对象明确、具体，一般是采用送达的方式。3○告知生效。告知生效是指行政机关将行政行为的内容采取公告或宣告等有效形式，使相对方知悉、明了行政行为的内容，该行政行为对相对方才能开始生效。与受领生效不同，告知生效所适用的对象是难以具体确定的相对方，包括不特定的多数人和具体的相对方，但住所地不明确，从而使行政行为的内容无法一一告知或难以具体告知。A附条件生效B告知生效C受领生效D即时生效A该月1日C该月15日B该月5日D该月20日三、行政行为的公安机关生对醉效酒的人强制进行人身约束的行为,其生效某行政机关于某月1日作出一个行政行为,于该月5日邮寄送达给相对人,相对人于该月15日收到,而在该行为中明确写明生效时间为20日,那么,该行为的生效时间应为具体行政行为的公定力，是具体行政行为具有效力的基本前提。什么是公定力？行政机关作出一个具体行政行为，这个行为完成以后送达当事人，有两种可能性：一种是合法，一种是违法。如果这个行政行为合法，就有效；如果违法，就无效。合法就有效，有什么效？有效就是指行政行为具有确定力、拘束力、执行力。如果无效，根本就不产生这些效力。但是，这种行为一旦作出的时候，你怎么知道它合法、违法呢？不知道！什么时候才知道呢？只有等到法院最后作出一个判决，才能知道它是合法还是违法。在法院判决之前这个行为是合法的还是违法的，谁都不知道。也就是说处于一种不确定的状态。行政行为的效力处于不确定的状态当然是不可能的。我们可以假定它违法，也可以假定它合法。如果我们假定它违法，那么，行政行为在作出以后就没有效力；我们假定它合法，那么，行政行为在作出以后就具有效力。行政机关是依法成立的，行政机关的绝大多数行政行为也被证明是合法的，同时假定违法也不利于公共利益的维护，因此，应假定行政行为是合法的。我们讲的公定力是什么呢？行政机关作出一个行为，这个行为一旦作出，在有权机关撤销前，就假定这个行为是合法的。如果将来法院根据法律程序撤销它，另外再说。但是一旦作出，就假定合法。既然合法，当然就有效。所以我们现在看到行政行为都是假定的结果，或者说都是公定力产生的后果。比如，行政机关作出一个吊销驾驶执照的行政行为，一旦作出行政行为，也就假定它合法，合法就有效，你就不能开车了。这是一种假定的结果，是公定力发挥的作用。由公定力又产生一个原则：具体行行政政行行为为不不因行政复议和行政诉讼而停止执行。当然，行政相对人可以去起诉，行政机关仍旧执行原具体行政行为。假定行政行为合法，合法就有效，有效会产生什么效力？产生了三个效力：1.确定力，就是指行政机关作出决定以后，就不能轻易更改的效力。这个力，叫确定力。行政行为所决定的内容具有确定性。行政机关如果改变已经确定的内容而给当事人造成损失的，要予以补偿。这就要求行政机关不能朝令夕改。这就是信赖利益保护原则。已经确定的内容才能去拘束当事人，并且强制执行。2.拘束力，是指具体行政行为一经生效，行政机关和对方当事人都必须遵守行政行为已经确定的内容，其他国家机关和社会成员必须予以尊重的效力。某人违反交通规则，警察对他进行罚款，罚款数额是5元，确定力是什么呢？对他的处罚种类是罚款，罚款的数额为5元。那么，拘束力是指的什么？按照法定的时间，把5元交到指定的地方，这叫拘束力或约束力。3.执行力，是指国家强制地迫使当事人履行义务或者以其他方式实现具体行政行为权利义务安排的效力。行政行为的执行力是与其确定力和拘束力联系在一起的，是最终保障性效力。行政行为的这三种效力是行政法上诸多规则产生的基础，比如在行政法上，对于生效的行政行为一般采取不停止执行的原则，即使相对人有异议，或在申请行政复议或提起行政诉讼期间，也不能停止行政行为的执行。只有在例外的情形下，才可以暂停行政行为的执行。行政机关的具体行为都有确定力、拘束力，但不一定都有执行力。执行力产生的条件有两个：一个是负有作为的义务；一个是不作为。如果行政行为所确定的内容不是要求相对人作为，也就不产生执行力；或者相对人已经履行作为的义务的，也同样不产生执行力。四、行政行为的效力■具体行政行为效力内容示意图（一般而言三个力有先有后）具体行政行为作出———>产生公定力—一般情况—>产生拘束力———>产生确定力———>经过争议期

经过履行期间产生执行力（一）确定力行政行为的确定力是指行政行为有效成立后，非依法律不得随意变更与撤销，即不可变更力。分为形式上的确定力的实质上的确定力。形式上的确定力，即行政行为告知或受领后一定期间内，相对一方当事人未表示异议，即可认为生效，不能变动；实质上的确定力，即行政行为正式生效后，其内容非依法律不能再变动。(二)拘束力拘束力也称约束力，行政行为的拘束力是指行政行为一经作出，并有效成立后，行政法律关系主体各方必须遵守和服从该行政行为，并接受其拘束。行政行为的拘束力包括：（1）对行政机关自身和拘束力，所有行政机关在该行政行为未被合法撤销或变更前都要受其约束；（2）对相对一方当事人的拘束力。(三)执行力行政行为的执行力是指行政

行为内容具有完全实现的效力。即是指行政行为有效成立后对

行政机关而言，按行政行为内

容必须由其执行者行政机关应

该执行，对相对人而言，也必

须履行行政行为所确定的内容。如果相对人拒绝履行或拖延履

行，相应行政主体可以依法采

取强制措施强制其实现行政行

为的内容或者依法申请人民法

院强制执行。

真题（06-40-单选）下列哪一选项是关于具体行政行为拘束力的正确理解？①具体行政行为具有不再争议性，相对人不得改变具体行政行为②行政主体非经法定程序不得任意改变或撤销具体行政行为③相对人必须遵守和实际履行具体行政行为规定的义务④具体行政行为在行政复议或行政诉讼期间不停止执行A．①②

B．①②④

C．②③

D．③④五、行政行为的无效、撤销与废止

行政行为无效是因为明显、重大的违法所致，行为自始不发生效力。

行政行为撤销是对已发生效力的行政行为，如发现违法或不当的，由有权的国家机关予以撤销。

行政行为的废止是因形势或法律、政策的变化，原合法、适当的行政行为不符合现行的法律、政策或行政行为已完成原定目标、任务，故行政主体终止其继续发生效力。无效就意味着这个行为根本就没有，意味着相对人可以去抵抗，可以不服从，因为它没有公定力。如在行政处罚当中，行政机关如果当场收缴罚款的话，必须要提交省级财政部门统一制发的收据，如果没有提交收据，被处罚人可以拒绝交纳罚款，因为它明显违法。如果在此情形下，去法院起诉，没有一个时效问题，什么时候都可以去法院起诉，对于无效行为，法院只能确认它无效，自自始始无无效效。但是，法院不能去撤撤销销，因为行为从开始就没有。行政行为无效的条件

根据外国有关行政程序法的规定，行政行为如具备下列情形，行政相对人可视之为无效，有权国家机关可宣布该行为无效。行政行为具有特别重大的违法行为行政行为实施将导致犯罪不可能实施的行为行政主体受相对人威胁或欺骗而作出的行政行为行政主体不明确或明显超越相应行政主体职权的行政行为无效的法律后果行政相对人可以不受该行为的约束，不履行该行为确定的任何义务，并且对此种不履行不承担法律责任。行政相对人可在任何时候请求有权国家机关宣布该行为无效有权国家机关可在任何时候宣布该行政行为无效通过相应行为从行政相对人处获得的一切，均应返还相对人，所加予的一切义务均应取消，对相对人所造成的一切实际损失，均应赔偿。行政行为的撤销条件行政行为合法要件的缺损行政行为不适当后果自撤销之日起失去法律效力如果行政行为的撤销是因行政主体的过错而引起的，而依社会公益的需要必须使行政行为撤销效力追溯到行为作出之日的，由此给相对人造成的一切实际损失应由行政主体予以赔偿。相对人的过错造成行政行为撤销的，后果由其自行负担。行政行为的废止条件（1）行政行为所依据的法律、法规、规章、政策经有权机关依法修改、废止、撤销（2）国际、国内或行政主体所在地区的形势发生重大变化，存在阻碍社会政治、经济、文化的发展（3）行政行为已完成原有目的、任务，实现了