民事诉讼法学教程(第6-8章)

2023/11/28华东政法学院民诉教研室1第六章当事人与代理人

教学目的和要求：掌握什么是当事人，当事人的诉讼权利和诉讼义务，以及当事人在诉讼中的地位。2023/11/28华东政法学院民诉教研室2第一节当事人概述一、概念：当事人指因民事权利义务关系发生纠纷，以自己的名义进行诉讼，并受人民法院裁判约束的利害关系人。二、当事人的特征：1、与他人发生民事纠纷；2、以自己的名义进行诉讼；3、与案件有直接利害关系；一是实体法律关系当事人，二是诉讼担当的情形。4、受人民法院裁判约束。2023/11/28华东政法学院民诉教研室3第一节当事人概述我国现行立法规定的诉讼担当：1、民通解释规定的失踪人财产管理人可就失踪人的债权债务纠纷进行诉讼2、公司法规定的股东代位诉讼3、企业破产法规定的破产企业财产管理人就破产企业涉讼时进行诉讼4、民事诉讼法规定的公益诉讼〔对污染环境、侵害众多消费者合法权益等社会公共利益的行为，法律规定的机关和有关组织可以向人民法院提起诉讼〕2023/11/28华东政法学院民诉教研室4司考真题〔2006年〕43．甲公司董事会作出一项决议，局部股东认为该决议违反公司章程，欲通过诉讼请求法院撤销董事会的决议。这些股东应当如何提起诉讼？A．以股东会名义起诉公司B．以公司名义起诉董事会C．以股东名义起诉董事会D．以股东名义起诉公司参考答案：D2023/11/28华东政法学院民诉教研室5司考真题〔2023〕84．李某和张某到华美购物中心采购结婚物品。张某因购物中心打蜡地板太滑而摔倒，致使左臂骨折，住院治疗花费了大量医疗费，婚期也因而推迟。当时，购物中心负责地板打蜡的郑某目睹事情的发生经过。受害人认为购物中心存在过错，于是，起诉要求其赔偿经济损失以及精神损害赔偿。关于本案诉讼参与人，以下哪些选项是正确的？A．李某、张某应为本案的共同原告B．李某、郑某可以作为本案的证人C．华美购物中心为本案的被告D．华美购物中心与郑某为本案共同被告参考答案：BC2023/11/28华东政法学院民诉教研室6第一节当事人概述三、当事人的诉讼权利能力、诉讼行为能力1、有民事权利能力就有诉讼权利能力，但有诉讼权利能力未必有民事权利能力，也未必在该案实体关系中享有民事权利，前者如法人领取营业执照的分支机构等其他组织，后者指诉讼担当的情形。2、有诉讼行为能力必定有民事行为能力，但有民事行为能力未必有诉讼行为能力。2023/11/28华东政法学院民诉教研室7第一节当事人概述四、当事人的程序适格与实体适格〔正当当事人〕1、当事人程序适格是从程序上来说；正当当事人是从实体上来说2、当事人程序是否适格是指是否具有诉讼权利能力；当事人实体是否适格〔是否是正当的〕是指是否是实体法律关系的主体或诉讼担当的主体3、对当事人程序是否适格属于对起诉审查时应解决的问题；当事人实体是否适格〔是否是正当的〕，应通过案件的实体审理才能确定4、对当事人程序不适格的，应裁定不予受理，错误受理后也应裁定驳回起诉；对实体不适格〔不是正当当事人〕的，应判决驳回诉讼请求。〔案例〕2023/11/28华东政法学院民诉教研室8司考真题〔2006〕88．某大学4名师生联名起诉甲公司污染某条大河，请求判决甲公司出资治理该河流的污染。起诉者除列了4名师生外，还列了该河流中的某著名岛屿作为原告，法院没有受理。对此以下哪些说法符合法律规定？A．只有自然人和法人能够成为民事诉讼当事人B．本案当事人不适格C．本案属于侵权诉讼，被污染河段流经地区的法院均有管辖权D．本案起诉属于公益诉讼，现行民事诉讼法没有规定参考答案：BCD2023/11/28华东政法学院民诉教研室9司考真题〔2023〕44．关于当事人适格的表述，以下哪一选项是错误的A．当事人诉讼权利能力是作为抽象的诉讼当事人的资格，它与具体的诉讼没有直接的联系；当事人适格是作为具体的诉讼当事人资格，是针对具体的诉讼而言的B．一般来讲，应当以当事人是否是所争议的民事法律关系的主体，作为判断当事人适格标准，但在某些例外情况下，非民事法律关系或民事权利主体，也可以作为适格当事人C．清算组织、遗产管理人、遗嘱执行人是适格的当事人，原因在于根据权利主体意思或法律规定对他人的民事法律关系享有管理权D．检察院就生效民事判决提起抗诉，抗诉的检察院是适格的当事人参考答案：D2023/11/28华东政法学院民诉教研室10第一节当事人概述五、当事人的诉讼权利和诉讼义务六、诉讼承担七、当事人的更换与追加2023/11/28华东政法学院民诉教研室11司考真题〔2006〕84．根据民事诉讼法和有关司法解释，当事人可以约定以下哪些事项？A．约定合同案件的管辖法院B．约定离婚案件的管辖法院C．约定举证时限D．约定合议庭的组成人员参考答案：AC2023/11/28华东政法学院民诉教研室12第二节当事人的认定一、原告与被告〔一〕原告：认为民事权益或者受其管理支配的民事权益受到侵犯，或者与他人发生争议，向法院提起诉讼，引起诉讼程序启动的人〔二〕被告：被诉称侵犯原告民事权益或与原揭发生民事权益争议，经法院通知应诉的人2023/11/28华东政法学院民诉教研室13第二节当事人的认定二、公民1、一般情况2、特殊情况：A、雇工：一般雇主为当事人，在雇工存在成心或重大过失与雇主承担连带责任时可为共同诉讼人。B、帮工：一般被帮工者为当事人，在帮工人存在成心或重大过失与被帮工者承担连带责任时可为共同诉讼人。C、个体工商户：登记的经营者为当事人；登记经营者与实际经营者不一致以两者为共同诉讼人。2023/11/28华东政法学院民诉教研室14第二节当事人的认定二、公民2、特殊情况：D、个人合伙：全体合伙人为共同诉讼人。E、行为人为当事人。a、法人或者其他组织应登记而未登记，行为人即以该法人或其他组织名义进行民事活动；b、行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后仍以被代理人名义进行民事活动的，但相对人有理由相信行为人有代理权的除外；c、法人、或者其他组织终止后，行为人仍以其名义进行民事活动的，以行为人为当事人。2023/11/28华东政法学院民诉教研室15第二节当事人的认定二、公民2、特殊情况：F、保证合同：a、一般保证：只起诉被保证人的，只以被保证人为被告；只起诉保证人的，必须追加被保证人为被告；一同起诉的为共同被告。b、连带保证：只起诉被保证人或者保证人的，只以被保证人或保证人为被告；一同起诉的为共同被告。G、因新闻报道或其他作品发生的名誉权纠纷，原告起诉作者的，列作者为被告；原告起诉新闻出版单位的，列单位为被告；原告将作者和新闻出版单位一并起诉的，列为共同被告，但作者与新闻出版单位为隶属关系，作品系作者履行职务所形成的，只列单位为被告。〔《关于审理名誉权案件假设干问题的解答》第六项〕2023/11/28华东政法学院民诉教研室16第二节当事人的认定二、公民2、特殊情况：H、无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，无民事行为能力人、限制民事行为能力人和其监护人为共同被告。I、对侵害死者遗体、遗骨以及姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私等行为提起诉讼的，死者的近亲属为当事人。J、在继承遗产的诉讼中，局部继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼;被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应将其列为共同原告。2023/11/28华东政法学院民诉教研室17第二节当事人的认定二、公民2、特殊情况：K、原告起诉被代理人和代理人，要求承担连带责任的，被代理人和代理人为共同被告。L、共有财产权受到他人侵害，局部共有权人起诉的，其他共有权人为共同诉讼人。2023/11/28华东政法学院民诉教研室18第二节当事人的认定三、法人1、一般情况2、特殊情况：A、非依法设立的分支机构，或虽依法设立但未领取营业执照的，以设立的法人为当事人。B、法人的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人为当事人。工作人员成心或者重大过失的，可以为共同诉讼人。C、企业合并的D、企业法人未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。2023/11/28华东政法学院民诉教研室19第二节当事人的认定三、法人2、特殊情况：E、平安义务保障人。受害人起诉侵权人的，列侵权人为被告；起诉平安义务保障人的，应当追加侵权人为共同被告，但侵权人不明确的除外；一并起诉的，作为共同被告。平安义务保障人在平安保障范围内承担补充责任。2023/11/28华东政法学院民诉教研室20第二节当事人的认定四、其他组织1、私营独资企业、合伙组织2、合伙型联营企业3、中外合作经营企业、外资企业4、社会团体5、法人领取营业执照的分支机构6、银行的分支机构7、保险公司的分支机构8、乡镇企业9、其他组织2023/11/28华东政法学院民诉教研室21司考真题〔2007〕2005年6月5日，1988年7月21日出生的高中一年级学生小龙，因寰宇公司的公交车司机张某紧急刹车而受伤，花去假设干医疗费。2006年2月小龙伤愈继续上学，写了授权委托书给其父李某，让他代理其提起诉讼。李某以正当的诉讼参加人的身份于2006年3月对寰宇公司及其司机张某提起了诉讼，要求寰宇公司和张某承担违约责任。在诉讼进行中，李某将要求被告承担违约责任改为被告承担侵权责任，要求赔偿医疗费、护理费、误工费等各项费用共2.8万元。本案被告在辩论中认为，司机紧急刹车是因为行人陈某违章过路引起，责任应当由陈某承担，因此要求追加陈某作为无独立请求权的第三人参加诉讼。2023/11/28华东政法学院民诉教研室22司考真题97．本案参加诉讼的人在诉讼中的正确地位是：

A．小龙是原告，李某是原告的委托代理人，寰宇公司和张某是被告

B．小龙是原告，李某是原告的委托代理人，寰宇公司是被告

C．小龙是原告，李某是原告的法定代理人，寰宇公司和张某是被告

D．小龙是原告，李某是原告的法定代理人，寰宇公司是被告参考答案：D2023/11/28华东政法学院民诉教研室23司考真题98．法院就追加行人陈某作为无独立请求权的第三人参加诉讼，正确的做法是：

A．法院可以依职权追加

B．只要被告提出申请，法院就应当追加

C．要有被告的申请，法院才可以追加

D．法院可以根据当事人的申请而追加参考答案：AD2023/11/28华东政法学院民诉教研室24第三节诉讼代理人一、诉讼代理人的概念：在民事诉讼中，以被代理人的名义，在法律规定、法院指定或者当事人授权的权限范围内，代理一方当事人实施诉讼行为的人，是诉讼代理人。二、诉讼代理人的种类：根据诉讼代理权产生的原因不同，诉讼代理人可分为1、法定代理人2、委托代理人2023/11/28华东政法学院民诉教研室25第三节诉讼代理人三、法定诉讼代理人〔一〕概念：法定诉讼代理人指依据法律规定而代为诉讼行为的人。民事诉讼法规定，无民事行为能力人进行诉讼，须由其监护人作为代理人代为进行诉讼。〔二〕诉讼地位：法定诉讼代理人在诉讼中的地位相当于被代理人，享有被代理人的诉讼权利，履行被代理人的诉讼义务。2023/11/28华东政法学院民诉教研室26第三节诉讼代理人四、委托诉讼代理人〔一〕概念：委托诉讼代理人，指受当事人、法定代表人、法定代理人的委托，代为诉讼行为的人。〔二〕人员范围1、律师、基层法律效劳工作者；2、当事人的近亲属或者工作人员；3、当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。2023/11/28华东政法学院民诉教研室27第三节诉讼代理人四、委托代理人〔三〕权限1、一般代理：只享有纯粹程序性的诉讼权利2、特别代理：享有与实体相关的诉讼权利，具体有变更、放弃诉讼请求，成认对方的诉讼请求，与对方和解，反诉，上诉，撤诉等。〔四〕委托代理人的程序规定1、一名当事人可以委托1－2名诉讼代理人2、必须向法院出示书面的授权委托书3、我国允许公民代理4、委托代理人后当事人可以不出庭，但离婚案件除外2023/11/28华东政法学院民诉教研室28补充：法定代理人与委托代理人的差异1、代理权产生不同：前者基于法律规定，后者基于委托行为。2、代理人的诉讼地位不同：前者处于相当于当事人的地位，后者仅处于代理人的地位。3、享有的诉讼权利不同：前者享有当事人的一切诉讼权利，后者仅在委托授权范围内享有诉讼权利。2023/11/28华东政法学院民诉教研室29司考真题〔2007〕86．关于民事诉讼中的法定代理人，以下哪些选项是正确的？A．法定代理人的被代理人都是无诉讼行为能力或限制行为能力的人B．法定代理人与诉讼当事人在诉讼上具有相同的诉讼地位C．法定代理人在诉讼中所实施的行为和发生的诉讼事件的法律后果与当事人所实施的行为和发生的诉讼事件的法律后果相同D．法定代理人与当事人都属于诉讼参加人的范畴参考答案：AD2023/11/28华东政法学院民诉教研室30思考题：1、诉讼代理人具有哪些特征?2、不同种类诉讼代理人的诉讼代理权有何不同?3、什么是委托诉讼代理人?它有哪些特征?4、法定诉讼代理人与委托诉讼代理人有什么区别?2023/11/28华东政法学院民诉教研室31第七章多数当事人教学目的和要求：掌握诉讼代理制度的作用，诉讼代理人的概念、种类，以及他们各有不同的代理权限和诉讼地位。2023/11/28华东政法学院民诉教研室32第一节共同诉讼人一、共同诉讼的实质：诉讼主体的合并二、共同诉讼的划分：根据共同诉讼成立的不同条件，可分为1、必要共同诉讼2、普通共同诉讼2023/11/28华东政法学院民诉教研室33第一节共同诉讼人三、必要的共同诉讼1、诉讼标的是同一个2、属于诉的主体的合并3、当事人应当一并进行诉讼4、法院应当一并进行审理，一并作出判决5、共同诉讼人中，一人的诉讼行为经他其他人成认后对全体有效6、一人上诉，视为全体上诉，但未上诉的共同诉讼人按原审地位列明2023/11/28华东政法学院民诉教研室34第一节共同诉讼人三、普通的共同诉讼1、诉讼标的是同一种类的2、属于合并审理，而不是诉的合并3、当事人同意一并进行诉讼4、法院可以一并进行审理，但应分别作出判决5、共同诉讼人中，一人的诉讼行为对其他人不产生效力2023/11/28华东政法学院民诉教研室35司考真题〔2007〕87．关于必要共同诉讼与普通共同诉讼的区别，以下哪些选项是正确的？A．必要共同诉讼的诉讼标的是共同的，普通共同诉讼的诉讼标的是同种类的B．必要共同诉讼的诉讼标的只有一个，普通共同诉讼的诉讼标的有假设干个C．必要共同诉讼的诉讼请求只有一个，普通共同诉讼的诉讼请求有假设干个D．必要共同诉讼中共同诉讼人的诉讼行为必须一致，普通共同诉讼中共同诉讼人的诉讼行为不需要一致参考答案：AB2023/11/28华东政法学院民诉教研室36司考真题〔2007〕42．张某将邻居李某和李某的父亲打伤，李某以张某为被告向法院提起诉讼。在法院受理该案时，李某的父亲也向法院起诉，对张某提出索赔请求。法院受理了李某父亲的起诉，在征得当事人同意的情况下决定将上述两案并案审理。在本案中，李某的父亲居于什么诉讼地位？A．必要共同诉讼的共同原告B．有独立请求权的第三人C．普通共同诉讼的共同原告D．无独立请求权的第三人参考答案：C2023/11/28华东政法学院民诉教研室37第二节代表人诉讼一、代表人诉讼的概念：代表人诉讼，指当事人一方人数众多，诉讼标的是共同的，或者为同一种类且在起诉时尚未确定人数，并由权利人选推或人民法院商定代表人进行诉讼的制度。二、国外群体诉讼的表现形式：第一种，选定代表人诉讼，以日本为代表，参见日本民诉法第47条和48条。第二种，团体诉讼，以德国为代表，参见德国《不正当竞争防止法》、《自然保护法》等法律。第三种，集团诉讼，以英美为代表。2023/11/28华东政法学院民诉教研室38第二节代表人诉讼三、我国民诉法规定的代表人诉讼制度：1、人数确定的代表人诉讼人数确定的代表人诉讼既可能是必要的共同诉讼，也可能是普通的共同诉讼。2、人数不确定的代表人诉讼人数不确定的代表人诉讼只会是普通的共同诉讼。2023/11/28华东政法学院民诉教研室39第二节代表人诉讼四、诉讼代表人的产生1、在必要的共同诉讼中，由共同诉讼人推选。不同意所推选的的共同诉讼人，可亲自参加诉讼。2、在普通的共同诉讼中，由登记的权利人推选，或由法院提出与权利人商定。不同意推选的权利人，不参加共同诉讼，应另案单独起诉。2023/11/28华东政法学院民诉教研室40第二节代表人诉讼五、诉讼代表人的权限1.未经特别授权，不得行使与实体权利有关的诉讼权利2.变更、放弃诉讼请求，成认对方的诉讼请求，进行和解必须经被代表人同意才有效。2023/11/28华东政法学院民诉教研室41司考真题〔2023〕48．A厂生产的一批酱油由于香精投放过多，对人体有损害。报纸披露此消息后，购置过该批酱油的消费者纷纷起诉A厂，要求赔偿损失。甲和乙被推选为诉讼代表人参加诉讼。以下哪一选项是正确的？A．甲和乙因故不能参加诉讼，法院可以指定另一名当事人为诉讼代表人代表当事人进行诉讼B．甲因病不能参加诉讼，可以委托一至两人作为诉讼代理人，而无需征得被代表的当事人的同意C．甲和乙可以自行决定变更诉讼请求，但事后应当及时告知其他当事人D．甲和乙经超过半数原告方当事人同意，可以和A厂签订和解协议参考答案：B2023/11/28华东政法学院民诉教研室42第三节第三人一、第三人的概念：第三人，指对他人之间争议标的有独立请求权，或者虽没有独立的请求权，但案件审理结果与其有法律上的利害关系，因而参加到诉讼中的人。二、第三人的分类：1、有独立请求权的第三人2、无独立请求权的第三人2023/11/28华东政法学院民诉教研室43第三节第三人三、有独三与无独三的区别1、与诉讼标的的关系不同2、参加诉讼的方式不同3、诉讼地位不同4、诉讼权利不同5、是否当然享有上诉权不同2023/11/28华东政法学院民诉教研室44第三节第三人四、第三人撤销之诉第三人因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的局部或者全部内容错误，损害其民事权益的，可