企业合同管理讲座

企业合同管理讲座主讲人：陕西益能达律师事务所高俊杰律师第一部分合同法的基本知识一、合同法的概念广义的合同法，是有关合同的法律规范的总称，是调整平等主体之间的交易关系的法律。合同法是民事法律制度的重要组成部分。狭义的合同法，是指1999年3月15日第九届全国人民代表大会第二次会议通过的《合同法》。

二、合同法的性质1.具有较强的任意性：

有约定依约定，无约定依法定2.强调平等协商和等价有偿原则。交易关系本质上需要平等协商和等价有偿3.是富于统一性的财产法。统一国内规则，衔接国际惯例4.是创造财富的法律。

可以使缔约目的和合同利益得以实现。三、合同法的基本原则。

1.平等、自愿原则

2.公平、诚实信用原则

3.遵守法律、维护社会公共利益的原则

4.依法成立的合同对当事人具有约束力的原则

四、合同的条款

可分为基本条款和普通条款，又称必要条款和一般条款。当事人对必要条款达成协议的，合同即为成立；反之，合同不能成立。五、合同的签订

要约为当事人一方向他方提出订立合同的要求或建议。提出要约的一方称要约人。承诺为当事人一方对他方提出的要约表示完全同意。同意要约的一方称要约受领人，或受要约人。案例

某建筑工程公司因施工期紧迫，而事先未能与有关厂家订好供货合同，造成施工过程中水泥短缺，急需100吨水泥。该建筑工程公司同时向A市海天水泥厂和B市的丰华水泥厂发函，函件中称：“如贵厂有300号矿渍水泥现货(袋装)，吨价不超过1500元，请求接到信10天内发货100吨。货到付款，运费由供货方自行承担。”

A市海天水泥厂接信当天回信，表示愿以吨价1600元发货100吨，并于第3天发货100吨至建筑工程公司，建筑工程公司于当天验收并接收了货物。

B市丰华水泥厂接到要货的信件后，积极准备货源，于接信后第7天，将100吨袋装300号矿渍水泥装车，直接送至某建筑工程公司，结果遭到某建筑工程公司的拒收。理由是：本建筑工程仅需要100吨水泥，至于给丰华水泥厂发函，只是进行询问协商，不具有法律约束力。丰华水泥厂不服，遂向人民法院提起了诉讼，要求依法处理。问题

(1)丰华水泥厂与某建筑工程公司之间是否存在生效的合同关系?

(2)某建筑工程公司拒收丰华水泥厂的100吨水泥是否于法有据?

(3)丰华水泥厂能否请求建筑工程公司支付违约金?

(4)对海天水泥厂的发货行为如何定性?(5)海天水泥厂与建筑工程公司的合同何时成立?合同内容如何确定?六、合同的形式

即合同双方当事人关于建立合同关系的意思表示的方式。中国的合同形式有口头合同、书面合同和经公证、鉴证或审核批准的书面合同等。

七、合同的变更或解除

即对已经成立的合同内容的部分修改、补充或全部取消。合同一方因故需要修改、补充合同某些条款或解除合同关系时，必须征得对方同意。亦即以双方达成的新协议，变更或解除原来的旧协议。变更、解除合同的新协议，仍按原合同的形式办理。

案例

2003年7月，原告张某通过熟人介绍与被告何某口头协商购买其装饰材料，双方未签订书面合同，被告口头承诺，所提供给原告装饰材料价格不高于市场价格。7—8月份，被告先后供给原告装饰材料若干(详见销货清单)，原告及其家人分别在被告的销货清单上签字。双方买卖装饰材料的价款为35748元。后在被告催要货款时，原告提出被告的供货没有遵守双方关于供货价格应为商丘市内最低的承诺，拒绝付款，并以此为由向法院提起诉讼，请求按其委托评估的价格变更合同价款条款。合同的解除分为法定解除和约定解除，合同的法定解除是指已经依法成立而且生效的合同，在合同履行过程中出现了法律规定的某种情形，如果继续履行合同，将使一方当事人付出代价或遭受重大损失，因此规定这一方当事人可以解除合同，经过解除后合同不再具有法律效力，或自始就不具有法律效力。约定解除则是通过双方协商或事先约定解除的条件，是一种双方法律行为。约定解除又分为两种情况。一是《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定的当事人协商一致可以解除合同，即协议解除；二是第二款规定的当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就，解除权人可以解除合同，即约定解除权的解除。二者均是通过当事人约定或行使约定的解除权而导致合同的解除，体现了法律对当事人的合同自由的尊重。

案例

2007年4月8日原告周先生通过深圳创辉租售居间介绍与两被告邹女士、刘先生签订期房《房地产买卖协议》一份，以77万元购买两被告尚未取得一手产权证的深圳市龙岗区布吉镇中海月朗苑1栋某物业，合同第八条约定“如卖方在收取定金后不依合同条款将该房地产售予买方，则卖方须返还买方双倍定金以弥补买方之损失，唯买方不可要求进一步赔偿或逼使卖方履行此合同”。合同签订后，周先生如约支付定金五万元（两被告收到后将其中的3万托管于创辉租售），2007年7月26日，两被告聘请律师以《中华人民共和国房地产管理法》第37条第（6）项规定“未依法登记领取权属证书的房地产不得转让”为由，致函周先生认为合同无效，要求返还周先生2万元，另3万元由创辉租售返回。经多次协商未果，10月26日周先生委托律师向龙岗区法院提起诉讼，要求两被告双倍返回定金10万元并承担案件全部诉讼费用。第二部分公司法律风险防范一、在签订合同时应注意的问题

1、主体资格的审查

2、履约能力的审查

3、注意合同名称与合同内容是否一致

4、注意列明每项商品的单价

5、在合同中明确违约金和赔偿金计算方法。

6、确定管辖法院或者仲裁机构

7、注意用词严谨

案例原告甲乙口头约定，由乙向甲借款五万元。后来，乙归还了部分借款，甲为乙出具一张凭据“还欠款一万元”。后来，甲因乙迟迟不归还余款，遂向法院起诉，要求乙归还余款4万元。这就出现了两种理解方法：一种认为，甲为乙出具的是一张收条，其真实意思是，实际收到了乙归还的欠款1万元，乙仍然欠款4万元，这里的“还”应读为HUAN；另一种意见认为，甲出具的条子是一张证明，它证明了，甲与乙之间现存的欠款标的额，此处的“还”应当读为HAI，意思为，乙还有1万元未归还，故应判令乙归还甲1万元。

8、合同条款必须对等性9、注意定金与“订金”的区别10、注意项目分包合同的特殊要求11、仲裁机构名称要写具体、明确

案例

甲、乙双方于2002年7月12日签订了一份简单的购销合同，约定乙方向甲方购买50万米涤纶哔叽，由于当时货物的价格变化大，不便将价格在合同中定死，双方一致同意合同价格只写明以市价而定，同时双方约定交货时间为2002年年底，除上述简单约定合同中便无其他条款。合同签订后，甲方开始组织生产，到2002年11月底甲方已生产40万米货物，为防止仓库仓储货物过多，同时便于及时收取部分货款，甲方遂电告乙方，要求向乙方先交付已生产的40万米货物。乙方复函表示同意。货物送达乙方后，乙方根据相关验收标准组织相关工作人员进行了初步检验，认为货物布中的跳丝、接头太多，遂提出产品质量问题，但乙方同时认为考虑到该产品在市场上仍有销路，且与甲方有多年的良好合作关系，遂同意接收了该批货物，并对剩下的10万米货物提出了明确的质量要求。在收取货物的15天后，乙方向甲方按5元/米的价格汇去了200万元人民币货款。甲方收到货款后认为价格过低，提出市场价格为6.8元/米，按照双方合同约定的价格确定方式，乙方应按照市场价格，乙方应按1.8元/米补足全部货款，但是乙方一直未予回复。

2002年12月20日，甲方向乙方发函提出剩下货物已经生产完毕，要求发货并要求乙方补足第一批货物货款。乙方提出该批货物质量太差，没有销路，要求退回全部货物，双方因此发生纠纷并诉之法院。该买卖合同的主要漏洞和风险：1、合同价格条款约定不明确；2、质量标准及要求未约定；3、缺乏重要的合同条款（1）合同标的物的品名规格（2）付款方式及时间（3）交付方式、期限、地点（4）验收条款（5）风险承担（6）违约责任（7）争议解决条款二、公司应当树立以事先防范和过程控制为主，以事后救济为辅的法律风险防范理念。

（一）事先防范是基础

事前防范投入成本大，事后救济投入的成本就小；事前防范投入成本小，事后救济投入的成本就大，并且，取得的效果还比较差。

（二）过程控制是关键

过程控制关系到法律风险在公司运作中是否得到有效控制。

（一）事先防范是基础

事前防范投入成本大，事后救济投入的成本就小；事前防范投入成本小，事后救济投入的成本就大，并且，取得的效果还比较差。

（二）过程控制是关键

过程控制关系到法律风险在公司运作中是否得到有效控制。

三、公司法律风险防范体系的内容

（一）公司合同风险防范体系

第一，应当全面梳理公司的合同风险。第二，建构合同模板。第三，合同操作指引及风险提示。第四，合同流程管理。第五，合同培训。

（二）公司法律风险年度评估报告